Несостоятельность юридических лиц, как основание прекращения их деятельности

Несостоятельность юридических лиц, как основание прекращения их деятельности

ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ЭКОНОМИКИ

СТАТИСТИКИ И ИНФОРМАТИКИ (МЭСИ)

ИНСТИТУТ ПРАВА И ГУМАНИТАРНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

Специальность 021100                                                     Кафедра_________________

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

На тему    Несостоятельность юридических лиц, как основание прекращения их деятельности

Студент          Краснова Екатерина Алексеевна                ______________

                                   ^{(Ф.И.О.)                                                            подпись}

Руководитель         Хачатрян Наталья Алексеевна                 ______________

                             ^{(Ф.И.О.)                                                            подпись}

Рецензент               Яковлева Ксения Викторовна                 ______________

                                  ^{(Ф.И.О.)                                                           подпись}

Заведующий кафедрой ________________________             ______________

                          ^{(Ф.И.О.)                                                           подпись}

МОСКВА 2005г.

Содержание

Введение…………………………………………………………………….....................3Глава 1 Основания прекращения деятельности юридических лиц………………………………………….........………………………………………..7

1.1 Реорганизация и ликвидация как основание прекращения деятельности юридических лиц……………    ………………………………………………………...7

1.2Понятие несостоятельности (банкротства). Основания признания банкротом…………………………………………....………………………………….11

Глава 2 Процедуры, применяемые по отношению к должнику….…………………20

2.1 Наблюдение……………………………………………………………………...…20

2.2 Финансовое оздоровление…………………………………………………………26

2.3 Внешнее управление………………………………………………….....................33

2.4 Конкурсное производство……………………………………………....................38

2.5 Упрощенные процедуры банкротства……………………………….....................46

Глава 3 Удовлетворение требований кредиторов………………………....................52

Заключение……………………………………………………………………………..67

Список использованных источников……………………………………....................73

Введение

Тема данной дипломной работы – несостоятельность юридических лиц, как основание прекращения их деятельности.

Необходимо отметить, что институт несостоятельности зародился задолго до нашей эры и  достиг развития во многих странах древнего мира.  До 2 века нашей эры неуплата долгов считалась незаконной без различения должников на обычных и несостоятельных. Лишь в дальнейшем стали выделять банкротство как сопутствующее явление коммерческой деятельности.

Например, в римском праве невозвращение долга было опасно для жизни и здоровья должника и вело к захвату его имущества. Древнейшему римскому праву была известна ситуация, когда несколько кредиторов предъявляли требования к одному должнику. Так, Закон XII таблиц предусматривал, что кредиторы могли убить такого должника и разрубить его тело на части.

Появление законодательства о несостоятельности как таковой в странах Европы относят к середине 16 века, то есть к периоду развития торговли и промышленности. Законодательные акты того времени имели много общего с нормами римского права, регулирующими вопросы несостоятельности, однако имели свои особенности. Так, итальянское конкурсное право было направлено, прежде всего, на регулирование торговой несостоятельности, поскольку фактически именно купцы впадали в неоплатность. Еще одной особенностью итальянской процедуры несостоятельности можно назвать значительную роль суда, который контролировал осуществление конкурсных мероприятий.

Следует отметить, что ранние правовые акты содержали жесткие нормы уголовного характера. Так, например, в древнейшем праве германских народов существовало личное взыскание – должника отдавали кредитору, первому предъявившему свое требование. Но даже самые суровые меры, применявшиеся к несостоятельным должникам, не могли предотвратить новых банкротств.

С развитием  общественных отношений, законодательства, повышением уровня культуры личное взыскание стало уступать место взысканию имущественному. В конце 19 - первой половине 20 века основной целью законодательства о несостоятельности стало справедливое распределение имущества добросовестного должника среди кредиторов, освобождение должника от долгов и предоставление ему возможности начать все сначала. Кроме того, законодательство к этому времени защищало не только права кредиторов, но и права должника. Примером этого можно назвать Прусский Устав 1855 г., в котором банкротство должника допускалось только при наличии нескольких кредиторов.

В наше же время целью законодательства о несостоятельности стало сохранение предприятия-должника путем применения различных мер реорганизационного характера.

В России первые законы, регулирующие отношения несостоятельности появились позднее, чем в Европе. Наибольшее развитие институты конкурсного права получили в 18 веке, что было связано с бурным развитием промышленности и торговли, вызванным реформами Петра Первого Великого.

Особенностью развития Российского конкурсного права в 19 веке можно назвать отсутствие единого законодательного акта, регулирующего отношения несостоятельности. Российская практика базировалась на нормах, заимствованных из правовых систем европейских стран.

После революции 1917 года институт несостоятельности в России практически не развивался. В советский период не было необходимости в институте банкротства как совокупности мероприятий, обеспечивающих здоровое функционирование экономики, основанной на развитии рыночных отношений.

Современный этап развития Российского законодательства о банкротстве ведет свое начало с июня 1992 г., когда был издан Указ Президента РФ N 623 «О мерах по поддержке и оздоровлению несостоятельных государственных предприятий (банкротов) и применении к ним специальных процедур» [11]. Этот Указ практически не применялся, поскольку, во-первых, содержал множество недостатков с точки зрения юридической техники, во-вторых, срок его действия оканчивался принятием Закона о банкротстве.

Закон «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» [10] был принят 19 ноября 1992 г. Принятие данного акта было вызвано существующей реальностью и  позволило реально осуществлять банкротство определенных субъектов. Безусловно, Закон имел множество недостатков, которые выявились в ходе его пятилетнего применения.

08 января 1998 г. был принят новый закон, регулирующий данный вид правоотношений – Федеральный Закон №6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» [9]. Указанный законодательный акт имел гораздо большую по сравнению с предыдущим степень разработанности отдельных норм и институтов конкурсного права. Однако практика его применения также выявила значительные недостатки. 26 октября 2002 г. был принят новый федеральный закон о несостоятельности -  №127-ФЗ [6].

Отношения несостоятельности многими учеными признаются сложными и многогранными. Тема данной дипломной работы представляется актуальной, поскольку существует множество проблем как теоретического, так и практического плана, связанных с неисполнением субъектами экономических отношений своих обязательств перед контрагентами и перед государством (когда речь идет о неуплате налогов и сборов). Изучение данной темы позволяет выявить проблемы института несостоятельности как основания прекращения деятельности юридических лиц, охарактеризовать основные процедуры банкротства, а также определить порядок и правила удовлетворения требований кредиторов.

Данная дипломная работа состоит из введения, трех глав и заключения. В первой главе раскрывается понятие и характеризуются основания прекращения деятельности юридических лиц. Вторая глава посвящена процедурам, применяемым при банкротстве. Третья глава посвящена  рассмотрению удовлетворения требований кредиторов. В заключении содержатся выводы по теме.

Цель дипломной работы – охарактеризовать понятие несостоятельности должника – юридического лица как основания для прекращения его деятельности.

Задачами данной работы является следующее:

- дать понятие и охарактеризовать основания прекращения деятельности юридических лиц;

- дать понятие несостоятельности;

- определить и охарактеризовать основания признания юридического лица банкротом;

- рассмотреть процедуры банкротства, а также установить порядок удовлетворения требований кредиторов.

При написании данной работы мной был использован исторический метод, метод сравнительно-правового анализа, метод нормативного толкования.

Глава 1 Основания прекращения деятельности юридических лиц

1.1 Реорганизация и ликвидация как основание прекращения деятельности юридических лиц

Гражданский Кодекс Российской Федерации [3] выделяет два основных основания прекращения деятельности предприятия - это  реорганизация и ликвидация юридического лица.

Следует отметить, что  ст. 57 части первой ГК РФ  не содержит легального определения понятия реорганизации. Однако в данной статье содержится исчерпывающий перечень форм реорганизации. К ним относятся слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Во всех этих случаях, за исключением выделения, прекращается деятельность как минимум одного юридического лица, однако его права и обязанности не прекращаются, а переходят к вновь созданным юридическим лицам в порядке правопреемства.

Следовательно, реорганизация юридического лица всегда влечет возникновение правопреемства. В этом основное отличие данного основания прекращения деятельности юридического лица от ликвидации организации, при котором права и обязанности ликвидируемого юридического лица прекращаются. 

Реорганизация юридических лиц по общему правилу осуществляется добровольно, по решению учредителей (участников) организации либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Так, в соответствии с законом, юридические лица, занимающие доминирующее положение на товарном рынке, в случаях неоднократного нарушения требований антимонопольного законодательства могут быть подвергнуты  принудительному разделению или выделению  из их состава самостоятельных организаций.

Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица.

Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц. В случаях, если реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Реорганизация юридических лиц оформляется либо передаточным актом (балансом), либо разделительным балансом. В передаточном акте или в разделительном балансе должны содержаться положения о правопреемстве по всем правам и обязанностям реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и оспариваемые сторонами обязательства.

Процесс реорганизации таит в себе значительные опасности для кредиторов – контрагентов реорганизуемых юридических лиц.   Так, они могут столкнуться с ситуацией, когда имеющиеся у юридического лица обязательства после его разделения или выделения окажутся переданными наиболее слабым в имущественном положении преемникам. Присоединение или слияние грозит кредиторам увеличением их числа, которое совсем не обязательно сопровождается увеличением имущества должника. Именно поэтому закон  требует, чтобы лица и органы, принявшие решение о реорганизации, письменно уведомили об этом всех кредиторов.    

В отличие от реорганизации ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Поскольку права и обязанности юридического лица не переходят к правопреемникам, задача обеспечения прав и интересов кредиторов приобретает здесь ещё большую важность, чем в случаях его реорганизации. Ликвидация юридических лиц представляет собой достаточно длительную процедуру, основное содержание которой сводится к выявлению и удовлетворению имеющихся у кредиторов требований.

Юридическое лицо может быть ликвидировано:

а) по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;

б) по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.

