Социальные функции права
Вопрос 1.Гражданское общество и право: проблемы взаимодействия. Права человека и права гражданина: понятие, виды, соотношение
право общество социальный
По отношению к государству и обществу право выступает прежде всего как регулятор обществ. отношений. Оно регулирует сложившиеся в обществе экон., полит. и иные отношения.
Право закрепляет существующий в той или иной стране гос. и обществ. строй. Устанавливая конкретные права и обязанности сторон (граждан, должн. лиц, обществ. и гос. орг-ций), право вносит опр. порядок в общество и гос-во. Создает юр. предпосылки для его активности и эффективности.
Гос-во и право явл. продуктом развития общества. Гр. общ-во - сов-ть относительно самост-ных от гос-ва общественных отношений (имуществ., товарно-денежные, семейные, культурн.), с помощью кт удовлетворяются интересы индивидов и их групп. Установлены опр. пределы вмешательства гос-ва в жизнь общ-ва. Гр. общ-во и гос-во - тесно взаимосвязаны, гос-во не д. вмешиваться в частную жизнь общ-ва.
Гр. общ-во предполагает правовое гос-во. В идеале гр. общ-во м. сформулировать так: Гр. общ-во - это свободное, демократическое, правовое общ-во, в кт человек будет являться высшей ценностью, где признаются и соблюдаются его права и свободы. В таком общ-ве гос-во способствует развитию всех сфер жизни. Гос-во находится под контролем общ-ва. В целом общественная жизнь основана на правилах, законах, на идеалах справедливости.
Признаки гражданского общества:
) гр. общ-во - это сообщество свободных индивидов (экон. и соц. свобода. Соц. свобода -человек свободен от полного контроля гос-ва). Человек явл. собственником;
) признание и наиболее полное обеспечение прав и свобод человека и гражданина как естественных прав, данных от рождения каждому;
) открытое общ-во. Свободный доступ ко всем источникам инф-ции, кроме гос. и коммерч. тайны. Свобода слова, убеждений, взглядов, и т.д. Свобода передвижения внутри страны, а также свободного выезда и въезда в страну. Гласность, в том числе при издании НПА;
) плюралистическое общ-во. Существование в общ-ве разл. соц. групп, слоев, классов и т.д., кт. имеют свои собственные интересы. Объединение этих соц. групп в партии, кт защищают интересы этих людей. Гос-во предоставляет возм-ть для развития этих разл. общественных объединений. Отсутствует единая официальная идеология, существует идеологическое многообразие. Проявляется терпимость, толерантность к разл. мнениям, взглядам. Свободно формируется общественное мнение;
) самоуправляемость, самоорганизация, саморазвитие. Люди в гр. общ-ве самост-но могут устанавливать и регулировать взаимоотношения м/у собой. Гр. общ-во, контролируя гос-во, м. ограничивать гос. власть;
) правовое общ-во. Гр. общ-во предполагает наличие правового гос-ва, кот. устанавливает режим законности, правопорядка, верховенства правового закона, незыблемость свободы личности, разделения властей кт. взаимно сдерживают друг друга, т.е. существует система сдержек и противовесов;
Предпосылки для формирования гражданского общества:
) экономические предпосылки, которые предполагают наличие рыночных отношений, многоукладной экономики и т.д.;
) социальные предпосылки, т.е. должен преобладать средний класс. Гос-во д. проводить сильную соц. политику;
) политико-правовые, кт предполагают полное обеспечение и защиту прав и свобод граждан, юр. равенство всех;
) духовно-культурные - обеспечение инф-цией, свобода совести, слова, равный доступ всех к культурным ценностям.
Права человека и гражданина
Права чел-ка - явление естественно-историческое. Это значит, что они возникают и разв-ся на основе природной и соц. сущности чел-ка с учетом динамики общ-ва, постоянно изменяющихся условий человеческого быта. Права чел-ка образуют сов-ть принципов и норм, регулирующих опр. общественные отношения. В ряду межд.-правовых актов, посвященных правам чел-ка особое место занимает Всеобщая декларация прав чел-ка, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г. Права чел-ка м.б. официально признаны гос-вом и стать законами, изданными надлежащими органами власти. В этом случае права чел-ка и права гр-на совпадают.
Виды прав человека и гражданина.
В зав. от содержания осн. прав и свобод, они м.б. систематизированы след. образом:
.Общегражданские:
R на приобретение гражданства РФ;
R на участие в управлении делами гос-ва как непосредственно, так и ч/з представителей;
R личных и коллективных обращений в любые гос. органы и органы МС;
R на суд. защиту своих прав и законных интересов, в частности, с помощью адвоката.
.Личные:
- R на жизнь;
R на достоинство, на свободу и личную неприкосновенность;
R на невмешательство в частную жизнь, на тайну переписки, телеф. переговоров, телеграфных и иных сообщений;
R на неприкосновенность жилища;
R на свободу передвижения и выбор места жительства;
R на свободу мыслей, слова, убеждений, на свободу совести;
R самостоятельно определять свою национальную принадлежность.
3.Политические:
избират. R (R избирать и быть избранным);
R проводить митинги, уличные шествия, демонстрации и пикетирование;
R на объединения.
. Соц.-экономические:
R быть собственником и заниматься предпринимательской или иной не запрещенной деят-тью;
R на жилище;
R на свободный и безопасный труд;
R на отдых;
R на охрану здоровья и мед. помощь;
R на соц. обеспечение.
. Соц.-культурные:
R на образование;
R на защиту интеллект. собст-ти;
свобода литер-го, худ-го, научного, технического и др. видов творчества, преподавания.
Согл. ст. 17 КРФ, права и свободы чел-ка неотчуждаемы и принадлежат ему от рождения, а их перечень и объем вытекает не только из К и законов РФ, но также из общепризнанных норм межд. права.
Гарантии прав и свобод гражданина РФ:
) Право на защиту со стороны государства от незаконных посягательств на права и свободы чел-ка и гр-на и привлечение виновных за это к ответственности.
) Суд. защита каждого гр-на РФ при нарушении его R и свобод или в случае их нарушения со стороны гос. органов, учреждений, предприятий, организаций, должностных лиц и граждан.
) Обеспечение тайны переписки, телеф. переговоров, телеграфных и иных сообщений и права гр-на обращаться в межгос. органы по защите R и свобод чел-ка и гр-на.
) Обеспечение каждому гр-ну юр. помощи для осущ-ния защиты R и свобод, объективное рассмотрение в суде его дела, презумпция невиновности, отсутствие обратной силы закона, устанавливающего или усиливающего юр. отв-ть.
Вопрос 2. Право и закон: понятие, соотношение
Право - система норм (правил поведения):
·обусловлена материальными и соц.-культ. условиями жизни общ-ва, его классовым и национал. составом, традициями и обычаями;
·является результатом сочетания индивидуальн., коллективн. и общих интересов;
·выражена в спец. источниках;
·является общеобязательной и обеспечиваемой государственным принуждением;
·направлена на регулирование поведения людей посредств. меры дозволенного.
Закон - нормативный акт, принятый в особом порядке высшим органом законодательной (представительной) власти либо непосредственным волеизъявлением населения (например, в порядке референдума) и регулирующий наиболее важные и устойчивые общественные отношения.
Термин закон многозначен. В узком смысле это акт высшей юр. силы, принятый органом законодат. власти или путем всенародного голосования, в широком - любой источник права.
В современном правоведении выделяются в основном два подхода к соотношению понятий:
. Позитивистский - право практически полностью отождествляется с законом, а точнее, - с нормативными правовыми актами, исходящими от государства. Такой подход получил наименование нормативного, где речь в основном идет об основах законодательной техники, о возможностях государственных органов по созданию нормативных документов, в которых содержатся общеобязательные правила поведения. Наибольшее внимание такой подход уделяет форме права, а именно созданию нормативных документов.
. Неопозитивистский - право не отождествляется с законами и подзаконными актами. Закон считается правовым лишь в том случае, если он несет в себе идеи добра, справедливости, гуманизма, если в его содержание заложен правовой идеал. Такой подход получил наименование социологического, в котором основная идея содержится даже не в гуманизме и справедливости, а в том, что право рождается внутри самого гражданского общества.
Стремление отождествить право и закон имеет опр. основание: в этом случае рамки права строго формализуются, правом признается лишь то, что возведено в закон; вне закона права нет и быть не может. Если под правом понимать только нормы права, то вывод о тождестве права и закона неизбежен, поскольку вне источников права юр. нормы не сущ-ют.
Однако право нельзя сводить к нормам. Кроме норм оно включает в себя социально-правовые притязания (естественное право) и субъективные права.
Право создается обществом, а закон - гос-вом. Правовое содержание, не возведенное в закон, не имеет гарантий реализации, а значит, не явл. правом в точном смысле этого слова. Закон может быть неправовым, если содержанием его становится произвол гос. власти. Подобные законы м. определить как формальное право, т. е. право с точки зрения формы, но не содержания.
Право появляется задолго до закона в виде неписаных правил поведения - обычаев, санкционированных государственной властью, берущих свои истоки в родовом строе, где они впитали в себя общую волю всех членов общины и, по существу, выполняли роль моральных правил. Эти обычаи, в конечном счете, и трансформировались в закон, но произошло это значительно позже, благодаря развитию культуры, письменности и вообще цивилизации.
Вопрос 3. Понятие права и его признаки
Право - система норм (правил поведения)
·обусловлена материальными и соц.-культ. условиями жизни общ-ва, его классовым и национал. составом, традициями и обычаями;
·является результатом сочетания индивидуальн., коллективн. и общих интересов;
·выражена в спец. источниках;
·является общеобязательной и обеспечиваемой государством;
·направлена на регулирование поведения людей посредством установления меры дозволенного.
Подходы:
. Позитивистский ориентируется на неразрывную связь права и государства, на то, что государство является единственным, исключительным источником права. Право при этом определяется не иначе как система общеобязательных, формально-определенных, государственно-принудительных норм, выражающих возведенную в закон волю социальных групп или волю народа и выступающих в качестве регулятора общественных отношений. При таком подходе право практически полностью отождествляется с законом, а точнее с НПА, исходящими от государства. Речь фактически идет не о понятии права, а о понятии закона (нормативного документа). Такой подход получил наименование нормативного. Наибольшее внимание такой подход уделяет форме права, а именно созданию нормативных документов.
. Неопозитивистский не связывает так жестко, как первый, понятие права с понятием государства. Право при этом рассматривается как социальный институт нормативного регулирования общественных отношений в целях разумного устройства человеческого общежития путем определения меры свободы, прав и обязанностей и представляющий собой воплощение в обычаях, традициях, прецедентах, решениях референдумов, канонических, корпоративных, государственных и международных нормах правового идеала, основанного на принципах добра, справедливости, гуманизма сохранения окружающей природной среды. При таком подходе к праву последнее не отождествляется с законами и подзаконными актами. Закон считается правовым лишь в том случае, если он несет в себе идеи добра, справедливости, гуманизма, если в его содержание заложен правовой идеал. Такой подход получил наименование социологического, в котором основная идея содержится даже не в гуманизме и справедливости, а в том, что право рождается внутри самого гражданского общества. Основой такого права являются сами общественные отношения, которые существуют независимо от государства, поскольку субъекты вступают в отношения между собой независимо от воли государства, поэтому эти отношения первичны. Задача государства вовремя уловить эти общественные отношения, вовремя отразить эти общественные настроения, облечь их в законную форму - форму нормативного правового акта.