   Наряду  с  добровольной ликвидацией предприятия существует  также  принудительная  процедура ликвидации,  рассчитанная, прежде всего, на защиту интересов кредиторов. Именно поэтому ликвидация должна проходить под контролем органа, осуществившего государственную регистрацию юридического лица.  

Ликвидация начинается с назначения лицами или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица, специальной ликвидационной комиссии или единоличного ликвидатора, к которым и переходят все полномочия по управлению делами юридического лица.  Такая комиссия назначается с обязательным согласованием с регистрирующим органом. Главной задачей ликвидатора является выявление всех долгов юридического лица и осуществление расчетов с его кредиторами. С этой целью в средствах массовой информации публикуется извещение о ликвидации юридического лица, а также о порядке и сроках заявления требований его кредиторами.

По истечении срока для предъявления кредиторами требований ликвидатор должен составить промежуточный ликвидационный баланс, в котором отражаются сведения о фактическом составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень заявленных кредиторами требований, а также сведения о их рассмотрении. Удовлетворение требований кредиторов ликвидируемого юридического лица производится в определенной законом очередности. В первую очередь включены требования граждан по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью. Во вторую – требования по оплате труда и вознаграждения по авторским договорам. В третью очередь удовлетворяются права залоговых кредиторов, в четвертую – требования по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды. К пятой, последней очереди, относятся все остальные кредиторы.

При недостаточности средств у ликвидируемой организации ликвидатор продает имущество юридического лица с публичных торгов.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидатор составляет окончательный ликвидационный баланс. Остаток имущества передается учредителям или участникам юридического лица. Ликвидация считается завершенной, а юридическое лицо – прекратившим существование с момента внесения записи об этом в государственный реестр юридических лиц.    

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, может ликвидироваться также в соответствии с Гражданским Кодексом вследствие признания его несостоятельным (банкротом). Речь об этом пойдет ниже.

1.2  Понятие несостоятельности (банкротства). Основания признания банкротом

Прежде чем говорить о несостоятельности, выделять ее признаки и критерии, необходимо определить, что понимается под терминами «несостоятельность» и «банкротство», являются ли они синонимами или в Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» речь идет о двух разных понятиях.

Ст. 2 Закона «О несостоятельности (банкротстве) содержит легальное определение несостоятельности. Под ним понимается признанная арбитражным судом и объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствами (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

В рамках указанного Закона под должником понимается гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, неспособные удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного указанным Федеральным законом. Денежное обязательство Закон определяет как обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовому договору и по иным основаниям , предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации. Обязательные платежи определены как  налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и во внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством Российской Федерации.

В гражданском обороте часто возникают ситуации, в которых отдельные участники оказываются не в состоянии исполнить свои обязательства, и особенно обязательства денежного характера. Неплатежеспособность может быть вызвана отсутствием или нехваткой наличных средств, которыми мог бы распорядиться должник на момент наступления срока платежа, но такие средства у должника появятся, когда он, будучи кредитором в других правоотношениях, получит удовлетворение своих требований. Хотя в данный конкретный момент времени должник является неплатежеспособным, но при составлении баланса его имущества на этот момент обнаруживается превышение актива над пассивом.

Такое состояние имущества неплатежеспособного должника называют практической неплатежеспособностью, и проблема ее разрешения часто бывает вопросом времени, а для принудительного исполнения должником своих обязательств оказывается достаточным применения норм гражданского права, регулирующих вопросы ответственности за ненадлежащее исполнение обязательств. Совсем иначе складывается положение, когда в имуществе должника имеет место превышение пассива над активом и должник при обычном ведении дела не может погасить все свои обязательства, срок платежа по которым уже наступил. Должник впал в состояние неплатежеспособности, которая по своему характеру абсолютна. Под несостоятельностью понимается удостоверенная судом абсолютная неплатежеспособность должника. Очень часто в качестве синонима термина «несостоятельность» употребляется слово итальянского происхождения «банкротство».

Следует отметить, что в некоторых правовых системах термин «банкротство» имеет и узкое, строго специальное значение, описывающее частный случай несостоятельности, когда неплатежеспособный должник совершает уголовно-наказуемые деяния, наносящие ущерб кредиторам. Иными словами, банкротство в данном случае - это уголовно-правовая сторона несостоятельности.

В настоящее время в большинстве стран нормы, регулирующие уголовно-правовые вопросы, исключены из законов несостоятельности, инкорпорированы в уголовные кодексы и применяются только по отношению к физическим лицам. В российском же праве понятия «несостоятельность» и «банкротство» являются синонимами.

Для того чтобы конкурсный процесс был инициирован, т.е. чтобы арбитражный суд принял заявление о банкротстве должника, необходимо доказать наличие определенных признаков банкротства и решить вопрос о критерии несостоятельности. Критерием предлагается считать принятый законодательством общий подход к неплатежеспособным должникам, признаками - конкретные параметры, присутствие которых необходимо, во-первых, для принятия заявления о банкротстве судом, во-вторых, для вынесения решения о признании должника банкротом. Так, В.В. Витрянский говорит о подходах к "определению критериев и внешних признаков несостоятельности" [19,С.3-4].

В целом можно согласиться с утверждением о том, что "процедуры банкротства составляют единую систему норм, в рамках которой основным критерием признания несостоятельного должника банкротом выступает невозможность восстановления его платежеспособности" [22, С. 33].

Мировой практике известно два противоположных подхода к критерию несостоятельности - выражаются они в законодательном признании критерия неплатежеспособности либо критерия неоплатности.

Неоплатность - такая ситуация, когда стоимость имущества должника меньше стоимости его обязательств, т.е. установлено, что всех средств должника недостаточно для удовлетворения требований кредиторов. Критерий неоплатности исходит из того, что только такой должник может быть признан несостоятельным (банкротом).

Неплатежеспособность - факт неоплаты должником требования кредитора. Соответственно, критерий неплатежеспособности допускает признание должника банкротом на основании одного только факта неисполнения обязательств вне зависимости от наличия либо отсутствия имущества и его стоимости. Получается, что возможно признание банкротом должника, обладающего значительным количеством имущества, но по каким-то причинам не удовлетворяющего кредиторов, и невозможно банкротство должника, практически никакого имущества не имеющего, но изыскивающего средства для своевременного удовлетворения требований.

Следует отметить, что для российского права характерным являлся подход к банкротству с точки зрения критерия неоплатности, однако в настоящее время в российском праве принят критерий неплатежеспособности.

Как отмечает Телюкина М.В., Проект Закона о банкротстве, принятый Государственной Думой РФ в трех чтениях и одобренный Советом Федерации РФ, предлагал изменить подход к критерию банкротства, в связи с чем в п. 2 ст. 3 указать, что юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанности по уплате обязательных платежей, если его краткосрочные пассивы превышают балансовую стоимость его оборотных активов на дату представления в налоговые органы последнего балансового отчета. Указанный законопроект был отклонен Президентом РФ в письме от 13 апреля 2000 г. N Пр-747 "О наложении вето на Федеральный закон "О внесении изменений и дополнений в ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Отклоняя Закон, Президент РФ указал, что использование критерия неоплатности в отношении юридических лиц сделает нереальным осуществление на практике процедуры банкротства и будет ориентировать предприятия на наращивание дебиторской задолженности (наиболее легкий способ увеличения балансовой стоимости активов), что, в свою очередь, отрицательно скажется на ситуации с неплатежами в экономике [15].

Как было сказано выше, для признания банкротом, юридическое лицо-должник должно обладать рядом признаков. Однако следует отличать признаки, достаточные для возбуждения производства по делу о банкротстве, и признаки, необходимые для признания должника банкротом.

В соответствии с Законом о несостоятельности,  для инициации процедуры банкротства в отношении должника - юридического лица в настоящее время необходимы следующие признаки:

- наличие задолженности не менее 100 000 рублей (для физических лиц сумма задолженности составляет 10 000 руб.);

- неудовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и (или) неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены;

- установленность требований кредитора - т.е. требования кредитора должны быть подтверждены решением суда, арбитражного, третейского суда, вступившим в законную силу (для уполномоченных органов требование должно быть подтверждено решением уполномоченного органа);

- истечение 30 дней со дня направления решения суда либо уполномоченного органа в службу судебных приставов-исполнителей и должнику.

Следует отметить, что законодательство о банкротстве устанавливает специальную систему признаков, необходимых для инициации процедуры признания должника несостоятельным для отдельных категорий юридических лиц. Например,  Законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» установлено, что кредитная организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязанности не исполнены ею в течение четырнадцати дней со дня наступления даты их исполнения и (или) если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, а  стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами и (или) обязанности по уплате обязательных платежей [7].

Необходимо отметить, что состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

При наличии признаков, достаточных для инициирования конкурса, арбитражный суд возбуждает производство по делу о несостоятельности (банкротстве) должника.

По мнению Телюкиной М.В., дифференциация признаков инициирования банкротства и признаков банкротства необходима для того, чтобы подчеркнуть: в числе последних не назван минимальный размер задолженности, из чего следует, что этот размер имеет значение только при решении вопроса о возбуждении дела, т.е. вынесение решения о признании должника банкротом возможно при наличии любой, даже незначительной, задолженности [39, С. 78].

 Кроме того, при решении вопроса о признаках банкротства, вероятно, не должны учитываться основания возникновения требований, в частности, когда речь идет об обязательствах по оплате финансовых санкций. В связи с тем, что данная позиция четко из Закона о несостоятельности не следует, на практике возникают проблемы, когда, например, по окончании внешнего управления должник заявляет об отсутствии признаков банкротства, а затем выясняется, что удовлетворены только требования в части основного долга [12].

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод о том, что признаки инициирования банкротства должны применяться только на стадии возбуждения производства, а признаки банкротства - при решении вопроса об успешности окончания внешнего управления, при признании должника банкротом.