Признаки права:
) Системность. Элементами системы явл. отрасли права, правовые институты, имеющие предмет и методы прав. регулирования. Предмет регулирования - часть обществ. отношений, кт похожи по содержанию (см. вопрос № 10 - классификация актов по юр. силе). Право - это механический набор норм, а иерархия.
) Общеобязательность - право общеобязательно для всех членов общества. Все норм. акты должны распространяться без ограничений и привилегий, они одинаковы для всех, тогда как др. нормы распространяются на отд. соц. группы.
) Нормативность - право распространяет свое действие на неограниченный круг лиц и применяется неограниченное число раз. Определяется через действие закона в пространстве, во времени, по кругу лиц (см. вопрос № 39, 40 - действие закона).
) Признак формальной определенности:
внешняя - все нормы права имеют специфическую норму внешнего выражения;
внутренняя - четкое ясное содержание;
) Волевой характер права: норм. акты выражают волю либо одного лица, либо группы лиц, либо всего населения. Волеизъявление населения может проявляться непосредственно путем всеобщего принятия правил поведения (сход, референдум, голосование), а также путем опосредованного волеизъявления (выборы депутатов разл. уровней).
) Право в форме закона исходит от гос-ва, гос-вом создается и гос-вом гарантируется, а все др. соц. нормы могут существовать спонтанно в сознании людей в виде убеждений. Право обеспечивается и защищается гос-вом, а все иные соц. нормы могут лишь поддерживаться гос-вом, и то если они не противоречат праву.
) Принудительность - обеспечивается гос. принуждением.
Вопрос 4. Принципы права: понятие, виды
Принципы права - основополагающие идеи, начала, выражающие сущность права и вытекающие из генеральных идей справедливости и свободы. Принципы права отличаются устойчивостью, они остаются неизменными в течение длительного времени - в отличие от правовых норм. Принципы права выражаются либо прямо, либо косвенно в нормах права, в законодательстве. При прямом (текстуальном) закреплении принцип непосредственно формулируется и излагается в законодательных предписаниях (принципы законности). При косвенном (смысловом) закреплении принцип выводится из смысла многочисленных законодательных предписаний путем их анализа, напр., принцип взаимной отв-ти гос-ва и личности.
Виды принципов права:
. К общеправовым принципам относятся те, которые присущи всем без исключения отраслям права: справедливости, гуманизма, равноправия граждан, законности. Все эти принципы содержатся в основном законе государства и в ряде международно-правовых норм. Данные принципы закреплены в УК; принцип равноправия - в Семейном кодексе РФ. В АПК РФ среди основных принципов деятельности арбитражных судов в РФ названы принципы законности и равенства организаций и граждан перед законом и судом.
а) Принцип федерализма, отражающий федеративное устр-во гос-ва, определяющий соотношение федерального законодательства и законодательства субъектов федерации и т.д.;
б) Принцип законности, означающий обязанность всех субъектов обществ. отношений точно и неуклонно соблюдать все НПА, а также обеспечение верховенства и единства закона;
в) Принцип гуманизма, его суть в закреплении правом отношений м/у обществом, гос-вом и человеком, м/у людьми на основе человеколюбия, уважения достоинства личности, создания всех условий, необходимых для норм. сущ-ния и развития личности. Гуманизм права проявляется в том, что экон. и соц. строй, закрепленный законодательством, д. исключать эксплуатацию, угнетение;
г) Принцип равенства граждан перед законом выражается в том, что все граждане, независимо от национальной, половой, религиозной и иной принадлежности, должностного и иного положения, имеют равные общегражданские права и обязанности, в одинаковой степени отвечают перед законом. Данный принцип проявляется в:
исходном равном положении всех граждан гос-ва (в обществе сущ-ет равная для всех возм-ть иметь права и обяз-ти, но в зав. от конр. жизн. ситуации, в отношении каждого отд. гражданина она проявляется по-разному, один получает высшее образование, др. нет и т.п.);
равных общегражд. правах (R избирать и быть избранным, R на труд, образование и т.д.);
равной отв-ти перед законом (все без исключения граждане д. отвечать за совершенные правонарушения, независимо от занимаемого должн. и служ. положения);
д) Принцип демократизма в формировании и реализации права. В правотворчестве он проявляется в широком участии нар. депутатов, обществ. объединений, движений, трудовых коллективов и граждан в формировании правовой политики и совершенствовании законодательства;
е) Принцип взаимной отв-ти гос-ва и личности. Гос-во и личность д. б. связаны взаимными правами и обязанностями. Нарушение каждой из сторон своих обязанностей должно влечь юр. отв-ть. При таком положении гос-во отвечает в лице своих должн. лиц или в целом за любые проявления произвола по отношению к своим гражданам. Данный принцип явл. необходимым условием становления правового гос-ва.
. Межотраслевые принципы присущи нескольким отраслям, например, процессуальным. Так, в АПК РФ названы такие принципы, как независимость судей, состязательность и равноправие сторон, гласность, Эти же принципы закреплены в ГПК РФ. Межотраслевым является также принцип диспозитивности. Общеправовым этот принцип нельзя считать потому, что он касается, главным образом, гражданско-правовой сферы и не действует в таких отраслях, как государственное, административное право: должностное лицо, служащий гос. аппарата, подчиняется в своей деятельности другому принципу разрешено только то, что записано в законе. Иное неизбежно приведет к произволу.
. Отраслевые принципы отражают специфику той или иной отрасли права. Например, в семейном праве действует принцип равноправия женщины и мужчины в семейных отношениях, принцип регулирования брачных и семейных отношений только государством; в экологическом праве - принципы разумного сочетания экономических и экологических интересов, рационального использования ресурсов; в сфере трудового права - принципы свободы труда, охраны труда и здоровья работников, гарантированности трудовых прав работников и др.
Надо отметить, что, несмотря на устойчивость принципов и большую степень их абстракции, они не остаются неизменными во все времена и эпохи. Они изменяют свое содержание и значимость, хотя их подвижность значительно меньше, чем норм права.
Закрепленные в КРФ принципы м. различать по степени конкретности, нормативности:
. Принципы-нормы: КРФ, ФЗ имеют верховенство на всей терр. РФ. Здесь изложена четкая норма, согласно кт в случае расхождения закона субъекта РФ с законом РФ руководствоваться следует последним; гражданин РФ не м. б. лишен своего гражд-ва; неопублик. законы не применяются и др.
. Принципы-законоположения - содержатся во многих статьях КРФ, напр., Материнство и детство, семья находятся под защитой гос-ва, Каждый обязан сохранять природу и окр. среду и др. Принципы-законоположения реализуются, обычно, в сочетании с др. правовыми актами.
Вопрос 5. Социальная ценность и функции права
Трактовка соц. ценности права в литературе неоднозначна. Существует несколько т.з.:
) Само по себе право не обладает какой-то ценностью и опр. значимость для общества имеют лишь те отношения, кт оно охраняет. Право ценно как орудие, инструмент, средство разрешения задач, возникающих перед гос-вом и обществом.
) Ценность права заложена в его св-вах: нормативность, формальная определенность, принудительность, именно эти св-ва предопределяют его реальную ценность.
Ценности - это специфические соц. определения объектов окр. мира, выявляющие их полож. или отриц. значение для чел-ка и общества. Проявляется:
) в способности быть организатором обществ. отношений,
) основа для формирования гос. институтов и гр. общ-ва;
) общенародности права, баланс интересов;
) ценность права существует как спос-ть и функция удовлетворять закономерные потребности и служить интересам участников обществ. отношений;
) баланс м/у свободой и справедливостью;
) обеспечивает нормальную деят-ть человека, препятствует вмешательству гос-ва в его жизнедеятельность.
Ценности права необходимо рассматривать на разл. уровнях соц. взаимодействия:
а) обществом и правом - общесоц. ценность - право выступает как исторически необходимое в обществе юр. закрепление урегулированности и порядка.
б) гос-вом и правом - юр. ценность - право неразрывно связано с гос-вом. Это придает ему свойства нормативной общеобязательности, выражающей волю разл. соц. групп.
в) личностью и правом - личностная ценность - право увязано с соц. свойствами человека как личности, в этом отражается вся сов-ть господствующих отношений, поскольку человек действует не только в силу конечной материальной необходимости, но и руководствуется в этой деятельности идеалами соц. справедливости.
Функции права - осн. направления юр. воздействия права на обществ. отношения, в которых раскрываются сущность и соц. назначение права в обществ. жизни. Право выступает всеобщим регулятором человеческого поведения, упорядочивает обществ. отношения, придавая им устойчивость и организованность.
Виды функций:
) Общесоциальные - функции, посредством кт право выражается в качестве соц. регуляторов отношений в разл. сферах обществ. жизни:
а) экон. функция - направлена на юр. обеспечение надежности и справедливости экон. отношений;
б) полит. функция - направлена на правовое регулирование м/у субъектами полит. власти;
в) культ.-истор. функция, напр. на собрание и развитие культ-дух. ценностей;
г) воспитат. функция, посредством кт формируются убежденность в справедливом и целесообразном порядке правового регулирования;
д) функция соц. контроля - закл. в осущ-нии воздействия права на поведение субъектов с пом. стимулирования, поощрения, удержания от неправомерных действий и т.д.
) Специально-юридические функции, с помощью кт опред-ся средства и приемы регулирования обществ. отношений:
Основные функции:
а) регулятивная функция - направлена на осущ-ние правового воздействия, кт нацелено на орг-цию социально значимых отношений с помощью формально определенных правил поведения, требований общественного развития, особенностей обстановки как внутри гос-ва, так и на международной арене;
б) охранит. функция, кт закл. в охране положительных, правомерных и вытеснении негативных явлений обществ. жизни, а также предупреждении, пресечении и восстановлении нарушенных прав.
в) воспитател. функция- формирование посредством права такой личности, которая уважает принятые демократич. путем законы, следует в своем поведении правов. предписаниям, проявляет правовую активность в правотворч. и правоприменит. деятельности.
Неосновные функции:
а) восстанов. функция - направлена на восстановление наруш. права либо положения;
б) компенсационная функция, с помощью кт обеспечивается предоставление компенсаций за причиненный вред либо нанесенный ущерб;
в) ограничительная функция - направлена на ограничение в обществ. отношениях общественно опасного поведения;
г) карательная функция, которая заключается в назначении наказания за совершенные правонарушения.
Вопрос 6. Социальное регулирование: понятие, формы. Право в системе социальных норм
Соц. регулирование - процесс воздействия гос-ва и др. участников на обществ. отношения, т.е. цель - упорядочить отношения, установить единообразие прав и обязанностей сторон, единообразие ответственности. Осуществляется посредством социальных норм.
Норма - руководящее начало, правило поведен, связ. с волей и сознанием человека, возник в процессе культ. развития и соц. организации общ-ва. Все нормы, существ. в обществе, подраздел. на социальные и технические (используемые для создания продуктов производства).
Соц. норма - это правило социально значимого поведения членов общества. Целостная, динамичная система соц. норм явл. необходимым условием жизни общества, средством обществ. управления, организации и функционирования гос-ва, обеспечения согласованного взаимодействия людей.
Черты соц. норм: объективность; социальность (отношения м/у людьми); нормативность (типовые, неограниченные действия и круг адресатов); общеобязательность; процедурность; санкционированность (одобрение обществом); системность.
Виды:
. Политические:
) по поводу формирования и использования гос. власти;
) выражаются в программе, манифесте, декларации, в конституции, программе партий;
) формируют в общественном сознании на основе полит. представлений, принципов, оценок, ценност. ориентаций;
) механизм реализации этих норм зачастую связан с силовыми нормами.
. Моральные нормы:
) правила поведения людей, мотивы поступков, суждений;
) затрагивает все сферы обществ. жизни - труд, быт, семью, политику, междунар. отношения и т.д.;
) основывается на принципах межличностных отношений (справедливость, честность, порядочность);
) обеспечивается силой обществ. мнения;
) структура морали неоднородна;
) не имеют офиц. форм выражения;
) содержаться в общественном сознании и существуют в виде принципов, понятий, идей, оценок.
И мораль, и право в идеале должны отражать взгляды и представления всего общества, м/у ними не д. б. противоречий, если возникают, д. б. устранены путем изменения правовых норм, т. е. в пользу морали.
. Корпоративные нормы:
) принятие в обществ. орг-циях, трудовых коллективах, учебных учреждениях, предпринимательских союзах;
) выражаются в уставах объединений, учреждений, в положениях, др. актах;
) правила организационного характера, закрепляют порядок формирования, построения, функц-ния обществ. орг-ций, а также права, обяз-ти, отв-ть, взаимоотношения членов этих орг-ций;
) имеют четко выражен. представ.-обязывающ. характер;
) использование обеспечивается самими общественными организациями.
. Обычные нормы:
А) Обычаи - не связаны с моралью и привычкой:
) правило поведения, сложившееся в быту, в семейн. и иных отношениях;
) вошло в привычку в рез-те многократного применения, на протяжении длител. времени;
) устойчивы;
) обеспечиваются поведенческой привычкой.
Б) Традиции:
) являются разновидностью обычных норм, но они менее связаны с привычками, эмоциями нежели обычай;
) в них большую роль играют разумные, рациональные факторы;
) в большей мере опираются на поддержку общест. мнения и выражаются в стремлении людей сохранить опред. идеи, ценности, полезн. формы поведения.
В) Ритуалы - обычные нормы, регламентирующие обрядовые действия, как достаточно сложные процедуры в бытовой, семейной, религиозной сферах.
Г) Делов. обыкновения - обычные нормы, выработанные в процессе деятельности органов гос-ва, в деловой (коммерческой, хозяйственной) деятельности и действующие в единстве с юрид. нормами.
. Религ. нормы:
) регулирование поведения осущ-ся, как правило, через институт церкви;
) религ. каноны (предписания, правила);
) в первую очередь регулируются отношения в сфере того или иного культа;
) затрагивают область трансцендентного (божественного);
) обеспечивается страхом и церковным принуждением, страхом перед высшими силами. Мировые религии: иудаизм, христианство, буддизм, ислам. Всеобщей декларации прав чел-ка: каждый имеет право на свободу мысли, совести и религии.
. Правовые нормы:
) регулируют обществ. значимые сферы поведения;
) формируются гос-вом;
) выражаются в письмен. официальных документах;
) имеют четко выраженную структуру, представительно-обязывающий характер;
) выполняются посредством силы государственного принуждения.
Место и роль права в системе социальных норм
) Правовые нормы содержат предписания соблюдения иных соц. норм, в первую очередь моральных;
) Право обеспечивает реализацию политических норм;
) Право регулирует деятельность религиозных объединений;
) Право создает правовую основу организации и деятельности различных объединений;
)Право признает обычаи делового оборота, вводит их в сферу действия правовых норм;
) Посредством права обычаю находят свое нормативное закрепление.
Вопрос 7. Правовое регулирование: понятие, предмет, методы, способы, типы
Правовое регулирование - это приведение общественных отношений в соответствие с определенными моделями поведения с помощью норм права и иных правовых средств.
Предмет правового регулирования - это определенный, качественно однородный вид общественных отношений, подвергающийся правовой регламентации соотв. отраслью права, выражающий их характер и качественное своеобразие.
Способы правового регулирования - приемы, посредством которых достигается цель правового регулирования:
а) обязывание - возложение на лиц (субъектов) обязанности к активному поведению;
б) дозволение - предоставление лицам права на свои собственные действия;
в) запрещение - возложение на лиц обязанности воздерживаться от совершения действий, запрещенных законом;
г) в качестве дополнительных способов называют: поощрения, рекомендации, уведомление, регистрацию.
Сочетание основных способов образует метод правового регулирования - это совокупность юр. способов правового регулирования в рамках различных отраслей права.
) Императивный - властное предписание. Этот метод присущ публичному праву (административному, уголовному). Там, где существуют отношения власти и подчинения, там используется и вертикальное регулирование при помощи императивного метода. Юр. фактом для возникновения правоотношений является государственно - властное предписание.
) Диспозитивный - метод инициативы, самостоятельности в выборе того или иного поведения участниками. Законом же лишь определяются пределы такого усмотрения либо устанавливаются определенные процедуры. Данный метод специфичен и присущ частному праву (гражданскому, семейному). В его основе лежат свободное положение участников правоотношений и договор как источник возникновения.
В зависимости от сочетаний запретов и дозволений различают три основных типа регулирования:
а) общедозволительный, кт строится по принципу дозволено все, кроме того, что прямо запрещено законом;
б) общезапретительный, кт строится по принципу запрещено все, кроме того, что прямо разрешено законом;
в) дозволительно-обязывающий, строится по принципу «разрешено только то, что необходимо для выполнения возложенной обязанности».
До какого предела гос-во может вмешиваться в общественные отношения? Существуют два подхода:
) Основан на концепции, согласно которой государство должно регулировать лишь самые важные, наиболее значимые отношения, не вмешиваясь в абсолютное большинство отношений между людьми;
) Другой подход означает, что большее число отношений между людьми нуждается в государственном регулировании, в связи с чем предлагается путем издания соответствующих правовых актов облекать в правовую форму все новые и новые отношения, возникающие в обществе. Между тем подобная практика может привести к мелочной оценке со стороны государственных органов всей жизнедеятельности граждан.
Верхний предел - предел возможного; нижний - предел необходимого. Верхний предел зависит даже не от государства, а от природных, географических, экологических условий и факторов, кроме того, верх может определяться факторами культуры, моральных норм, обычаев, национальных традиций; некоторыми личностными качествами, правами и свободами человека и др. Нижняя граница определяется важностью для общества, личности и государства тех или иных общественных отношений. Не нуждаются в государственном регулировании отношения, поддерживаемые путем саморегуляции (морали, обычаев, норм корпоративных и др.).
Вопрос 8. Механизм правового регулирования: понятие, элементы, стадии
Механизм правового регулирования - система юридических средств, организованных наиболее последовательным образом в целях упорядочения отношений, содействия удовлетворению интересов субъектов права.
Механизм правового регулирования включает в себя несколько моментов:
а) материальные (нормы права, правоотношения, юр. факты);
б) процессуальные (юр.процедуры, процессы, правореализацию);
в) психологические (правосознание, правовую культуру).
К элементам механизма правового регулирования относятся:
. Нормы права выступают как предписание и как образец, модель поведения в правовых отношениях. Они служат исходной базой прав. регулирования, в них указывается, что дозволено и что разрешено, каковы последствия соблюдения или нарушения зафиксированного в них предписания. Нормы права - это основа всего механизма прав. регулирования.
. НПА как документ, содержащий нормы права, воздействует на поведение людей путем установления правового режима регламентации того или иного вида общественных отношений.
. Акты офиц. толкования - док-ты, издаваемые специально уполномоченными на то органами (например Пленумом Верх. Суда РФ) и направленные на разъяснение смысла правовых норм.
. Юр. факты - предусмотренные нормами права жизненные ситуации, факты реальной жизни, влекущие юр. последствия: возникновение, изменение и прекращение правовых отношений.
. Правоотношения есть средство перевода общих моделей поведения, заложенных в нормах права, в конкретизированные и индивидуализированные акты поведения членов общества (субъектов права). Через правоотношения осущ-ся реализация права, это основной путь претворения предписаний норм права в акты поведения людей.
. Акты реализации права - это действия субъектов права, участников правовой жизни по воплощению в жизнь предписаний норм права. В таких действиях реально осущ-ся выраженные в правах и обяз-тях меры возможного или должного поведения.
. Акты применения права суть индивидуализированные властные предписания, направленные на регламентацию общественных отношений. Наиболее ярким примером акта применения права является решение суда по конкретному юр.делу.
. В качестве своеобразных элементов механизма прав. рег-ния выступают правосознание и режим законности. Своеобразие этих элементов заключается в их нематериальности. Но нематериальность не мешает им оказывать действенное влияние на весь процесс прав. регулирования. От уровня правосознания и реальности режима законности зависит эффективность работы всех элементов механизма прав. регулирования.
Каждый из этих элементов выполняет свои регулятивные функции, воздействует на поведение людей и общественные отношения своим способом.
Исследование механизма прав. регулирования вооружает законодателя набором инструментов - оптимальных юр. средств и правовых механизмов - для эффективного решения задач, стоящих на данном этапе развития общества. Знание механизма прав. регулирования со всеми его элементами позволяет грамотно осуществлять правореализационную юр. деят-ть.
Стадии механизма правового регулирования.
стадия: формирование нормативной основы модели поведения.
стадия: стадия правоотношений. Индивидуализация правовых норм применительно к конкретным субъектам. Осуществляется перевод объективного права в субъективное.
стадия: стадия реализации субъективных прав и юридических обязанностей, в том числе посредствам правоприменения.
стадия: стадия анализа эффективности деятельности правовых норм.
Вопрос 9. Правовые нормы: понятие, признаки, виды, структура
Норма права - общеобязательное правило поведения, установленное или санкционированное государством и обеспеченное его принудительной силой.
Признаки юридической нормы:
) это такое правило поведения, которое выражает общественные требования, веление общества, императив;
) обладает качеством нормативности: круг адресатов определен типовыми признаками (возраст, вменяемость и т.д.); рассчитана, на неоднократное применение; вступает в действие периодически всякий раз, когда возникает ситуация, описанная в гипотезе;
) непосредственно исходит от государства и санкционирована им;
) представляет собой государственно-властное веление;
) охраняется силой государства;
) является общеобязательным правилом поведения;
) обладает качеством формальной определенности;
) представительно-обязывающий характер правовых норм.
Структура норм
) Гипотеза - жизненные условия и обстоятельства, при наличии кт вступает в действие правило поведения. Определяет рамки действия нормы.
А) По степени абстрактности формулировок:
абстрактная - определяет условия применения нормы общими, родовыми признаками.