Таким образом, признаками, достаточными для признания юридического лица банкротом, являются, по общему правилу, факт наличия задолженности (любой суммы) и срок ее неисполнения; в порядке исключения - когда принят критерий неоплатности - необходимы еще и доказательства превышения суммы обязательств над стоимостью имущества должника.

Таким образом, если следовать логике законодателя, при уменьшении в процессе рассмотрения дела размера задолженности до уровня меньше минимального суд должен исходить из признаков банкротства, и если они есть, признать должника банкротом.

Спорным в науке конкурсного права остается вопрос о необходимости изменения признаков, необходимых для инициирования процедуры банкротства. Так, в литературе высказываются мнения о необходимости изменения таких признаков, как срока неудовлетворения требований кредиторов, минимального размера задолженности. Например, П.Д. Баренбойм предлагает установить минимальную задолженность в 2000-3000 минимальных размеров оплаты труда [17, С.79].

 Это мнение обосновывается тем, что при небольшом минимуме задолженности многие крупные предприятия подпадают под действующую систему признаков банкротства, что представляется автору нелогичным.

Однако в случае увеличения размера минимальной задолженности под действие Закона перестанут подпадать мелкие юридические лица. А применение к субъекту норм Закона далеко не всегда означает наступление отрицательных последствий, поскольку целью конкурсного права является не только ликвидация, но и восстановление платежеспособности должника, что предполагает применение к нему особого, льготного режима.

Целесообразным в сложившейся ситуации можно считать дифференцирование минимального размера задолженности с тем, чтобы для обычных юридических лиц он оставался нынешним, а для крупных - устанавливался в несколько тысяч минимальных размеров оплаты труда.

Что касается срока  неисполнения требований кредиторов (он должен быть больше 3 месяцев, размер задолженности при этом не имеет значения, так как он учитывается только в системе признаков, достаточных для принятия судом заявления о банкротстве должника), то он, по мнению Свириденко О.М., является не совсем логичным.

Она отмечает, что  причины задолженности часто носят объективный характер и не всегда возникают по вине самого должника (бюджетное недофинансирование, несогласованность действий различных министерств и ведомств, курирующих объект, внеплановые чрезвычайные затраты и т.д.), поэтому установленный Законом срок нереален для разрешения финансовой проблемы должника, однако процедуры банкротства ему уже не миновать.

Кроме того, Арбитражный суд обязан принять заявление, соответствующее требованиям Закона, к своему производству. Еще до введения процедуры наблюдения в отношении должника могут последовать заявления и иных кредиторов, в результате чего размер кредиторской задолженности должника возрастает в геометрической прогрессии. Таким образом, банкротство должника, распродажа принадлежащего ему имущества и его ликвидация становятся реальностью [36, С.6].

Из всего вышесказанного можно сделать следующие выводы. В законе о несостоятельности (банкротстве) для юридических лиц установлен лишь внешний признак банкротства - неисполнение денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Иначе говоря, сам факт более чем трехмесячной задержки платежа позволяет считать, что у должника имеется признак банкротства. При этом размер просроченной задолженности для определения наличия или отсутствия признака банкротства не имеет значения.

Наличие у должника признаков банкротства позволяет считать его неплатежеспособным. Данное понятие является ключевым для определения процедуры банкротства, подлежащей применению к должнику при рассмотрении арбитражным судом дела о банкротстве.

Таким образом, для восстановления платежеспособности уполномоченным органам должника необходимо принять меры для ликвидации задолженности, просроченной более чем на три месяца. Как следует из определения неплатежеспособности, таким способом может являться как уплата долга, так и заключение соглашения с кредитором об отсрочке платежа либо о новации долгового обязательства. Следовательно, критерий возможности восстановления платежеспособности, подлежащий определению как основание для введения той или иной процедуры банкротства, зависит не только от наличия собственных средств и иного имущества у должника. Невозможность восстановления платежеспособности будет означать, что наряду с отсутствием собственных ресурсов для расчетов с кредиторами также исчерпаны все возможности для привлечения заемных средств, а сами кредиторы не желают предоставлять должнику отсрочку в уплате долга или проводить его новацию.

При использовании указанных понятий следует разграничивать, когда у организации имеются лишь признаки банкротства, и она считается неплатежеспособной, и когда должник является банкротом. Установление последнего факта возможно только после признания организации таковой арбитражным судом.

Глава 2 Процедуры, применяемые по отношению к должнику

2.1 Наблюдение

Закон о несостоятельности (банкротстве) в ст. 27 устанавливает, какие процедуры могут применяться  при рассмотрении дела о банкротстве должника - юридического лица. К ним относятся:

- наблюдение;

- финансовое оздоровление;

- внешнее управление;

- конкурсное производство;

- мировое соглашение.

Поскольку тема данной дипломной работы звучит как несостоятельность юридических лиц как основание прекращения их деятельности, больший акцент в работе необходимо сделать на характеристику такой процедуры банкротства как конкурсное производство. Однако как было указано выше, при банкротстве юридического лица могут применяться и другие процедуры, которые также должны быть охарактеризованы.

Наблюдение - новая процедура, не известная ни Закону 1992 г., ни дореволюционному конкурсному законодательству - она была новеллой Закона 1998 г.; сохранилась данная процедура и в Законе 2002 г.

Проблемам наблюдения посвящено много интересных исследований. Указанным вопросом занимались такие ученые как Свит Ю.П., Бортич А.В., Бледных Е., Абрамов С., Бугорский В. и другие.

Основная цель наблюдения - достижение баланса интересов должника и кредиторов, предотвращение возможных злоупотреблений.

Наблюдение вводится независимо от того, какой субъект инициировал возбуждение производства по делу о банкротстве.

В силу прямого указания Закона о несостоятельности  наблюдение вводится не во всех случаях; выделяются категории субъектов, к которым данная процедура не применяется. К этим субъектам относятся:

а) ликвидируемый должник;

б) отсутствующий должник;

в) физическое лицо.

Смысл установления данной процедуры состоит в том, что на момент принятия арбитражным судом к производству заявления о банкротстве должника еще не до конца ясно, является ли он фактически несостоятельным (то есть в состоянии ли он удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в полном объеме). Поэтому введение наблюдения и ограничение полномочий руководителя должника позволяют определить состояние его платежеспособности, сохранить его имущество и, кроме этого, является разумным компромиссом между соблюдением интересов предприятия-должника и кредиторов.

Наблюдение — одна из процедур банкротства, которая применяется к должнику с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом до момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, или введения внешнего управления, или утверждения мирового соглашения, или отказа в признании должника банкротом, в целях обеспечения сохранности имущества должника и проведения анализа финансового состояния. Наблюдение должно быть завершено с учетом сроков рассмотрения дела о банкротстве (семь месяцев).

Следует отметить, что Закон о несостоятельности 1998 г. допускал отложение рассмотрения дела о банкротстве на срок не более 2 месяцев; в настоящее время увеличение срока наблюдения не допускается, т.е. такой льготы для должника не существует, что может быть расценено как прокредиторский элемент в целом продолжникового закона.

В литературе отмечаются проблемы, связанные с тем, что Законом о несостоятельности 2002 г.  не определены последствия незавершения наблюдения в установленные сроки [32, С. 38].

Позиция Высшего Арбитражного Суда состоит в том, что «в исключительных случаях, когда проверку обстоятельств, связанных с платежеспособностью должника и возможностью ее восстановления, не удалось осуществить в срок, предусмотренный п. 2 ст. 47 Закона о банкротстве, арбитражный суд, руководствуясь ст. 2, 120 Арбитражного процессуального кодекса РФ, в целях принятия обоснованного решения вправе отложить рассмотрение дела для дополнительного исследования обстоятельств» [16]. Однако в данном случае Суд не указал ни на обстоятельства, которые могут являться основаниями для отложения дела, ни сроки, в том числе максимальные, на которые рассмотрение может быть отложено. Кроме того, не ясно, чье ходатайство может служить основанием для отложения рассмотрения дела. Таким образом, можно сделать вывод о том, что данное расширенное толкование не должно применяться, так как противоречит императивным нормам Закона о несостоятельности.

С момента введения процедуры наблюдения законом устанавливается особый порядок предъявления имущественных требований к должнику, в частности, кредиторы не вправе обращаться к должнику в целях удовлетворения своих требований в индивидуальном порядке. Предъявление требований производится в течение месяца со дня вынесения арбитражным судом определения о признании должника банкротом, путем направления временному управляющему документов, подтверждающих наличие задолженности. Рассмотрев указанные требования, временным управляющим составляется реестр кредиторов и им направляются уведомления о результатах. Должником в недельный срок могут быть представлены в арбитражный суд возражения по выставленным кредитором требованиям. В противном случае данные требования будут признаны установленными в размере, составе и очередности удовлетворения так, как они представлены внешним управляющим [18, C. 250].

В случае если в производстве суда находится дело, связанное с взысканием с должника денежных средств и иного имущества, кредитор вправе заявить ходатайство о приостановлении производства по данному делу. Если же кредитор не заявит ходатайства, то судом по делу будет вынесено соответствующее решение, и в рамках процесса банкротства требования кредитора будут рассматриваться как установленные.

В рамках процедуры наблюдения приостанавливаются исполнительные производства в отношении должника – юридического лица, за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основании судебных решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и морального вреда, вступивших в законную силу до момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Это положение действует до вынесения арбитражным судом решения. В случае если будет вынесено решение об отказе в признании должника банкротом, то исполнение исполнительных документов восстанавливается с момента вынесения такого решения.

Запрещается удовлетворение требований участника — юридического лица о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его участников. Поскольку участники юридического лица не признаются Законом о несостоятельности (банкротстве) кредиторами, удовлетворение их требований производится после удовлетворения требований кредиторов из оставшегося имущества.

Следует отметить, что после введения наблюдения на должника налагаются определенные ограничения.