конкретная (казуистическая) - определяет условия применения нормы частными, специальными признаками.
Б) По степени определенности выделяют:
абсолютно-определенную - сама норма права определяет обуславливающие ее факты;
относительно-определенная - норма права ограничивает возможность ее применения какими-либо условиями, например, чрезвычайное положение;
В) По строению:
простые - одно условие действия нормы;
сложные - два и более условий, и все обязательны;
альтернативные - два и более условия, одного из которых достаточно для применения нормы;
Г) По наличию или отсутствию юридических фактов:
положительные гипотезы - указывают на необходимость наличия фактов для действия нормы;
отрицательные - указывают на необходимость отсутствия фактов.
) Диспозиция - часть нормы, в кт сформулировано само правило поведения (права и обяз-ти субъектов отношения):
А) По степени абстрактности формулировок:
конкретные (казуистические) - предписывают конкретные действия (прецедент);
абстрактные - предусматривают опр. тип поведения.
Б) По способу выражения правил поведения:
- простые - наименование деяния;
описательные - включает в себя не только наименование деяния (кража), но и перечень его осн. признаков (тайное хищение чужого имущества);
ссылочные - не содержит описания правил поведения, а отсылает к иной норме права;
бланкетные - отсылает к другому НПА.
В) По строению:
простые;
сложные;
альтернативные.
Раскрываются аналогично с гипотезой.
) Санкция - часть правовой нормы, кт устанавливает результат действия нормы, последствия нарушения и несоблюдения субъектом права правила поведения, указанного в диспозиции нормы и при условиях, предусмотренных гипотезой:
А) По степени своей определенности:
абсолютно определенные (императивные) - точно фиксированные выражения и не м.б. изменена государственным органом, ее применяющим;
относительно определенные - установлена верхняя и нижняя границы (от 3х до 5);
Б) По объему:
простые - один вид санкции;
альтернативные - санкции объединяют несколько видов разл. санкций и орган, применяющий право, м. реализовать ее на выбор, разделительный союз (или-или);
сложные (кумулятивные) - несколько санкций разл. вида, соединительный союз (и), а в теории наказания этот вариант называют основными и дополнительными наказаниями.
В) По характеру реакции государства:
карательные;
правовосстановительные;
поощрительные;
Способы изложения пр. норм в статьях норм. актов:
) прямой, когда норма права и текст статьи закона совпадают;
) ссылочный, когда часть пр. нормы содержится в др. ст. данного же норм. акта;
) отсылочный (бланкетный), когда часть пр. нормы необходимо искать в другом НПА.
Виды юридических норм:
А) По субъекту правотворчества:
общегосударственные;
субъектов РФ;
МСУ;
локальные;
Б) По отраслям права;
В) По жесткости содержащихся в них требований:
диспозитивные;
императивные;
Г) По сфере действия:
общие нормы, применяющиеся ко всем отношениям данного рода;
специальные - регулируют опр. вид отношений данного рода;
исключительные - изъятия из содержащихся в них правил (особые условия).
Д) По характеру действий:
регулятивные (правоустанавливающие): нормируют поведение (свободу) субъектов обществ. отношений, опосредуя принадлежащие им субъективные права и обязанности: а) запрещающие; б) управомочивающие; в) обязывающие;
охранительные: отношения юр. отв-ти, вследствие нарушения норм регулятивных; направлены на защиту субъективных прав.
Вопрос 10. Источники права: понятие, виды
Источники права - официально установленные формы выражения и закрепления правовых норм
Подходы:
) в материальном смысле: материальные условия жизни общества;
) в идеальном: совокупность юрид. идей, обуславливающих содержание норм права, т.е. правосознание;
) в познавательном: памятники права, древние тексты;
) в формальном:
форма выражения правовых норм;
обусловленный характером правопонимания данного общества способ признания соц. норм в качестве общеобязательных;
деятельность гос-ва по легитимации и объективизации соц. норм.
Виды:
) НПА - издаваемый компетентным и уполномоченным гос. органом акт, устанавливающий, изменяющий или отменяющий нормы права (законы и подзаконные акты)- романо-германская правовая семья;
) Правовой обычай - санкционированные гос-вом правила поведения, кт сложились в ходе длительного истор. опыта использования и повторения модели поведения. Обычай становится правовым лишь, если он санкционируется гос-вом. Деловые обыкновения в ГП.
) Юр. прецедент - письменное или устное решение судебного или административного органа, ставшее эталоном, образцом (правилом поведения) при рассмотрении последующих подобных дел, содержащий нормы права, сформированный в казуистической форме- англо-саксонская(Великобритания, Австралия, Канада, США, Индия).
Черты:
а) принимается судом или административным органом;
б) выносится в процессе рассмотрения конкретного дела;
в) содержит норму права;
г) реализация прецедента обеспечивается принудительной силой государства.
) Судебная практика - единообразное рассмотрение сходных категорий судебных дел, основанное на единообразном толковании норм права и выработке так называемых «правоположений». Новых норм права не создает, а лишь толкует.
) Нормативный договор - особый вид договора, содержащий нормы права, являющийся общеобязательным для неограниченного круга лиц, может впоследствии стать основой для принятия каких-либо нормативных актов.
Виды:
а) международный договор;
б) федеративный договор (с субъектами РФ);
в) договоры о разграничении предметов ведения и полномочий между федерацией и ее субъектами;
г) коллективные трудовые договоры;
д) тарифные соглашения.
) Религиозные нормы - правила поведения, содержащиеся в религиозных текстах, имеют общеобязательный характер и санкционированы как авторитетом той или иной церкви, так и возможностью государственного принуждения.
) Правовая доктрина - правила поведения, содержащиеся в научных текстах, которым придана юридическая сила, и на которые можно ссылаться в обоснование своего мнения.
) Правосознание - совокупность идей, чувств и эмоций, на основе кт лица, уполномоченные осуществлять применение права, принимают решения по конкретным юрид. делам.
) Общие принципы права - исходные начала правовой системы, на которые принято ссылаться при отсутствии соответствующей нормы права в иных источниках права( справедливость, принцип невиновности).
Вопрос 11. Правотворчество: понятие, виды, принципы
Понятие дается в узком и широком смысле слова.
В широком: это завершающая стадия процесса правообразования, форма объективизации норм.
В узком смысле: это процесс познания и оценки правовых потребностей общества и государства, формирование и принятие НПА уполномоченными субъектами в рамках соответствующих процедур.
)Включает в себя познание, изучение и анализ явлений и процессов, допускающих правовую регламентацию или требующих ее;
)Предполагает наделение гос. органа или иного субъекта соответствующими полномочиями;
)Выражается в создании НПА в строго определенной форме;
)Осуществляется в рамках определенных процедур;
)Носит творческий, созидательный характер.
Факторы, определяющие процесс правотворчества.
)Предмет правового регулирования и его пределы;
)Позиции участников правотворческой деятельности, их цели и интересы;
)Собственно юридические факторы (юр. техника, степень разработанности законодательства, наличие правовых традиций, уровень правосознания и правопорядка).
Виды:
По субъектам:
)правотворческая деят-ть полномочных гос. органов;
)правотворчество отдельных должностных лиц;
)непосредственное правотворчество народа;
)правотворчество органов МСУ;
)локальное правотворчество;
)правотворчество общественных организаций.
В зависимости от значимости:
)Законотворчество - правотворчество высших представительных органов;
)Делегированное - правотворчество органов исполнительной власти, осуществляемое по прямому поручению высшего представительного органа.
В зависимости от способа:
)Делегированное - предварительное наделение правотворческими полномочиями;
)Санкционированное - последующее одобрение правотворческой деятельности.
Принципы:
) демократизм - выражается в обязательном выявлении и выражении в нормах права воли и интересов народа. Характеризуется степенью участия граждан в правотворчестве;
) законность - выражается в соблюдении процедуры и компетентности соблюдения актов;
) научность - выражается в обосновании фактов, учете доктринальных, социологических данных, прогнозе последствий действия принятых актов;
) своевременность - выражается в правильном определении времени подготовки и принятия актов, учете степени зрелости регулируемых общественных отношений;
) профессионализм - выражается в компетентности, юридической и общей грамотности лиц, осуществляющих подготовку и принятие НПА;
) исполнимость - выражается в учете финансовых возможностей, организации юр.условий, наличие которых необходимо для обеспечения действия норм;
) планирование - выражается в четком распределении правотворческой работы по предмету, этапам, времени;
) дифференциация правотворческой компетенции - выражается в правильном и точном определении полномочий правотворческих органов с учетом иерархии и объема их полномочий;
) гласность - выражается в открытости правотворческого процесса для широкой общественности, доступном обмене информацией.
Вопрос 12. Правотворческий процесс и его стадии
Правотворческий процесс - деятельность по созданию правовых актов.
Этапы:
) Предпроектный этап: социальные исследования по поводу того или иного закона.
) Проектный этап (стадии):
а) Законодат. инициатива: процесс внесения законопроекта в законодат. органы, влекущее его обязательное рассмотрение. Право законодательной инициативы принадлежит Президенту Российской Федерации, Совету Федерации, членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы, Правительству Российской Федерации, законодательным (представительным) органам субъектов Российской Федерации. Право законодательной инициативы принадлежит также Конституционному Суду Российской Федерации, Верховному Суду Российской Федерации и Высшему Арбитражному Суду Российской Федерации по вопросам их ведения. Законопроекты вносятся в Государственную Думу.
Законопроекты о введении или отмене налогов, освобождении от их уплаты, о выпуске государственных займов, об изменении финансовых обязательств государства, другие законопроекты, предусматривающие расходы, покрываемые за счет федерального бюджета, могут быть внесены только при наличии заключения Правительства Российской Федерации.
б) Обсуждение законопроекта в комитетах или комиссиях (с привлечением экспертов и представителей заинтерес. орг-ций, органов, министерств и ведомств).
Федеральные законы принимаются Государственной Думой. Федеральные законы принимаются большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы, если иное не предусмотрено Конституцией Российской Федерации. Принятые Государственной Думой федеральные законы в течение пяти дней передаются на рассмотрение Совета Федерации.
Федеральный закон считается одобренным Советом Федерации, если за него проголосовало более половины от общего числа членов этой палаты либо если в течение четырнадцати дней он не был рассмотрен Советом Федерации. В случае отклонения федерального закона Советом Федерации палаты могут создать согласительную комиссию для преодоления возникших разногласий, после чего федеральный закон подлежит повторному рассмотрению Государственной Думой.
В случае несогласия Государственной Думы с решением Совета Федерации федеральный закон считается принятым, если при повторном голосовании за него проголосовало не менее двух третей от общего числа депутатов Государственной Думы.
Федеральные конституционные законы принимаются по вопросам, предусмотренным Конституцией Российской Федерации.
Федеральный конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации и не менее двух третей голосов от общего числа депутатов Государственной Думы.
в) Принятие, подписание и опубликование. Принятый федеральный закон в течение пяти дней направляется Президенту Российской Федерации для подписания и обнародования. Президент Российской Федерации в течение четырнадцати дней подписывает федеральный закон и обнародует его.
Если Президент Российской Федерации в течение четырнадцати дней с момента поступления федерального закона отклонит его, то Государственная Дума и Совет Федерации в установленном Конституцией Российской Федерации порядке вновь рассматривают данный закон. Если при повторном рассмотрении федеральный закон будет одобрен в ранее принятой редакции большинством не менее двух третей голосов от общего числа членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы, он подлежит подписанию Президентом Российской Федерации в течение семи дней и обнародованию.
Принятый федеральный конституционный закон в течение четырнадцати дней подлежит подписанию Президентом Российской Федерации и обнародованию.
Законы подлежат официальному опубликованию. Неопубликованные законы не применяются. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения.
Вопрос 13. Нормативно-правовой акт: понятие, виды, структура
Нормативный правовой акт - это принятый в установленном порядке юр. документ уполномоченного на это гос. органа, содержащий общеобязательные правила поведения.
Признаки:
) исходит от компетентных правотворческих органов, которые наделены соответствующей компетенцией и полномочиями;
) принимаются в установленном процедурном порядке;
) имеет установленную форму и реквизиты, порядок вступления в силу и реквизиты;
) может быть изменен или отменен в зависимости от социальных потребностей.
Виды НПА:
)Законы - федеральные законы, Федеральные конституционные законы, законы субъектов РФ;
)указы Президента;
)постановления Правительства - принимаются во исполнение законов и указов Президента;
)акты федеральных органов исполнительной власти - Акты министерств, Федеральных служб, Федеральных агентств;
)акты органов исполнительной власти субъектов РФ - акты губернаторов, президентов республики, администрации субъектов (например, в отношении Кемеровской области, такими актами будут Постановления Коллегии Администрации Кемеровской области);
)акты органов МСУ - решения и распоряжения;
)локальные НПА - уставы, положения, правила внутреннего распорядка.
Структура.
Все НПА имеют внешнюю и внутреннюю структуру.
Внешняя - это атрибутика - это наименование, подпись, дата, или несколько дат (принятия, одобрения, подписания). Всё это указывается обязательно.
Внутренняя - рубрикация - начинается с преамбулы (введение - зачем принимается закон). Весь текст закона делится на разделы, разделы на главы и т.д. Раздел - это подотрасль, глава - правовой институт, статья - определенная разновидность общественных отношений; часть/пункт - введение в общественные отношения специальных объекта или субъектов.
Вопрос 14. Закон: понятие, виды
Закон - это НПА, обладающий высшей юр. силой, принятый в особом, четко регламентированном порядке высшим органом законодательной власти, либо в результате непосредственного волеизъявления народа, устанавливающий основные нормы всех отраслей права и регулирующий наиболее важные общественные отношения.
Черты закона:
) Является высшей формой государственной воли, непосредственным воплощением суверенитета народа;
2)Регулирует наиболее важные общественные отношения;
)Подлежит опубликованию и обязателен для исполнения;
)Является актом высшей юридической силы;
)Принимается в особом порядке: либо на референдуме, либо высшим законодательным органом власти государства. Изменить или отменить закон вправе только тот орган, который его принял, причем в строго определенном порядке.
)Закон занимает особое место в системе НПА в силу обладания высшей юр. силой. Все остальные акты должны исходить из закона и не могут ему противоречить, в случае коллизии они считаются не имеющими юр. силы.
Виды законов:
) По юр. силе:
·КРФ;
·Законы о внесение поправок в КРФ;
·ФКЗ;
·ФЗ;
·Законы субъектов РФ.
) По сфере действия:
а) действующие на территории всего гос-ва;
б) действующие на опред. территории гос-ва.
)По сфере регулирования:
а) общие;
б) специальные;
4)По субъектам правотворчества:
а) принятые в рез-те референдума;
б) принятые органами власти;
) По сроку действия:
а) постоянные;
б) временные;
в) чрезвычайные;
)По отраслевой принадлежности - содержат нормы разл. отраслей права;
)По кругу лиц:
а) граждане;
б) иностр. лица;
в) лица без гражданства;
г) лица с двойным гражданством;
д) беженцы;
е) переселенцы.
Вопрос 15. Юридическая сила нормативных актов: понятие, процедурные и материальные моменты
Юр. сила - это св-во норм. акта, выражающееся в обязательности любого нормативного акта, а также его приоритет перед другими актами или подчиненность им.
) материальный момент: из объема властных полномочий принявшего органа. Чем больше власти у субъекта, принявшего акт, тем выше юр. сила документа.
) процедурно-процессуальный момент: зависит от кол-ва участников принявших решение. Чем больше таких лиц участвовало и голосовало «за», тем выше юр. сила. Наивысшей силой обладают законы, принятые на референдуме. В РФ 12 дек.1993г проводился референдум, следовательно, КРФ обладает наивысшей юр. силой.
Юр. категории:
. Кворум - количественная хар-ка - необходимое кол-во человек для законного принятия решения.
. Большинство бывает:
простое (50% + 1голос от точки отсчета при наличии кворума);
абсолютное (2/3 от точки отсчета при наличии кворума);
квалифицированное (больше 2/3, т.е. 3/4 от точки отсчета при наличии кворума);
относительное (юр. фикция, достаточное кол-во для принятия законного решения).
. Точкой отсчета большинства м.б. список. Гос. дума имеет 450 списочных мест, т.е. простое большинство будет 226. Чтобы принять ФКЗ нужно абсолютное большинство. Точка отсчета м.б. от числа присутствующих на заседании, точка отсчета от списочного состава, от числа зарегистрированных в зале.
Вопрос 16. Систематизация законодательства: понятие, виды. Компьютерная обработка нормативно-правового массива
Систематизация НПА - деятельность гос. органов по упорядочиванию всех НПА, приведение их в единую научно-обоснованную систему со своей структурой и логикой, для оптимальной работы с ним.
Формы:
) Учет - деятельность субъектов права по сбору, хранению, и поддержанию их в контрольном состоянии, а также по созданию поисковой системы, обеспечивающий нахождение правовой информации.
Виды:
. журнальный - занесение реквизитов НПА в журнал, например, амбарная книга;
. картотечный - посредством заполнения карточек на документ;
. автоматизированный - с помощью компьютеров;
. поддержание правовых документов в контрольном состоянии - внесение в тексты НПА отметок об их отмене, изменении с одновременным указанием тех актов, на основании которых производятся эти отметки;
Принципы:
. Полнота информационного массива;
. Достоверность информации;
. Удобство пользования.
) Инкорпорация - форма систематизации, в процессе кт норм. акты объединяются полностью или частично в сборники или собрания законодательства и располагаются в опред. порядке:
хронологическом;
алфавитном;
предметном;
алфавитно-предметном и др.
При инкорпорации акты подвергаются внешней обработке - в них вносятся последующие официальные изменения, устраняются устаревшие положения и противоречия, материал распределяется по опр.схеме.
Виды:
а) официальная: осуществляется специально уполномоченным органом Минюста по поручению правотворческого органа. Приравнивается к источнику офиц. опубликования;
б) официозная: осуществляется специально уполномоченным органом по поручению правотворческого органа. Не приравнивается к источнику;
в) неофициальная: по собственной инициативе органами, ведомствами, издательствами.
) Консолидация - статьи, главы объединяемых НПА распределяются по статьям и главам НПА в структурно-логической последовательности. При консолидации НПА претерпевают структурное изменение, а их содержание не изменяется.
) Кодификация - на основе общих принципов системы права, предмета и метода правового регулирования НПА на только объединяются, но и перерабатывается их содержание, дается стройное внутреннее изложение правового материала, полностью регулирующего определенную сферу общ. отношений.
Виды:
а) всеобщая - все подвергается переработке;
б) межотраслевая - создаются комплексные нормативные акты;
в) отраслевая - перерабатывается та или иная отрасль;
г) институциональная - объединение норм какого-либо института.
Вопрос 17. Система права: понятие и элементы. Соотношение системы права и системы законодательства
Система права - это внутренняя организация права, выражающаяся в единстве и разделении права на составные части.
Формирование системы права:
) объективные факторы:
экономический и социальный строй;
национальные особенности;
) субъективные факторы:
степень разработанности и совершенства самого права и правовой теории;
особенности законодателя.
Структура системы права:
) Основные элементы:
а) Отрасль права - наиболее крупное подразделение системы права, представляющее собой совокупность норм и институтов, регулирующих отношения в определенной сфере жизни и объединенных общностью предмета и метода правового регулирования.
б) Институт права: самост. обособленная группа юр. норм, регулирующих незначительный круг однородных обществ. отношений.
в) Норма права: мельчайшая частица в системе права: правило поведения.
) Факультативные элементы:
а) Подотрасль: цельная по составу и предмету регулирования совокупность правовых норм, регламентирующих более узкую группу общественных отношений, составляющих часть отношений, регулируемых отраслью права.
б) Субинститут: представляет собой еще более мелкую, обособленную группу правовых норм по сравнению с правовым институтом.
Система права и система законодательства: соотношение и взаимосвязь
Соотносятся, как форма и содержание.
Система права - это внутренняя структура права, соответствующая характеру регулируемых им общественных отношений, а система законодательства - внешняя форма права, выражающая строение его источников, то есть систему НПА. Право не существует вне законод-ва, а законод-во в широком его понимании и есть право.
) первичным элементом системы права явл. нормы, а первичным элементом системы законод-ва выступает НПА.
) законод-во по объему содержащегося в нем материала шире системы права, т.к. включает в свое содержание положения, кт в собственном смысле не м.б. отнесены к праву (разл. программные положения, указания на цели и мотивы издания актов и т. п.).
) В основе деления системы права на отрасли и институты лежат предмет и метод прав. регулирования. Поэтому нормы отрасли права отличаются высокой степенью однородности. Отрасли же законод-ва выделяются только по предмету регулирования и не имеют единого метода.
) Внутренняя структура системы права не совпадает с внутр. структурой системы законод-ва. Вертикальная структура системы законод-ва строится в соответствии с юр. силой НПА, компетенцией издающего их органа в системе субъектов нормотворчества. Вертикальная же структура права - это его деление на нормы, отрасли, институты и т. д.
) система права носит объективный характер, то система законод-ва зависит от воли законодателя.
Вопрос 18. Правовые системы: понятие, виды
Правовая система: охватывает широкий круг правовых явлений, включая:
) юр. нормы, принципы и институты (нормативная сторона);
) совокупность правовых учреждений (организационная сторона);
) совокупность правовых взглядов, представлений, идей, свойственных данному обществу, правовая культура.
Современные правовые системы:
) Романо-германская правовая семья. Сформировалась на территории Европы в латинских (Италия, Испания, Португалия) и германских странах (Германия, Франция, Швеция, Норвегия, Дания). Право Латинской Америки, значительной части Африки, стран Ближнего Востока и др. формируется на основе римского права.
Общая характеристика:
наличие писаной конституции, органов конституционного надзора;
главенствующая роль закона;
наличие кодифицированного законодательства;
делегированное правотворчество;
разделение права на публичное и частное;
выделение различных отраслей права;
признание за судебной практикой и принципами права роли источников права;
признание роли международного права.