Особый режим устанавливается, во-первых, для сделок; во-вторых, для некоторых иных юридических действий (решений, принимаемых должником).

В соответствии с п. 3 ст. 64 Закона должник в течение наблюдения не может совершать следующие действия:

- реорганизацию (во всех пяти формах - слияние, присоединение, выделение, разделение, преобразование);

- ликвидацию;

- создание новых юридических лиц или участие в иных юридических лицах (поскольку речь идет о передаче другим субъектам имущества должника);

- создание обособленных подразделений, каковыми являются филиалы и представительства (из этого следует вывод о возможности создания необособленных подразделений);

- распределение прибыли (включая выплату дивидендов);

- размещение должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг (за исключением акций - это является важнейшей новеллой Закона 2002 г.);

- выход кого-либо из состава участников должника - юридического лица, приобретение у акционера ранее выпущенных акций;

- удовлетворение требований участника должника - юридического лица о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его участников;

- участие в любых неправосубъектных образованиях;

- заключение договоров простого товарищества.

Перечисленные действия не может совершать ни сам должник, ни временный управляющий.

Возникает теоретический вопрос - как можно квалифицировать статус должника, учитывая, что он имеет право совершать далеко не все действия, доступные юридическим лицам в нормальной ситуации? По мнению многих авторов, можно говорить об ограничении правоспособности должника, вводимом по прямому указанию Закона о несостоятельности на время наблюдения - так как в данный период времени определенных прав у должника нет (каждое из этих прав может быть названо элементом правоспособности).

Кроме того, в п. 2 ст. 64 выделяется группа действий, совершение которых должником возможно, но с согласия временного управляющего (при этом в необходимых случаях, в соответствии с законодательством и учредительными документами, руководитель будет обязан получать и согласие органов управления юридического лица). Это следующие действия:

- распоряжение любым имуществом (как недвижимым, так и движимым), балансовая стоимость которого превышает 5% балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;

- получение и выдача займов (кредитов);

- выдача поручительств и гарантий;

- уступка прав требования, перевод долга;

- учреждение доверительного управления имуществом должника.

Эти сделки требуют одобрения временного управляющего. При этом возникает важный практический вопрос, связанный с оценкой последующего одобрения управляющего сделки. Представляется разумным допущение последующего одобрения, однако это должно быть прямо установлено в Законе. При отсутствии указанных норм одобрение должно предшествовать сделке - таково буквальное толкование нормы ч. 1 п. 2 ст. 64 Закона.

Соответственно, при включении в Закон положений о последующем одобрении (что соответствовало бы сути конкурсных отношений) мы пришли бы к выводу о том, что сделки, заключенные без согласия управляющего, оспоримы. В настоящее время все указанные сделки являются ничтожными.

На практике может возникнуть следующий вопрос: Может ли должник совершить указанные действия в ситуации, когда наблюдение введено, а временный управляющий еще не назначен?

Представляется, что ответ на этот вопрос должен быть отрицательным, поскольку согласие необходимо в любом случае - в соответствии с Законом это правило без исключений.

Однако ведение хозяйственной деятельности должником все же возможно в установленных законодательством рамках. В случае введения наблюдения руководитель должника не отстраняется, а продолжает осуществлять свои полномочия с учетом установленных ограничений. В тоже время арбитражный суд вправе отстранить руководителя, если он не приминает необходимых мер по обеспечению сохранности имущества или чинит препятствия временному управляющему при исполнении его обязанностей. В этих случаях исполнение обязанностей руководителя должника возлагается на временного управляющего.

Об отстранении руководителя должника от должности арбитражный суд выносит определение, которое может быть обжаловано, в том числе и руководителем должника.

Особого внимания заслуживает норма о назначении временного управляющего. Назначение временного управляющего осуществляется арбитражным судом в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

Определение арбитражного суда о назначении временного управляющего, в отличие от определения о назначении внешнего или конкурсного управляющего, не подлежит немедленному исполнению. Кроме того, оно не может быть обжаловано.

Временным управляющим может быть назначено арбитражным судом физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, обладающее специальными знаниями и не являющееся заинтересованным лицом в отношении должника и кредиторов.

Вознаграждение временному управляющему за осуществление им своих полномочий выплачивается за счет имущества должника, если иное не предусмотрено Законом о несостоятельности (банкротстве) или соглашением с кредиторами.

Практика показывает, что размер вознаграждения управляющего приблизительно равен размеру заработной платы руководителя организации-должника.

Полномочия временного управляющего прекращаются с момента принятия арбитражным судом одного из решений: о введении финансового оздоровления или внешнего управления; о признании должника банкротом и открытия конкурсного производства и назначения конкурсного управляющего; об утверждении мирового соглашения; об отказе в признании должника банкротом.

2.2 Финансовое оздоровление

Финансовое оздоровление - новая процедура, ранее не известная российскому конкурсному праву. Эта процедура предоставляет должнику дополнительные возможности для восстановления платежеспособности, т.е. ее введение усиливает продолжниковую направленность законодательства.

Финансовое оздоровление может быть определено как пассивная оздоровительная процедура, которая применяется к должнику, имеющему возможность в течение определенного времени удовлетворить требования кредиторов самостоятельно.

В настоящее время в литературе  высказывается мнение, в соответствии с которым финансовое оздоровление - не что иное, как реструктуризация задолженности организации-должника [26, С. 153].

Финансовому оздоровлению посвящена гл. V Закона о несостоятельности.

Финансовое оздоровление имеет общие черты с такими процедурами банкротства, как внешнее управление и мировое соглашение. Эти черты носят родовой характер и сводятся к тому, что все указанные процедуры представляют собой альтернативу конкурсному производству, переход к которому фактически означает предрешенность судьбы должника и нацеленность кредиторов на его ликвидацию. В случае же финансового оздоровления, внешнего управления и мирового соглашения должник продолжает существовать, так как кредиторы надеются рано или поздно удовлетворить свои требования к нему, пусть и в измененном виде.

Сущность финансового оздоровления заключается в том, что должник под контролем кредиторов и суда на основании особых документов - плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности - осуществляет расчет с кредиторами. Очевидно, для введения этой процедуры необходимо наличие доверия со стороны кредиторов к должнику.

Срок финансового оздоровления - не более двух лет. Некоторые ученые отмечают, что в сложных ситуациях, когда финансовое оздоровление связано с осуществлением крупномасштабных мероприятий, этот срок может быть нереальным [20, С.37]. По мнению других ученых, если состояние должника таково, что за два года расплатиться с кредиторами он не сможет, то финансовое оздоровление не должно вводиться.

Как и другие процедуры банкротства, финансовое оздоровление вводится определением арбитражного суда. Данная процедура может вводиться при наличии следующих оснований.

Во-первых, таким основанием является соответствующее ходатайство собрания кредиторов. При наличии такого ходатайства суд не должен вводить иную процедуру; при этом предоставление обеспечения является не обязательным. Представляется, что суд не может оценивать целесообразность финансового оздоровления для данного должника, а также реальность и исполнимость документов, на основании которых процедура будет проводиться (план финансового оздоровления и график погашения задолженности). Таким образом, суд не имеет права пойти против воли кредиторов, если они считают финансовое оздоровление целесообразным (такое толкование представляется соответствующим сути отношений).

Во-вторых, финансовое оздоровление может вводиться при отсутствии решения собрания кредиторов о дальнейшей судьбе должника. Основанием для введения финансового оздоровления в этой ситуации будет соответствующее ходатайство любого лица, готового предоставить обеспечение исполнения должником графика погашения задолженности. Способ обеспечения может быть любым (кроме удержания, задатка, неустойки) - главное, чтобы его размер превышал не менее чем на 20% размер обязательств, включенных в реестр (размер реестровых требований). Таким образом, в данном случае процедура вводится при отсутствии выраженной воли кредиторов; причем вводить иную процедуру суд не должен.

В-третьих, финансовое оздоровление может быть введено и против воли кредиторов, т.е. при наличии решения собрания о введении внешнего управления либо о признании должника банкротом. В такой ситуации основанием для финансового оздоровления будет соответствующее ходатайство любого лица, готового предоставить в качестве обеспечения исполнения должником графика погашения задолженности банковскую гарантию. При этом сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна не менее чем на 20% превышать размер реестровых требований.

С вынесением определения о введении финансового оздоровления арбитражный суд утверждает административного управляющего. В определении должен указываться срок финансового оздоровления, а также содержаться утвержденный судом график погашения задолженности [24, C. 14-16].

С даты вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления наступают следующие последствия:

- требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения которых наступил на дату введения финансового оздоровления, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением порядка предъявления требований к должнику;

- отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов;

- аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве;

- приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до даты введения финансового оздоровления решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и возмещении морального вреда;

- запрещается удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая);

- запрещается выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам;

- не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается очередность удовлетворения требований кредиторов;

- не начисляются неустойки (штрафы, пени), подлежащие уплате проценты и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до даты введения финансового оздоровления.

Неустойки (штрафы, пени), а также суммы причиненных убытков в форме упущенной выгоды, которые должник обязан уплатить кредиторам, в размерах существовавших на дату введения финансового оздоровления, подлежат погашению в ходе финансового оздоровления в соответствии с графиком погашения задолженности после удовлетворения всех остальных требований кредитора.

На сумму требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, подлежащих удовлетворению в соответствии с графиком погашения задолженности, начисляются проценты.

Возможным последствием введения финансового оздоровления является возможность отстранения руководителя должника от должности. Обязательным условием этого является недобросовестное поведение руководителя, выразившееся в неисполнении плана финансового оздоровления, нарушении прав и интересов кредиторов либо лиц, предоставивших обеспечение. Ходатайствовать об отстранении руководителя может собрание кредиторов либо административный управляющий.