) Англосаксонская семья. Эта семья включает почти все англоязычные страны. Оказало решающее воздействие на развитие правовой системы США, которая в настоящее время во многом отличается от правовой системы современной Англии, но входит вместе с ней в семью общего права. Общее право оказало большое влияние на формирование современных правовых систем Индии, Пакистана, ряда стран Африки.
Общая характеристика:
·деление права на Общее право (решения королевских судов) и Право справедливости (решения канцлера)
·внимание сосредоточено на процедурных вопросах;
·нет деления на публичное и частное, нет деления на гражданское, торговое, адм., ПСО.
·иерархию судебных решений отражает иерархия органов их принявших. Высшая судебная инстанция: Палата Лордов - Апелляционный суд - Высший суд - Окружные и магистратские суды. Судебные решения принятые Палатой Лордов являются судебными прецедентами для всех нижестоящих судов, но не для нее самой. Решения АС и ВС являются прецедентами для них самих и для нижестоящих судов. Решения ОС и МС прецедентами не являются.
·Обычай, доктрина восполняют пробелы в действующем праве.
) Правовые системы мусульманских стран сформировались и функционируют на религиозной основе ислама:
·Высшей юридической силой обладает Коран.
·Др. источником права явл. Сунна - описание поступков, поведения, высказываний Мухаммеда (Магомета).
·В Коране, Сунне содержатся правила, регулирующие жизнь, поведение правоверных, много внимания уделяется проблеме справедливости. Сунна и Коран составляют Шариат.
·Третий источник мусульманского права - Иджма, т.е. согласие, достигнутое всем мусульманским сообществом об обязанностях правоверного, правовая доктрина на основе Корана и Сунны.
·Кияс: умозаключение по аналогии.
·Наряду с Шариатом есть обычное право - Адаты.
·Все нормы нацелены на поддержание и защиту одной из пяти осн. ценностей Шариата - религии, жизни, разума, продолжения рода и собственности.
·Деление всех поступков на обязательные, рекомендуемые, разрешенные, порицаемые и запрещенные;
·Существуют как точные конкретные правила поведения, так и общие ориентиры и принципы, позволяющие мусульманам самим находить ответы на интересующие их вопросы.
) Восточные правовые системы. Китай. Индия. Япония
Правовая система Индии обладает оригинальностью, отражает масштабность истории развития страны, ее народа, а также воздействие англ. права.
Индусское право - это религиозная правовая система, право общины:
·В шастрах изложены предписания, нормы поведения людей, обеспечивающие угодную Богу жизнь в обществе.
·Религиозно-философские основы жизни, кт включают дхарму (наука поведения), артху (наука о политике), каму (наука удовольствий). Дхарма - это предназначение обязанностей людей без различия их на моральные или правовые. Дхарма допускала следование обычаям, а также рекомендовала индусам руководствоваться в поведении совестью и справедливостью.
·К реально действующим нормам применяют регламент личного статуса, включая брак и развод, несовершеннолетие и опекунство, родство, усыновление, семейную собственность, наследование и др.
·Индусское право и индийское право не одно и то же. Нормы индийского права обязательны для всех граждан независимо от их национальности, религии.
·Закон и судебный прецедент явл. главными источниками права современной Индии.
Япония:
·развитое законодательство, суды, квалифицированные юристы;
·высокая правовая культура населения;
·использование опыта западноевропейских государств, было осуществлено заимствование западных кодексов;
·источниками права являются законы;
·верховный суд обладает властью устанавливать правила процедуры судопроизводства, работы адвокатов, внутреннего распорядка в судах, а также правила управления судебными делами. Прокуроры руководствуются правилами, установленными Верховным судом. Решения Верховного суда, содержащие толкование закона, имеют также силу источника права.
) Страны с неразвитой правовой системой (система традиционного права): Африка, Полинезия, острова Тихого океана. Используются обычаи, традиции, ритуалы и обряды.
) Некоторые авторы выделяют еще и социалистическую правовую семью:
·Данная правовая семья формируется на основе классовой теории.
·Основной источник - НПА, но большая роль закону не придается. Содержание законов нивелировалось изданием подзаконных правовых актов.
·Большинство норм носит декларативный характер.
·Конституция не является актом прямого действия.
·Идея правового государства заменяется идеей социалистической законности.
·Право понимается как воля народа (пролетариата).
Вопрос 19. Правосознание: понятие, структура, элементы
Правосознание - совокупность идей, представлений, эмоций, чувств людей, их объединений, всего общества относительно права и правовых явлений. Правосознание является элементом общественного сознания. Правосознание оказывает воздействие на процесс правотворчества.
Функции:
)познавательно-оценочная - благодаря правосознанию формируется представление о праве и на базе этих знаний дается соответствующая оценка поведению;
)прогностическая - функция правового моделирования - на базе существующих знаний о праве можно прогнозировать развитие следующих ситуаций;
)регулятивная - осущ-ся посредством правовых установок (тенденция или предрасположенность личности воспринимать и оценивать инф-цию, процессы, явления и готовность действовать) и ценностно-правовых ориентаций. Результат такой регуляции - поведенческая реакция в виде правомерного или противозаконного поведения;
)идейно-воспитательная - направленно на формирование позитивной правовой установки.
)оценочная функция вызывает определенное эмоц. отношение личности к разным сторонам и явлениям правовой жизни на основе опыта и правовой практики. Эмоц. отношение выражается в определении значимости полученных знаний в конкретной ситуации или на будущее с точки зрения индивида, группы, общества.
Элементы:
. Прав. психология - чувства, эмоции, выражающие отношение людей к праву, правовым явлениям, поведению. Это неосознанное или не до конца осознанное и продуманное отношение к праву. Например, в дореволюционной России и некоторых других странах рабочие, выражая свое негативное отношение к несправедливому фабрично-заводскому законодательству, ломали машины, громили заводское оборудование. Иными словами, выражали свое негативное правосознание, свою правовую психологию в такой своеобразной форме.
. Прав. идеология - это осознанное отношение к праву. Выраж. в виде идей, представлений о праве, его оценок и формируется представителями классов, соц. групп. Например, отношение к бюрократическому государству, порочной экономической системе передовая интеллигенция выразила в идеях коренного переустройства нашего общества.
Виды:
По субъективному составу:
·индивид. правосознание - правосознание отдельных лиц;
·групповое правосознание - правосознание соц. групп, формальных или неформ. коллективов.
·массовое правосознание - правосознание классов, наций, народа.
Групповое и массовое правосознание выражают лишь наиболее общие оценки права и правовых явлений членами соц. общностей.
По содержанию (уровню):
·правосознание обыденное: житейские, порой довольно поверхностные суждения о праве у людей, соприкасающихся с правом в повседневной трудовой, семейной, общественной и иных сферах жизни;
·правосознание профессиональное: специализированные правовые знания, используемые в работе профессионалов-юристов;
·правосознание научное: теоретическое осмысление права и правовых явлений.
Вопрос 20. Правовая культура и правовое воспитание. Правовой нигилизм и правовой идеализм
Правовая культура - уровень правосознания граждан и должностных лиц, их убежденность в необходимости соблюдать юр. нормы. Это и право в целом, и культура правовых учреждений, и культура правотворческой и правореализующей деят-ти.
Содержание правовой культуры:
знание права;
отношение к праву;
привычка правомерного поведения;
правовая активность.
Субъектный состав правовой культуры:
индивидуальная - присуща индивидам;
групповая - присуща социальным группам;
общественная - присуща обществу и является одной из характеристик правовой системы.
Уровни правовой культуры:
обыденный;
профессиональный;
теоретический.
Правовое воспитание - целенаправленное постоянное воздействие на чел-ка по формированию у него правовой культуры и стремления к активному правомерному поведению.
Цели:
достижение глубокого знания законодательства;
повышение авторитета закона;
борьба с правовым нигилизмом;
создание устойчивой ориентации на правовое поведение.
Формы правового воспитания:
пропаганда права СМИ;
издание юридической литературы;
устная правовая пропаганда;
правовое образование граждан.
Правовой нигилизм и правовой идеализм являются деформацией правового сознания.
Правовой нигилизм - отрицание социальной ценности, социальной роли права. Законы игнорируются, нарушаются, не исполняются, их не ценят, не уважают. Сущность его - в общем, негативно-отрицательном, неуважительном отношении к праву.
Черты:
) подчеркнуто демонстративный, вызывающий и неуправляемый характер;
) является глобальным, массовым, широко распространенным не только среди граждан, социальных и профессиональных групп, но и в офиц. гос. структурах, законодательных, исполнительных и правоохрананительных органах власти;
) имеет многообразие форм проявления - от криминальных до легальных;
) сливается с политическим, нравственным, духовным и экономическим нигилизмом, образующим вместе единый деструктивный процесс.
Правовой идеализм - абсолютизация возможностей права. Выражается в том, что все проблемы пытаются решить с помощью прав.
Вопрос 21. Правоотношения: понятие, виды
Правоотношениями (ПО) - это урегулированные нормами права и находящиеся под охраной гос-ва обществ. отношения, участники кт явл. носителями субъективных прав и юр. обяз-тей.
Признаки ПО:
) Возникает под регулирующим воздействием правовых норм. Норма - это обязательное условие его возникновения, изменения или прекращения. Гипотеза нормы права указывает на фактические условия возникновения ПО, диспозиция нормы права указывает на содержание ПО, санкция нормы права указывает на отриц. последствия для участников ПО, нарушающих требования правовых норм, регулирующих данное ПО;
) Общественный характер. Представляет собой взаимосвязь их участников посредством взаимных прав и обязанностей;
) Имеет целенаправленный, результативный, сознательно-волевой характер ПО;
) Индивидуальный характер - ПО всегда возникает в конкретной обстановке м/у конкретными субъектами по поводу конкретных объектов;
) Защита ПО со стороны государства. ПО гарантируются и обеспечиваются государством, в том числе и мерами гос. принуждения.
Виды ПО:
) В зависимости от характера поведения субъекта правоотношения:
активные - стороны активно действуют, используя права и реализовывая обязанности;
пассивные - реализация обязанностей, соблюдение запрета;
) По отраслям права;
) По количеству прав и обязанностей:
- односторонние - ПО, при которых одной стороне принадлежат права, а другой - обязанности;
двусторонние - каждой из сторон принадлежат и права, и обязанности;
многосторонние - ПО, в которых третий субъект влияет на ПО
4) В зависимости от осуществляемых функций:
регулятивные - выражаются в правомерном поведении субъектов ПО;
охранительные - возникают из-за неправомерного поведения субъектов ПО и направлены на охрану установленных прав и обязанностей;
) По длительности существования:
краткосрочные ПО (договор розничной к-п);
среднесрочные ПО (аренда помещения);
долгосрочные (гражданство).
Вопрос 22. Правоотношение: структура и элементы
Структура ПО:
а) субъекты ПО;
б) объекты ПО;
в) содержание ПО:
субъективные юридические права;
субъективные юридические обязанности.
Субъект ПО - это правосубъектное лицо, у кт в рамках ПО возникают субъективные юридические права или обязанности.
Правосубъектость включает в себя правосп-ть, деесп-ть и деликтосп-ть.
Правосп-ть - это способность физических и юридических лиц иметь права и нести обяз-ти. Наступает эта способность с момента рождения, а иногда и до рождения (если в отношении него оставлено завещание). Для юридических лиц с момента регистрации.