Процедура назначения определенного лица на должность руководителя такая же, как и при отстранении руководителя на стадии наблюдения, т.е. административный управляющий занять место руководителя так же не может, и так же не ясно, что делать, если претенденты на данное место отсутствуют. Руководитель отстраняется определением суда, которое может быть обжаловано.

Выше отмечалось, что основными документами, на основании которых должник действует в рамках финансового оздоровления - план финансового оздоровления и график погашения задолженности. Как и сама процедура, эти документы не были ранее известны российскому конкурсному праву.

План финансового оздоровления и график погашения задолженности разрабатывается учредителями (участниками) должника либо собственником имущества унитарного предприятия.

Безусловно, очень актуальным и практически важным является вопрос о юридической силе этих документов по сравнению с иными документами должника и друг с другом. По мнению Лебедева К.К., при наличии противоречий между названными и иными документами приоритет имеют положения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности; а при наличии противоречий между ними большей силой обладает график погашения задолженности как документ более конкретный.

График погашения задолженности должен предусматривать:

- начало погашения задолженности не позднее чем через месяц после вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления;

- погашение требований кредиторов ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с даты начала удовлетворения требований кредиторов;

- погашение всех требований кредиторов, включенных в Реестр требований на дату проведения первого собрания кредиторов, не позднее чем за месяц до даты окончания срока финансового оздоровления;

- погашение требований кредиторов первой и второй очереди не позднее чем через шесть месяцев с даты введения финансового оздоровления.

График погашения задолженности по обязательным платежам, взимаемым в соответствии с законодательством о налогах и сборах, устанавливается в соответствии с требованиями налогового законодательства.

В утвержденный график арбитражным судом по решению собрания кредиторов могут быть внесены изменения в случаях:

а) неисполнения должником графика в установленные сроки и (или) в установленных размерах;

б) если размер требований, заявленных кредиторами в ходе финансового оздоровления и включенных в Реестр требований, превышает более чем на 20% размер требований, предусмотренный графиком.

В случае погашения должником всех требований кредиторов, предусмотренных графиком погашения задолженности, до истечения установленного арбитражным судом срока финансового оздоровления должник представляет отчет о досрочном окончании финансового оздоровления (п.1 ст.86 Закона).

По итогам рассмотрения результатов финансового оздоровления и жалоб кредиторов арбитражный суд выносит одно из определений:

- о прекращении производства по делу о банкротстве, если непогашенная задолженность отсутствует и жалобы кредиторов признаны необоснованными;

- об отказе в прекращении производства по делу о банкротстве, если выявлено наличие непогашенной задолженности и жалобы кредиторов признаны обоснованными.

В соответствии со ст.87 Закона, не позднее, чем за месяц до истечения установленного срока финансового оздоровления, должник обязан предоставить административному управляющему отчет о результатах проведения финансового оздоровления. Административный управляющий рассматривает отчет должника о результатах финансового оздоровления и составляет заключение о выполнении плана финансового оздоровления, графика погашения задолженности и об удовлетворении требований кредиторов.

В случае если требования кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов, не удовлетворены на дату рассмотрения отчета должника или указанный отчет не представлен административным управляющим в установленный срок, административный управляющий созывает собрание кредиторов, которое полномочно принять одно из решений:

- об обращении с ходатайством в арбитражный суд о введении внешнего управления;

- об обращении с ходатайством в арбитражный суд о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

По итогам рассмотрения результатов финансового оздоровления, а также жалоб кредиторов арбитражный суд принимает один из судебных актов:

- определение о прекращении производства по делу о банкротстве в случае, если непогашенная задолженность отсутствует и жалобы кредиторов признаны необоснованными;

- определение о введении внешнего управления в случае наличия возможности восстановить платежеспособность должника;

- решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в случае отсутствия оснований для введения внешнего управления и при наличии признаков банкротства.

Важно подчеркнуть, что совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления не может превышать два года. Таким образом, в случае, если с даты введения финансового оздоровления до даты рассмотрения арбитражным судом вопроса о введении внешнего управления прошло более чем восемнадцать месяцев, арбитражный суд не может вынести определение о введении внешнего управления.

2.3 Внешнее управление

Внешнее управление имуществом должника - реабилитационная процедура, которая вводится в целях восстановления платежеспособности для спасения как бизнеса, так и организационно-правовой формы юридического лица - должника от ликвидации.

К сожалению, в настоящее время эффективность этой процедуры является весьма низкой, что отмечается учеными [28;33;35].

Так, В.Ф. Яковлев приводит следующие данные: в 1999 г. по 1200 делам было введено внешнее управление, и только в 66 случаях производство по делу о банкротстве прекращалось в связи с восстановлением платежеспособности должника [42, С. 9].

Внешнее управление может быть введено при наличии у должника реальных перспектив восстановления платежеспособности, что выясняется на этапе наблюдения.

Как известно, основным средством, создающим условия для восстановления платежеспособности должника, является мораторий на удовлетворение требований кредиторов. Прежний закон ограничивался нормой, в соответствии с которой на период проведения внешнего управления имуществом должника вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов к должнику и введение моратория не связывалось с прекращением начисления на должника неустоек (штрафов, пеней) по денежным обязательствам и финансовых (экономических) санкций по обязательным платежам. В связи с этим вероятность восстановления платежеспособности должника резко снижалась.

По новому Закону о несостоятельности мораторий на удовлетворение требований кредиторов означает не только приостановление исполнения судебных решений и иных исполнительных документов о взыскании с должника задолженности, возникшей по обязательствам, срок исполнения по которым наступил до введения внешнего управления.

В этот период не будут также начисляться неустойки (штрафы, пени) по этим обязательствам и финансовые (экономические) санкции по обязательным платежам, а также проценты за пользование чужими денежными средствами. В целях компенсации потерь кредиторов и государства (по обязательным платежам) на все «замороженные» суммы должны начисляться лишь проценты по ставке рефинансирования Центрального банка РФ.

Осуществление процедуры внешнего управления возлагается на внешнего управляющего, кандидатура которого предлагается арбитражному суду собранием кредиторов. Закон допускает выдвижение на должность внешнего управляющего кандидатуру временного управляющего.

В случае, когда собрание кредиторов не смогло предложить кандидатуру внешнего управляющего, арбитражный суд может его назначить по предложению лиц, которые не являлись участниками собрания кредиторов, либо из числа лиц, зарегистрированных в арбитражном суде в качестве арбитражных управляющих. Кандидатура внешнего управляющего может быть также предложена государственным органом по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению.

Одной из наиболее важных функций внешнего управляющего является установление размера требований кредитора. Законом установлено правило о представлении кредиторами своих требований внешнему управляющему независимо от того, были ли эти требования представлены должнику в период наблюдения. По результатам рассмотрения внешний управляющий вносит их в реестр требований кредиторов.

Результаты рассмотрения требований кредиторов должны быть доведены до их сведения.

По требованиям, признанным внешним управляющим неустановленными, кредиторы вправе заявить возражения в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, в месячный срок с момента извещения о результатах рассмотрения их требований.

Внешний управляющий наделен правом отказаться от исполнения договоров должника, которые носят длительный характер либо рассчитаны на получение положительных результатов лишь в долгосрочной перспективе, а также от договоров, исполнение которых повлечет убытки для должника. Однако кредиторы по таким договорам будут вправе потребовать от должника возмещения убытков в виде реального ущерба, но только после окончания действия моратория. Вместе с тем право отказаться от исполнения договоров не распространяется на сделки, заключенные с согласия временного либо внешнего управляющего. Расторжение таких сделок влечет для должника ответственность предусмотренную нормами ГК РФ, то есть он будет отвечать за причиненные убытки в полном объеме, включая неполученные доходы. Однако и в этом случае действует правило о моратории.

Мероприятия, направленные на восстановление платежеспособности должника, осуществляются внешним управляющим на основе плана внешнего управления, одобренного собранием кредиторов. План внешнего управления включает конкретные меры по восстановлению платежеспособности должника, среди которых можно назвать перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств, ликвидацию дебиторской задолженности, продажу предприятия (бизнеса), продажу части имущества должника, уступку прав требования должника, исполнение обязательств третьими лицами.

Продажа предприятия, как единого имущественного комплекса, включает в себя реализацию всего имущества должника, используемого в предпринимательской деятельности, включая здания, сооружения и земельные участки, на которых они расположены.

Необходимым условием является проведение инвентаризации имущества, поскольку акт инвентаризации является обязательным приложением к договору продажи предприятия.

По общему правилу, продажа предприятия осуществляется на открытых торгах, проводимых в форме аукциона, который организует внешний управляющий либо соответствующая организация, действующая по его поручению.

Если планом внешнего управления предусмотрены торги в форме конкурса, условия конкурса утверждаются комитетом кредиторов или собранием кредиторов.

Если торги не состоялись, то по согласованию с собранием кредиторов либо комитетом кредиторов предприятие как единый имущественный комплекс может быть продано покупателю без организации торгов.

Вырученная в ходе данной операции денежная сумма включается в состав имущества предприятия и подлежит зачислению на специально открываемый счет. При осуществлении продажи предприятия все трудовые договоры (контракты), действующие на момент продажи предприятия, сохраняют свою силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия.

Продажа части имущества должника также как и продажа предприятия, может быть осуществлена только после проведения инвентаризации и по общему правилу на открытых торгах в форме аукциона.

Однако закон допускает и исключения из данного правила, например, продажу градообразующих предприятий путем проведения конкурса. Внешнему управляющему предоставлено право определять начальную продажную цену имущества, однако план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, может предусматривать иной порядок определения начальной цены. Оплата проданного имущества должна быть произведена в срок, предусмотренный протоколом или договором купли-продажи, но не позднее чем через один месяц со дня проведения торгов.

По итогам внешнего управления внешний управляющий составляет отчет, который подлежит рассмотрению на собрании кредиторов, а затем утверждению арбитражным судом.

Расчеты с кредиторами производятся внешним управляющим в соответствии с реестром кредиторов со дня утверждения отчета. Очередность удовлетворения осуществляется согласно требований, предъявляемых к очередности удовлетворения требований кредиторов в ходе конкурсного производства, за некоторыми изъятиями:

- не производится капитализация повременных платежей по требованиям гражданам, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, поскольку расчеты с кредиторами данной очереди осуществляются путем погашения оставшейся задолженности;

- во вторую очередь погашается оставшаяся задолженность по оплате труда лицам, работающим по трудовому договору и выплате авторских вознаграждений.

С момента исполнения обязательств перед кредиторами внешний управляющий вносит соответствующую запись в реестр.

Следует отметить, что в рамках процедуры внешнего управления сохраняются определенные полномочия органов управления должника, что является новеллой Закона 2002 г. и направлено на пресечение злоупотреблений, весьма распространенных в период действия Закона 1998 г., когда процедуры банкротства в ряде случаев использовались для так называемого передела собственности, т.е. для уменьшения значения (либо сведения к нулю) корпоративных прав учредителей (участников) юридического лица.

Органы управления имеют сохраненную компетенцию в конкурсных отношениях, т.е. не собственную, а ту, которой они обладают в силу корпоративного законодательства. Таким образом, не прекращаются с введением внешнего управления полномочия органов управления, направленные на принятие следующих решений:

- связанных с увеличением уставного капитала должника;

- об определении порядка ведения общего собрания акционеров (очевидна необходимость расширительного толкования данной нормы ч. 6 п. 2 ст. 94 Закона с тем чтобы применять ее не только к АО, но и к ООО);

- о замещении активов должника;

- об избрании представителя учредителей (участников);

- о продаже бизнеса должника;

- о заключении соглашения с третьим лицом, готовым предоставить денежные средства для исполнения всех обязательств должника.

Перечень вопросов компетенции органов управления должника является исчерпывающим. При этом специально установлено, что расходы, связанные с реализацией данной компетенции, не относятся на счет должника (иное может быть установлено только планом внешнего управления, т.е. решено кредиторами).

По итогам внешнего управления управляющий обязан составить отчет и представить его собранию кредиторов.

Внешнее управление завершается окончанием срока, на который оно было введено либо продлено.

Успешность данной процедуры может определяться как полным удовлетворением требований кредиторов в рамках названных сроков, так и готовностью должника это сделать. В последнем случае должник заявляет (это следует из отчета управляющего), что у него достаточно средств для удовлетворения всех требований.

2.4 Конкурсное производство

Конкурсное производство - ликвидационная стадия развития конкурсных отношений, стадия, когда о спасении должника речь уже не идет (хотя спасение бизнеса еще возможно, хоть и маловероятно).

О.А. Никитина справедливо отмечает, что конкурсное производство представляет собой специальную форму ликвидации, используемую в случаях признания должника несостоятельным (банкротом), цели которой состоят в соразмерном удовлетворении требований кредиторов, а также в охране интересов сторон от неправомерных действий в отношении друг друга [29, С. 92].

Другой целью конкурсного производства можно назвать охрану имущественных интересов участников и предупреждение возможности совершения ими неправомерных действий в отношении друг друга.

Переход к конкурсному производству осуществляется либо от стадии наблюдения (если оно не проводится, то решение об открытии конкурсного производства принимается на первом заседании арбитражного суда), либо от стадии финансового оздоровления, либо от стадии внешнего управления. Конкурсное производство вводится арбитражным судом с момента принятия им решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Различным аспектам конкурсного производства посвящено множество научной литературы [30;31;34;38;23].

На осуществление всех мероприятий конкурсного производства Закон (как и Закон 1998 г.) предоставляет годичный срок, который при необходимости может быть продлен судом на 6 месяцев. Следует отметить, что Закон 1992 г. определенных сроков конкурсного производства не предусматривал.

Поскольку конкурсное производство может окончиться, по общему правилу, только ликвидацией юридического лица после полной реализации его имущества, нередко возникает необходимость продления сроков конкурсного производства на срок свыше полутора лет. Ныне действующий Закон не упоминает о возможности продления срока, в то время как Закон 1998 г. такую возможность допускал - практика показывает, что некоторые конкурсные производства, открытые в 1998-99 гг., не закончены и поныне; как отмечается, конкурсное производство может длиться неоправданно долго, причем нередко единственным заинтересованным в этом лицом остается конкурсный управляющий [27, С. 121].  В результате возникает вопрос о порядке действий в ситуации, когда срок конкурсного производства заканчивается, но реализовано не все имущество либо распределены между кредиторами не все денежные средства.

Из буквального толкования норм п. 2 ст. 124 Закона следует, что независимо от указанных обстоятельств необходимо прекращать конкурсное производство и распределять оставшееся имущество в соответствии с нормами ст. 148 Закона, что нелогично и нецелесообразно. Представляется, что при наличии необходимости (которая, на наш взгляд, должна быть обоснована, иначе может быть поставлен вопрос о недобросовестном исполнении управляющим своих обязанностей) в исключительных случаях арбитражный суд может продлить конкурсное производство и далее.

Об открытии конкурсного производства арбитражный суд выносит решение. Для этого достаточно признаков банкротства, указанных в ст. 3 Закона (для юридических лиц - 3-месячный срок задолженности). Соответственно, размер задолженности значения не имеет.

Решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (называется оно так) должно содержать следующую информацию:

- о признании должника банкротом;

- об открытии конкурсного производства;

- о назначении конкурсного управляющего (при наличии такой возможности).

Открытие конкурсного производства в отношении юридического лица — банкрота означает, что:

- срок исполнения всех денежных обязательств, а также отсроченных обязательных платежей считается наступившим;

- прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем видам задолженности;

- сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к категории сведений, носящих конфиденциальный характер либо являющихся коммерческой тайной;

- снимаются ранее наложенные аресты имущества должника, введение новых арестов и иных ограничений по распоряжению имуществом не допускается;

- совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника, допускается с ограничениями, предусмотренными гл. 6 Закона о несостоятельности (банкротстве);

- все требования к должнику могут быть предъявлены только в рамках конкурсного производства.

С момента открытия конкурсного производства правовое положение должника — юридического лица претерпевает серьезные изменения.

Так, органы управления юридического лица отстраняются от выполнения функций по управлению и распоряжению имуществом организации. Функции управления имуществом переходят к конкурсному управляющему, назначаемому арбитражным судом. Конкурсный управляющий является одной из ключевых фигур, действующих с момента назначения до завершения конкурсного производства. Конкурсным управляющим может быть назначен гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя и обладающий необходимыми знаниями. Конкурсный управляющий должен иметь лицензию, выданную государственным органом по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению.

Конкурсный управляющий наделен широким спектром прав, установленных законодательством. Для их реализации органы управления должника в течение трех дней после назначения конкурсного управляющего передают ему бухгалтерскую и иную документацию, печати и штампы, материальные и иные ценности.

При осуществлении своих прав и обязанностей конкурсный управляющий должен действовать разумно и добросовестно, с учетом интересов должника и его кредиторов. Для пресечения возможных злоупотреблений со стороны конкурсного управляющего контроль за его деятельностью возложен на собрание или комитет кредиторов.

Как уже было сказано выше, к конкурсному управляющему переходят все права по распоряжению имуществом должника. С целью формирования из имущества должника конкурсной массы, конкурсный управляющий проводит инвентаризацию и оценку имущества должника, принимает меры к обеспечению их сохранности, предъявляет к дебиторам должника требования о взыскании дебиторской задолженности, заявляет возражения на требования кредиторов должника и отказ от исполнения договоров, если исполнение их повлечет убытки для должника, и принимает иные меры для защиты имущественных интересов должника. В его обязанности также входит уведомление работников должника о предстоящем увольнении. При реализации возложенных на него обязанностей конкурсный управляющий вправе привлекать оценщиков и иных специалистов с оплатой их услуг за счет имущества должника.

Однако не все имущество должника может быть включено в конкурсную массу. Так, не подлежат включению в конкурсную массу предметы, изъятые из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника, имущество, находящееся во владении или пользовании должника, но не принадлежащее должнику, в том числе арендованное, имущество, находящееся у него на хранении, и так далее. После того как конкурсная масса окончательно сформирована, составляющие ее материальные объекты подлежат реализации с целью последующего удовлетворения требований кредиторов и погашения обязательств должника по обязательным платежам.

Продажа имущества осуществляется в порядке и сроки, определенные конкурсным управляющим и одобренные собранием кредиторов или комитетом кредиторов. Продажа имущества должника, как правило, производится на открытых торгах.

Необходимо отметить, что в ходе проведения ликвидационных процедур конкурсный управляющий обязан использовать только один основной расчетный счет. Другие известные расчетные счета подлежат закрытию, а денежные средства, находящиеся на них, должны быть переведены на основной счет. На указанный счет зачисляются денежные средства, поступающие в ходе конкурсного производства, и с него осуществляются все выплаты кредиторам и оплачиваются расходы.

Для расчетов с кредиторами одновременно с формированием конкурсной массы определяется размер требований, предъявленных к должнику в пределах установленного для этого срока. После окончания этого срока ликвидационная комиссия составляет промежуточный (ликвидационный) баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень предъявленных кредиторами требований, а также результаты их рассмотрения.

Распределение полученных средств осуществляется следующим образом: расходы, покрываемые вне очереди; требования привилегированных кредиторов; требования остальных кредиторов.

Вне очереди покрываются судебные расходы, расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражным управляющим, текущие коммунальные и эксплутационные платежи должника, а также удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам должника, возникшим в ходе наблюдения, внешнего управления и конкурсного производства.

Всего Законом предусмотрено три очереди удовлетворения кредиторов. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. При недостаточности денежных средств должника они распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащим удовлетворению.