Деесп-ть - способность своими действиями приобретать и реализовать свои права и обяз-ти. У юридических лиц момент возникновения правоспособности и дееспособности совпадают.
Деликтосп-ть - это сп-ть лица нести предусмотренную законом ответственность за свои правонарушения.
Виды субъектов:
а) государство в целом и другие публичные образования;
б) государственные органы;
в) органы МСУ;
г) юридические лица и общественные и иные организации;
д) должностные лица;
е) физические лица:
граждане - обладают наиболее полными правами и обязанностями;
иностранцы - имеют правовую связь с другим гос-вом. У них ограниченный правовой статус, особенно в области прав (не имеют права избираться, в правоохранительных органах работать);
лица без гражданства (апатриды) - не имеют паспорта, не м. доказать что они граждане того или иного гос-ва;
физ. лица с двойным и более гражданством (бипатриды);
беженцы - это физ. лица, кт имеют паспорт одного гос-ва, но в силу определенных причин вынуждены иммигрировать в другое гос-во;
вынужденные переселенцы - они иммигрируют внутри гос-ва с паспортами этого гос-ва;
лица, кт находятся на территории РФ незаконно (с просроченными визами).
Объекты ПО - это предметы материального и нематериального мира, по поводу кт возникают интересы субъектов ПО. Материальные объекты - м. определить стоимость в материальном выражении (имущество, деньги, ценные бумаги, вещи, предметы, недвижимость). Нематериальные объекты - это понятие чести и достоинства, авторское право и т.д.
Содержание ПО: см. вопрос №44.
Вопрос 23. Юридические факты: понятие, виды
Юр. факты - конкр. жизн. обст-ва, с кт нормы права связывают возн., изм. или прекр. ПО. Все юр. факты описываются в гипотезах и диспозициях юр. норм.
Классификация юр. фактов:
Юр. факты по волевому признаку:
) События - это факты, происхождение кт не связано с волей уч-ков ПО, но их происхождение м.б. связано с волей др. лиц, не участвующих в данном ПО (случайный прохожий, бросивший окурок, в рез-те чего сгорел дом, не явл. субъектом страхового ПО м/у органом страхования и собственником дома). Такие события называются относительными. События же, происхождение кт вообще не связано с волей людей, именуются абсолютными (наводнение, землетрясение, удар молнии и т.д.).
Другие классификации событий:
По происхождению:
природные;
зависящие от человека;
В зависимости от повторяемости:
уникальные;
периодические;
По протяженности во времени:
моментальные;
события-процессы;
По характеру наступивших последствий:
обратимые;
необратимые.
) Деяния (действия или бездействия) - там, где чел-к участвует в жизнедеят-ти и последствия признаются юр. Фактами, т.е. юридические факты являются результатом волеизъявления субъекта правоотношения. Это факты, связанные с волей участников ПО. Выделяются:
А) Правомерные (соответствующие праву):
Юр. акты - это действия, совершенные с намерением породить юр. последствия. Подавляющее большинство юр. фактов явл. юр. актами, т.е. направлены на возникн, изм. или прекращ. ПО.
Юр. поступки - это правомерные действия, совершенные без цели породить юр. последствия, но такие последствия возникают в силу указания закона. Примером юр. поступка явл. создание высокохудож. лит. произведения.
Б) Неправомерные (противоречащие праву), т.е. правонарушения:
Преступления - всегда предусмотрены в УК (нет преступления, не указанного в законе).
Проступки:
дисциплинарные;
административные;
гражданско-правовые.
) Юридическое состояние - длящиеся жизненные обстоятельства, служащие основанием для наступления юридических последствий (иждивение, брак, воинская служба и т.д.).
Юр. факты по характеру юридических последствий:
) Правообразующие;
) Правоизменяющие;
) Правопрекращающие.
Один и тот же юр. факт м.б. одновременно и правообразующим, и правоизменяющим, и правопрекращающим. Напр, смерть чел-ка влечет возн-ние наследственных ПО, она же изменяет состав уч-ков ПО, субъектом кт был умерший (вместо него в ПО м. вступить наследник), она же прекращает многие ПО, в кт состоял умерший (семейные, трудовые, пенсионные и др.). Иногда для возн, изм. или прекр. ПО необходим не один факт, а целая их сов-ть, называемая фактическим (юридическим) составом.
Юр. факты по форме проявления:
)Положительные - наличие того или иного юр. факта имеет значение;
)Отрицательные - наличие того или иного юр. факта не имеет значение.
Дефекты юр. фактов:
объективные (доказать что-то точно или опровергнуть невозможно, напр., когда часть документов утеряна);
- субъективные (когда факты подделывают специально).
Вопрос 24. Толкование права: понятие, субъекты
Толкование права - деят-ть гос. органов, обществ. орг-ций, должн. лиц и отд. граждан по разъяснению и уяснению содержания и смысла юр. норм. Толкование права явл. необх. элементом его применения и поэтому рассм-ся в качестве самост. стадии правопримен. деят-ти.
Необх-ть:
) норма права носит общий х-р и в каждом случае применения надо выяснить, подпадает ли под ее действие данная конкретная ситуация;
) далеко не все юр. нормы сформулированы удачно и четко.
Субъектами толкования могут выступать гос. органы, должн. лица, граждане, междунар. и обществ. орг-ции. Ведущая роль в процессе толкования К-ции страны принадлежит Конст. Суду РФ и подобным структурам в др. гос-вах.
Виды толкования по субъектам:
. Официальное толкование - это такое разъяснение, кт обязательно для всех орг-ций и лиц, применяющих право. Дают такое разъяснение специально уполномоченные на то органы:
А) Нормативное толкование - обязательное, распространяет свое дейтсвие на неограниченный круг субъектов, применяется неограниченное число раз:
аутентичное (авторское) толкование - даваемое органом, издавшим норм. акт.
легальное (делегированное) толкование - толкование дается не органом, издавшем акт, а другим, уполномоченным разъяснить его содержание (деятельность Пленумов КС РФ, ЦИК и др.).
Б) Ненормативное (казуальное) толкование - толкование дается по отдельному случаю применения нормы, конкретному делу, такое толкование обязательно только для этого случая, этого дела.
. Неофициальное толкование - толкование, кт не носит обязательного х-ра для правопримен. органов и иных субъектов права. Его сила и авторитет - лишь в убедительности и правильности разъяснения. Неоф. толкование могут давать любой орган и любое лицо. Неоф. толкование м.б.:
обыденным, если его дает человек, не обладающий юр. знаниями;
компетентным, если толкует норму права специалист с юридическим образованием (за исключением суда).
комментарий к законод-ву - вид неофиц. толкования, кт дается крупными учеными-юристами, научными коллективами. Такое толкование в юр. науке называют еще доктринальным (от слова доктрина).
Вопрос 25. Толкование права: объем, способы
Толкование норм права - деят-ть гос. органов, обществ. орг-ций, должн. лиц и отд. граждан по уяснению и разъяснению содержания и смысла юр.норм.
Необх-ть:
) норма права носит общий х-р и в каждом случае применения надо выяснить, подпадает ли под ее действие данная конкретная ситуация;
)далеко не все юр.нормы сформулированы удачно и четко.
Этапы:
) Уяснение содержания юр. нормы - это деят-ть как бы для себя, т.е. для того, кто толкует юр. норму;
) Разъяснение содержания юр. норм. Уяснив для себя юр. норму, толкователь доводит ее смысл до др. лиц или орг-ций либо в форме офиц. док-та, либо в форме рекомендаций, советов, суждений.
Способы (приемы) уяснения смысла правовых норм:
грамматический - уяснение текста, словесного выражения нормы, ее морфологической и синтаксической структуры. При данной разновидности толкования норм права выясняется значение отд. слов, формулировок, знаков препинания, связи слов в предложениях и т.д.
логический - использование законов формальной логики, правил оперирования понятиями, суждениями, умозаключениями (логический анализ, исследование внутр .связей м/у словами, формулировками и суждениями);
систематический - выяснение места юр. нормы в с-ме др. норм;
историко-политический - увязка нормы с той ист-полит. обстановкой, в кт принималась юр. норма, сопоставление с существующей ситуацией;
юридический - анализ юр.конструкций, институтов, приемов юр.техники. Требует знания не только юр. терминов, но и принципов и характера построения пр. актов.
По объему толкования:
адекватное (буквальное) толкование - если рез-т толкования полностью совпадает с буквой закона, с текстуальным выражением нормы в норм. акте. Подавляющее большинство норм права истолковывается именно таким образом.
расширительное (распространительное) толкование - если рез-т толкования оказывается шире буквального текста юр.нормы, ее словесного выражения.
ограничительное толкование - если рез-т толкования уже, чем буквальный текст юр. нормы.
Вопрос 26. Акты толкования (интерпретационные акты). Правовая природа разъяснений данных актов судебными органами
Разъяснение содержания норм дается в форме офиц. док-тов - актов толкования (постановлений, приказов и т.п.). Акт толкованя норм права - это один из видов норм-прав. актов, кт не устанавливает, не изменяет и не отменяет нормы права.
Виды актов толкования норм права:
) По внешней форме:
а) письменные;
б) устные;
) По юр. значимости:
а) акты нормативного толкования;
б) акты казуального толкования;
) По субъектам толкования:
а) акты толк-я представительных органов;
б) акты толк-я исполн. органов;
в) акты толк-я суда, прокуратуры и т.д.;
) В зав-ти от субъекта, дающего толк-е:
а) аутентичные;
б) легальные;
) По структурным элементам:
а) акты толкования гипотезы;
б) акты толкования диспозиции;
в) акты толкования санкции;
г)комплексные акты толк-я.
Правовая природа разъяснений актов, данных судебными органами.
Сегодня практически никто не отрицает очевидного нормативного характера руководящих разъяснений, исходящих от Верховных Судов. По своей сути, это не что иное, как акты официального толкования закона высшими органами судебной власти.
Толкование закона, как известно, включает и процесс установления его смысла, и воспроизведение результатов этого процесса. Оба эти момента характерны и для руководящего разъяснения. Руководящее разъяснение обладает еще одним важным признаком, присущим общеобязательному толкованию законов, - официальностью. Общепризнано, что официальное толкование закона есть продолжение законотворческой деятельности. Поэтому, по Конституции, правом официального толкования наделяются только законодательные органы. Однако Верховные Суды дают руководящие разъяснения законодательства на основании соответствующих норм законов судоустройственного характера.
То обстоятельство, что руководящим разъяснениям, исходящим от высших судебных органов, присущи все признаки официального толкования законов, сомнений не вызывает. Одновременно в литературе предпринимаются попытки отграничить такие разъяснения от тех толкований, которые дают высшие законодательные органы.
Вполне понятно стремление многих правоведов ограничить рамки возможной законотворческой деятельности высших судебных органов. Но неоднократно предпринимавшиеся попытки выработать критерии разграничения компетенции в области толкования закона между высшими судебными органами и высшими органами законодательной власти до сих пор не увенчались успехом. Это и понятно, ибо сам законодатель обошел молчанием данную проблему. Стало быть, пределы законотворческой деятельности высших органов судебной власти государства во многом зависят от субъективных обстоятельств: понимания самими судьями объема своих прав, установок, исходящих от тех или иных органов, качества законов, подлежащих применению и т.п.