В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью. Размер требований кредиторов данной очереди устанавливается на момент принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Удовлетворение требований производится путем капитализации соответствующих повременных платежей.

Должник считается исполнившим свое обязательство перед кредиторами первой очереди после выплаты сумм капитализированных повременных платежей. При наличии согласия гражданина его право требования к должнику в сумме капитализированных повременных платежей переходит к Российской Федерации.

Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам. При определении размера указанных требований принимается во внимание непогашенная задолженность, образовавшаяся на момент принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Суммы по указанным выше договорам, не выплаченные в период проведения наблюдения и (или) внешнего управления, то есть до вступления в силу решения арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, включаются в общую сумму задолженности должника перед кредиторами данной очереди.

В третью очередь удовлетворяются все остальные требования кредиторов. Следует отметить, что кредиторы, требования которых обеспечены залогом, имеют преимущество перед другими кредиторами должника. В прежнем Законе имущество, являющееся предметом залога, не включалось в конкурсную массу. Сейчас требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, подлежат удовлетворению за счет всего имущества должника. Однако в случае, если у должника не имеется иного имущества, кроме заложенного, при реализации предмета залога первоначально удовлетворяются требования залоговых кредиторов, а потом все остальные. 

К третей очереди кредиторов относятся также требования кредиторов по обязательным платежам. При определении размера этих требований учитывается задолженность (недоимки), образовавшаяся на момент принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Далее удовлетворяются все остальные требования кредиторов по гражданско-правовым обязательствам, не вошедшие в предыдущие очереди. При определении размера требований кредиторов указанной очереди учитываются требования по гражданско-правовым обязательствам, за исключением требований граждан о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, и требований учредителей (участников) должника — юридического лица, вытекающих из такого участия.

В том случае если после окончательного расчета с кредиторами у должника осталось нераспределенное имущество, то оно передается собственнику или учредителю (участникам) юридического лица.

Законом о несостоятельности (банкротстве) предусмотрено положение, согласно которому кредиторы, чьи требования не были удовлетворены, вправе требовать возмещения от третьих лиц, незаконно получивших имущество должника.

После завершения всех расчетов с кредиторами конкурсный управляющий обязан представить арбитражному суду отчет о результатах проведения конкурсного производства с приложением документов, подтверждающих продажу имущества должника, реестр требований кредиторов с указанием размера погашенных требований и документы, подтверждающие погашение требований кредиторов.

Конкурсное производство завершается после рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего и вынесения судом определения. Это определение конкурсный управляющий в десятидневный срок должен представить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридического лица, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о ликвидации должника — юридического лица.

Конкурсное производство считается завершенным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника, а должник — юридическое лицо ликвидированным.

Следует отметить, что на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве будь то процедура наблюдения, внешнее управление, финансовое оздоровление или конкурсное производство должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение.

Заключение мирового соглашения, предусматривающего отсрочку или рассрочку исполнения обязательства, уступку прав требований должника, исполнение обязательств должника третьими лицами, скидку с долгов и т.п., - вполне приемлемый способ окончания дела о банкротстве.

Смысл мирового соглашения заключается в быстром окончании дела на взаимоприемлемых для должника и кредитора условиях. Это дает возможность должнику, как правило, продолжать свою предпринимательскую деятельность, направляя получаемую прибыль для погашения долгов. В случае невыполнения должником обязательств, предусмотренных мировым соглашением, кредиторы вправе предъявить ему требования только в объеме, предусмотренном мировым соглашением. В случае возбуждения нового дела о банкротстве права кредиторов будут определяться условиями заключенного ими мирового соглашения.

2.5 Упрощенные  процедуры банкротства

Особенности банкротства ликвидируемого должника.

 Кроме обычных процедур банкротства юридических лиц, Закон о несостоятельности выделяет так называемые упрощенные процедуры банкротства – банкротство ликвидируемого должника и банкротство отсутствующего должника.

В случае если стоимость имущества юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов (очевидно, имеются в виду все требования), для данного юридического лица применяется особый порядок ликвидации, установленный параграфом 1 гл. XI Закона. Не имеет значения, была ли ликвидация добровольной либо принудительной (т.е. принято решение о ликвидации самим юридическим лицом либо судом).

Существенно отличается от общего правила и положение о том, кто обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением  о банкротстве должника. Это зависит от того, была ли уже образована ликвидационная комиссия (назначен ликвидатор) или нет.

В первом случае субъектом обязанности является ликвидационная комиссия (ликвидатор). Однако возникает интересная ситуация: в силу п.1 ст.10 Закона ответственность за нарушение обязанности по обращению в арбитражный суд несут члены ликвидационной комиссии. Следовательно, любой из них заинтересован в подаче заявления при наличии указанных обстоятельств, т.е. суд обязан такое заявление принять. Такой вывод подтверждается еще и тем, что ликвидационная комиссия не является субъектом правоотношений, а потому нельзя говорить, что ее председатель действует от имени комиссии.

Во втором случае субъектом обязанности по обращению в суд является руководитель должника, любой из его учредителей (участников), собственник имущества унитарного предприятия.

Обращает на себя внимание важнейшее правило, установленное в п.3 ст.225 Закона о несостоятельности  - в случае, если дело о банкротстве возбуждено на основании поданного до создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) заявления собственника имущества должника - унитарного предприятия, учредителя (участника) должника или руководителя должника,  к ликвидируемому должнику не применяется параграф 1 гл. XI.

По сути, к ликвидируемым юридическим лицам применяется критерий неоплатности (стоимость имущества менее стоимости обязательств). Кроме того, не имеют значения ни срок, ни размер задолженности, однако это актуально для случаев, когда речь идет о применении параграфа 1 гл. XI. Если ликвидируемый должник рассматривается как обычное юридическое лицо (а это возможно даже после принятия решения о ликвидации), все положения о признаках и критерии неплатежеспособности к нему применяются.

Статья 225 Закона о несостоятельности определяет процессуальные особенности производства по делу о несостоятельности (банкротстве) ликвидируемого должника.

Прежде всего следует отметить, что в силу п.1 при рассмотрении дела может быть вынесено только одно решение - о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, одновременно утвердив конкурсного управляющего. Указанное положение изменило правило ч.2 п.1 ст.175 Закона 1998 г., в соответствии, с которым полномочия конкурсного управляющего могли быть возложены на ликвидатора либо на председателя ликвидационной комиссии, хотя в ряде случаев это было бы целесообразно. Таким образом, теперь для назначения конкурсного управляющего необходимо будет соблюсти все требования ст.20-23 Закона.

Как было указано выше, в случае применения правил Закона о банкротстве ликвидируемого должника к нему не применяются такие процедуры как наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление. Неприменение к ликвидируемому должнику восстановительных процедур не всегда обосновано. Банкротство должника, в отношении которого принято решение о ликвидации, осуществляется в порядке упрощенной процедуры, независимо от того, принудительным либо добровольным было решение о ликвидации. Между тем в процессе добровольной ликвидации (в обычном порядке) учредители (участники), принявшие решение о ликвидации, имеют возможность передумать, приняв решение о продолжении деятельности юридического лица. Если же выясняется, что имущества должника недостаточно для исполнения всех требований, обязательно осуществляется переход к конкурсному процессу, исход которого - только ликвидация.

Возможно, после возбуждения производства по делу о несостоятельности (банкротстве) у учредителей (участников) может появиться желание продолжить деятельность, чтобы удовлетворить все требования кредиторов. Для примера можно привести такую ситуацию. При рассмотрении судом дела о банкротстве ликвидируемого должника (достаточно крупного юридического лица) один из учредителей заявил, что в случае введения внешнего управления юридическое лицо в течение восьми месяцев восстановит свою платежеспособность и сможет полностью рассчитаться со всеми кредиторами; при этом учредители готовы принять все необходимые решения. При всей очевидности целесообразности перехода к внешнему управлению суд принял единственное, соответствующее закону решение - о ликвидации должника, в ходе которой кредиторы получат только частичное удовлетворение своих требований.

Поэтому в Законе следовало бы установить, что если ликвидация была добровольной, то по решению учредителей (участников) юридического лица суд имеет право применить восстановительные процедуры (включая мировое соглашение), раз доказана целесообразность их применения в обычном порядке.

Если названные в ст.224 Закона лица не подали заявление о банкротстве, т.е. ликвидация была осуществлена в обычном, внеконкурсном порядке, окончание ликвидации будет невозможно, так как нормами статьи устанавливается, что нарушение указанных требований служит основанием для отказа во внесении в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации юридического лица.

Норма вполне объяснимая, однако, возникает вопрос о последствиях реальной ситуации, когда, например, без обращения к конкурсному праву была осуществлена ликвидация (в соответствии со ст.61-63 ГК РФ), удовлетворены требования кредиторов в определенной пропорции (в соответствии со ст.64 ГК РФ), после чего юридическому лицу совершенно обоснованно отказали в исключении из государственного реестра. Что делать после этого? Требовать у кредиторов возврата полученного, обращаться в суд и проводить конкурсное производство? Либо воспользоваться нормой п.2 ст. 226 Закона, в соответствии с которой собственник имущества должника - унитарного предприятия, любой из учредителей (участников) должника - юридического лица, его руководитель, председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор), не обратившиеся в суд с заявлением о банкротстве должника, несут субсидиарную ответственность за неудовлетворенные требования по обязательствам и обязательным платежам? В принципе, это, конечно, возможно, однако из Закона не следует, что юридическое лицо должно быть исключено из государственного реестра после ликвидации субсидиарной ответственности.

Банкротство отсутствующего должника.

В отличие от обычной процедуры признания должника банкротом арбитражный суд принимает решение о признании отсутствующего должника банкротом и об открытии конкурсного производства в течение месяца с даты принятия к производству заявления о признании отсутствующего должника банкротом. При этом не применяются (опускаются) такие стадии как наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление.