В настоящее время судебная практика не может обойтись без разъяснений Верховных Судов, пользоваться которыми приходится в силу наличия в них норм права.
С конца 70-х годов получила широкое распространение практика внесения изменений и дополнений в ранее данные руководящие разъяснения. Судебные органы в своих решениях все чаще стали ссылаться не только на законы, но и на пункты соответствующих постановлений Пленумов Верховных Судов, что еще раз подтверждает их открыто нормативный характер. При проверке законности судебных решений вышестоящие суды нередко изменяли или отменяли их ввиду одного лишь нарушения руководящих разъяснении закона.
Подобная практика высших судебных органов имела под собой серьезные основания. Не секрет, что наши законы содержали множество обтекаемых и расплывчатых формулировок. Чтобы обеспечить единство судебной практики, высшие органы судебной власти вынуждены были прибегать к официальному толкованию разного рода оценочных категорий, таких, например, как особая жестокость, крупный размер и т.п.
Вместе с тем наличие у высших судебных органов права официального толкования законов не соответствует принципам правового государства, так как ведет к размыванию идеи концепции законодательной власти в руках специальных государственных органов.
Вопрос 27. Пробелы в праве: понятие, виды. Аналогия закона и аналогия права
Пробелы в праве - это отсутствие необходимых для регулирования обществ. отношений правовых норм или их неполнота. Пробел существует в двух видах - в виде полного отсутствия какого-либо регулирования вопроса и в виде неполноты имеющегося регулирования.
Причины:
) в силу ошибок законодателя, не сумевшего учесть все возм. ситуации в правовом рег-нии обществ. отношений, иными словами, в силу непродуманного, ненаучного подхода к правотв-ву;
) в рез-те постоянного развития обществ. отношений.
Виды пробелов в праве:
1.Предыдущий пробел - законодательно вопрос не был урегулирован изначально.
2.Последующий пробел - несоответствие действующей нормы существующему в настоящее время правоотношения (т.е. законодательное регулирование устарело).
Пробелов не существует в англосаксонских странах, т.к. там существует прецедент как источник права.
Для того чтобы восполнить пробелы, существуют 2 способа:
А) Устранение (законодательный способ) - принятие новой нормы;
Б) Преодоление (правоприменительный способ):
Аналогия закона - разрешение правоприменителем дела на основе сходной, близкой по смыслу норме, которая существует в рамках этой же отрасли. Иногда на необх-ть применения той или иной нормы по аналогии прямо указывается в законод-ве.
Аналогия права - дело решается не на основе нормы, регулирующей сходный случай, поскольку в законод-ве и таковой нормы нет, а на основе принципов права, общих начал, духа законод-ва. Речь идет прежде всего о таких пр-пах права, как справедливость, гуманизм. Применение права по аналогии закреплено ГП и ГПП. Однако аналогии права и закона как способа восполнения пробелов в праве не знает УП, где действует принцип нет преступления без указания на то в законе.
Принципы применения аналогии:
) реш-е дела по аналогии допустимо, вопрос находится в сфере права и требует юр. решения;
) существенное сходство общ. отношений;
) только если аналогия прямо не запрещена;
) поиск нормы сначала в той же отрасли;
) субъект применения - только суд.
Вопрос 28. Юридический процесс и процедуры: понятие, виды
Юр. процесс - это урегулированный процессуальными нормами порядок деятельности компетентных государственных органов, заключающийся в подготовке, принятии и документальном закреплении юр. решений общего и индивидуального характера. Данный процесс рег-ся правовыми (процедурными и процесс-ми) нормами, а его рез-ты закрепляются в соответствующих правовых актах - офиц. док-тах. Юр. процесс- это всегда опред. сов-ть последовательно совершаемых действий и постановляемых актов.
Виды юридического процесса:
) В зав. от природы принимаемых решений:
а) правотворческий - процесс, в ходе кт принимаются норм-прав. акты. Стадии: подготовка проекта НПА, внесение на рассмотрение правотворческого органа (стадия законодательной инициативы), рассмотрение, принятие, введение в действие;
б) правоприменительный - процесс, в ходе кт принимаются правоприменительные акты и реализуются нормы права. Стадии: установление фактич. обст-в дела; юрид. квалификация, принятие правоприм. решения;
в) праворазъяснительный - процесс, в ходе кт с целью реализации правовых норм принимаются интерпретационные акты. Стадии: выявление необходимости толкования нормы, уяснение смысла нормы пр. уполномоч. органом, разъяснение смысла нормы путем принятия интерпретационного акта;
) В зав. от предмета прав. рег-ния:
а) гр. процесс;
б) уг. процесс;
в) конституц. процесс;
г) адм. процесс;
д) арбитражный процесс.
Основные начала юр. процесса:
наличие специальных процедур;
наличие юр. гарантий достижения результата (проц. сроки, возможность обжалования, контр.-надзор. деятельность вышестоящ. инст-й).
Юр. процедура - официально установленный, предусмотренный правилами способ и порядок действий при осуществлении, ведении дел. Представляет собой один из элементов юр. процесса. Ее особенность состоит в том, что она может регулироваться как нормами проц. пр., так и нормами материального права. Например, к процедуре можно отнести процедуру принятия закона, процедуру таможенного транзита, международную судебную процедуру и т.д.
Матер. процедура - в основе лежат матер. регулятив. ПО, направленные на позитивное регул-е поведения его участников.
По связи с правоприменением мат. процедуры делятся на 2 группы:
а) процедуры позитивного применения права (напр, порядок реализации гр-нами права на образование);
б) процедуры, не связанные с правоприменением и действия кт проявляются в сфере частного права (порядок заключения сделок, расторжения брака, исполнения обязательств и т.д.).
Процедура - официально установленный, предусмотренный правилами способ и порядок действий при осуществлении определенной деятельности, при ведении дел. В основе процедуры лежат материальные охранительные правоотношения, сами процедурные правила и нормы направлены на реализацию мер правового принуждения, материальных норм.
Процедуры применяются в судебных и внесудебных неюрисдикционных производствах: в законотворчестве, выборах депутатов, назначении на должность граждан, образовании новых юридических лиц, осуществлении прав и добровольном выполнении обязанностей.
Процедурные правила, в первую очередь, обращены к органам и учреждениям представительной и исполнительной власти.
Процедуры есть составная часть матер. права (в отлич. от суд. процессов).
Вопрос 29. Правомерное поведение: понятие, виды
Правовое поведение - это поведение, имеющее правовое значение и урегулированное нормами права: правомерн., неправомер., злоупотребление правом.
Правомерное поведение - предусмотренное пр. нормами, допустимое с т.з. интересов граждан, общества и гос-ва, сознательное поведение субъектов права, которое гарантируется и охраняется гос-вом.
Объект. сторона:
) соответствие деятельности предписаниям права;
) выражение в одной из форм реализации права (исполнение, соблюдение, применение);
) обладание соц. значимостью;
)презумпция правомерности поведения большинства граждан.
Субъект. сторона: выражается в гражданском долге, ответственности за свои поступки, добровольности выполнен. обязанностей.
Последствия:
) поддержание правопорядка;
) укрепление режима законности;
) стабильные общественные отношения;
) обеспечение прав граждан.
Виды правомерного поведения по характеру мотивации (субъективной стороне):
) Социально активное поведение (правоактивное) свидетельствует о высокой степени отв-ти субъекта. При реализации правовых норм он действует чрезвычайно активно, стремясь осуществить правовое предписание как можно лучше, эффективнее, принести максимум пользы обществу, реализовать свои способности.
) Законопослушное поведение (привычное, положительное): ответственное правомерное поведение, хар-ное сознательным подчинением людей требованиям закона. Правомерные предписания в этом случае используют добровольно, на основе надлежащего правосознания. Подобное поведение преобладает в структуре правомерного поведения.
) Конформистское поведение - ему присуща низкая степень соц. активности. Личность пассивно соблюдает правовые предписания, стремится приспособиться к окр-щим, не выделяться, «делать как все».
) Маргинальное поведение (пограничное) хотя и является правомерным, в силу низкой отв-ти субъекта, находящегося как бы на грани антиобщественного, неправомерного. Оно становится правомерным из-за страха перед наказанием (а не из-за осознания необх-ти реализации правовых норм) либо в силу каких-то корыстных мотивов. В этих случаях субъекты лишь подчиняются закону (напр., пассажир оплачивает проезд только потому, что в автобусе находится контролер, могущий наложить штраф за безбилетный проезд), но не признают, не уважают его.
Признание поведения правомерным одновременно означает возм-ть защиты его со стороны гос. органов. При оценке правомерного поведения проверяются:
а) знание уч-ками обществ. отношений правовых норм;
б) отношение к правовым требованиям;
в) мотивы правомерных поступков.
В решении вопроса о виде и мере юр. последствий принимается во внимание весь состав правом. действия: объект, объект. сторона, субъект, субъек. сторона.
Виды правомер. поведения в зависимости от формы проявления:
. Правомерные действия;
. Правомерные бездействия.
Вопрос 30. Юридическая техника: понятие, элементы
Юр. техника:
) в шир. смысле: охватывает весь процесс создания НПА и претворения их в жизнь;
) в узк. смысле: законодательная техника - совокупность приемов и способов создания НПА.
Правила, касающиеся структуры:
) внешняя форма док-та - наличие офиц. реквизитов;
) структура док-та: общие, наиболее важные положения в начале. Второстепенные вопросы не должны заслонять вопросы принципиальные;
) название д. соотв-ть содержанию;
) большие нормативные акты д. разделяться на разделы, главы и т.д.;
) сплошная нумерация.
Правила, касающиеся содержания:
) Единый метод;
) Нормативный акт д. исчерп. образом регулировать общ. отношения;
) В тексте не д.б. пробелов, повторов, коллизий;
) Не вторгаться в сферу регул-я иного акта;
) в тексте не д.б. устаревших слов и терминов, новых, эмоциональных и метафоричных.
Элементы (средства юр. техники):
)Терминология:
Правила использования терминов:
а) единство терминологии;
б) тождественность их употребления в разных правовых актах;
в) использование общепризнанных терминов;
) Юр. конструкции (составы);
) Правила построения правовых актов. К ним относятся правила изложения: преамбула, разделы, главы, статьи, части, пункты и т.д.;
) Правовые понятия - понятия, кт оперируют юр. наука, законод-во и правоприм. практика. Понятие явл. одной из осн. форм мышления. Оно отражает и закрепляет существенные (отличительные) признаки предметов или явлений объективного мира.
По сфере действия правовые понятия делятся на:
а) общеправовые, имеющие значение для всей системы юр. наук, всех отраслей права и законод-ва (гос-во, право, ПО, законность и др.);
б) межотраслевые, имеющие значение для нескольких (но не для всех) отраслей права и науки (проступок, мат. отв-ть и др.);
в) отраслевые, пределы действия кт определяются границами той или иной отрасли (трудовое соглашение, обвиняемый, комитент