Заявление о банкротстве отсутствующего должника может быть подано любым из кредиторов либо уполномоченным органом.

Важной особенностью банкротства отсутствующего должника является то, что при подаче заявления о его банкротстве не имеет значения размер задолженности. Закон не уточняет, обязательно ли соблюдение трехмесячного срока неисполнения обязательств. Поскольку об этом ничего не сказано, можно прийти к выводу о применении общих правил, однако в ряде случаев целесообразно было бы установить в Законе исключения и в отношении срока исполнения обязательств.

Уполномоченный орган может подать заявление о банкротстве отсутствующего должника, только если у этого должника есть средства, необходимые для финансирования процедур банкротства. Правительство РФ должно определить порядок и условия финансирования процедур в отношении отсутствующих должников.

Следует отметить, что кредитор может подать заявление о банкротстве и в тех случаях, когда у должника не хватает средств на финансирование процедур банкротства.

Дело о банкротстве отсутствующего должника рассматривается судьей единолично.

Рассматривая дело о банкротстве, арбитражный суд может принять только одно решение - о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве отсутствующего должника не проводятся. Очевидно, не заключается и мировое соглашение. Прекращение упрощенной процедуры банкротства и переход к вышеуказанным процедурам возможен только при наличии определения арбитражного суда, принятого по ходатайству конкурсного управляющего и при обнаружении последним имущества должника.

При вынесении решения о признании должника банкротом арбитражный суд назначает конкурсного управляющего (безусловно, возникнут проблемы, связанные с оплатой его деятельности, если средства у должника отсутствуют).

Конкурсный управляющий должен письменно уведомить всех известных ему кредиторов о признании должника банкротом.

Кредиторы вправе предъявить свои требования в течение месяца со дня получения от конкурсного управляющего уведомления в письменной форме о банкротстве отсутствующего должника. Процедура не предполагает опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. В отношении оповещения конкурсных кредиторов суд не контролирует конкурсного управляющего.

Сопоставление положений статьи 230 с другими статьями параграфа 2 гл. 11 отчетливо выявляет затруднительное их применение на практике. Сам должник, как следует из п.1 ст.227, подать заявление о своем банкротстве не может; уполномоченные органы имеют такую возможность только при наличии у должника средств, достаточных для финансирования процедур банкротства (п.2 ст.227). Кредиторы, очевидно, не имеют никакой заинтересованности в заявлении о признании банкротом должника, у которого отсутствуют значительные (либо даже минимальные) средства.

Такое регулирование приводит к невозможности осуществления ликвидации отсутствующих должников (обычная ликвидация невозможна, так как у них не хватает средств для полного удовлетворения кредиторов, а заявлять о банкротстве при отсутствии у кредиторов такого желания будет некому). Возникнет крайне негативная ситуация, подобная существовавшей в связи с неурегулированностью данной проблемы Законом 1992 г. (Законом 1998 г. эта проблема была решена), - будут существовать юридические лица, не осуществляющие какой-либо деятельности, но и не ликвидированные (у таких субъектов будут все реквизиты и регистрация в качестве юридического лица, что может быть использовано для различных злоупотреблений).

Глава 3 Удовлетворение требований кредиторов

В зависимости от стадии банкротства, целью данного производства является либо восстановление платежеспособности должника, либо, в случае, если достичь этой цели не удалось, удовлетворение требований кредиторов и ликвидация предприятия-должника.

Основной стадией, на которой производится удовлетворение требований кредиторов, является конкурсное производство – последняя стадия процедуры банкротства должника - юридического лица. 

Как было указано выше, об открытии конкурсного производства арбитражный суд выносит решение.

Открытие конкурсного производства влечет возникновение для должника и кредиторов определенных последствий:

Это означает, что все денежные кредиторы, срок исполнения требований которых в соответствии с договором еще не наступил (в приведенной выше классификации - недействительные кредиторы), могут свои требования предъявить; сроком их исполнения будет дата принятия решения о признании должника банкротом.

Во-вторых, прекращение начисления всех финансовых санкций по всем видам задолженности должникам. Речь идет как об обязательствах, так и об обязательных платежах должника; при этом не имеет значения, возникли ли они до возбуждения производства по делу о банкротстве, либо в течение наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления. Следует отметить, что если конкурсному производству предшествует наблюдение, то прекращают начисляться санкции, установленные в законе либо договоре. Если же конкурсное производство открывается после финансового оздоровления либо внешнего управления, то прекращают начисляться проценты по ставке рефинансирования, начислявшиеся в соответствии с Законом.

В-третьих, прекращение режима конфиденциальности любых сведений, касающихся финансового состояния должника - как сказано в ч. 4 п. 1 ст. 126 Закона, такие сведения «перестают относиться к категории сведений, признанных конфиденциальными или составляющих коммерческую тайну».

В-четвертых, возможность совершения определенных действий и сделок (включая предъявление требований) только в соответствии с нормами Закона, регулирующими проведение конкурсного производства. Речь идет о сделках, связанных с отчуждением имущества должника либо влекущих его передачу в пользование третьим лицам; о введении (наложении) арестов имущества должника или иных ограничений по распоряжению им имуществом (очень важным представляется тот факт, что все существовавшие на момент открытия конкурса аресты имущества должника и иные ограничения подлежат снятию); о предъявлении любых требований к должнику; об исполнении любых обязательств должника.

В-пятых, отстранение руководителя и органов управления должника от выполнения функций по управлению и распоряжению имуществом, прекращение полномочий собственника имущества должника - унитарного предприятия - если конкурсному производству не предшествовало внешнее управление. Если предшествовало, то такое отстранение уже произошло, так как действующее российское конкурсное право признает только систему независимого управления.

Обращает на себя внимание тот факт, что прекращение полномочий собственника не означает прекращения права собственности, которое существует до появления нового законного собственника данного имущества. Общее правило состоит в том, что на период конкурсного производства прекращаются полномочия, как руководителя, так и органов управления [40, C.351].

Помимо сказанного, возможно указание в федеральных законах на иные, специальные последствия признания должника банкротом и открытия конкурсного производства. В качестве примера можно привести нормы ч. 2 ст. 1002 ГК РФ, в соответствии с которыми объявление банкротом комиссионера влечет переход к комитенту его прав и обязанностей по сделкам, заключенным во исполнение указаний последнего. При этом вызывает согласие позиция ВАС РФ, в соответствии с которой отмена решения о признании должника банкротом не приводит к восстановлению у комиссионера тех прав и обязанностей, которые перешли к комитенту в силу закона.

Управляющий, будучи назначенным на предприятие, должен осуществить принятие имущества, его инвентаризацию (даже если она проводилась внешним управляющим) и оценку, поскольку именно из стоимости имущества и будет проходить удовлетворение требований кредиторов. Кроме того, управляющий должен принять меры для сохранности имущества. Пункт 1 ст. 130 Закона устанавливает, что для осуществления инвентаризации и оценки имущества должника управляющий имеет право привлекать специалистов с оплатой их услуг за счет имущества должника, если иной порядок оплаты не установлен собранием или комитетом кредиторов.

Обязательным является привлечение независимого оценщика, если речь идет об оценке недвижимого имущества, а также движимого имущества стоимостью более чем 100 тыс. рублей; оценка иного имущества по решению собрания либо комитета кредиторов может осуществляться без привлечения независимого оценщика.

Особым образом регламентируется ситуация, когда речь идет о должнике - унитарном предприятии либо АО, более 25% голосующих акций принадлежит публично-правовому образованию. В этом случае в силу п. 2 ст. 130 Закона необходимо будет получить заключение государственного финансового контрольного органа по поводу проведенной независимой оценки (за исключением оценки того имущества, которое может быть оценено самим управляющим).

Все функции конкурсного управляющего (как названные выше, так и иные, указанные в Законе) направлены на формирование конкурсной массы должника. Г.Ф. Шершеневич называл конкурсной массой «совокупность прав вещных и обязательственных»[41, С. 438]. Конкурсная масса - понятие, в которое Закон вкладывает вполне определенный смысл: в соответствии с п. 1 ст. 131 Закона все имущество, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу. В.Ф. Попондопуло совершенно справедливо отмечает, что конкурсная масса - определенный имущественно-правовой комплекс, включающий в себя не только вещи и вещные права должника, но и другие имущественные права должника, а в определенных случаях и обязанности.

 Следует определить, какое имущество может входить в конкурсную массу, а какое  - нет. Выделим сначала виды имущества, добавляемые в конкурсную массу должника:

- имущество должника, без правовых оснований находящееся у третьих лиц;

- имущество, полученное в результате реализации дебиторской задолженности (представляется, что речь может идти как о денежных средствах, так и об ином имуществе третьих лиц, которое должно быть передано должнику);

- денежные средства, полученные в результате осуществления субсидиарной ответственности - имущество субъектов, своими действиями доведших должника до банкротства;

- имущество, являющееся предметом залога, переданным кредитору - залогодержателю (заклад);

- денежные средства, полученные в результате истребования управляющим средств на содержание определенных объектов, которые должны были, но не были приняты третьими лицами, названными в Законе.

Обращает на себя внимание тот факт, что на практике управляющие иногда включают в конкурсную массу не то имущество, которое в действительности принадлежит должнику.

Так, например, при заключении должником договоров на долевое участие в строительстве имуществом, принадлежащим должнику, являются не квартиры, а имущественные права требования к контрагенту.

Кроме того, необходимо выделить виды имущества, которое не может входить в конкурсную массу должника, и, соответственно, за счет которого не может осуществляться удовлетворение требований кредиторов. К такому имуществу можно отнести следующее:

-  Имущество, исключенное из гражданского оборота. При наличии у должника такого имущества конкурсный управляющий обязан уведомить собственника имущества (собственником может быть только государство). Собственник обязан в течение 6 месяцев с момента получения от конкурсного управляющего уведомления решить судьбу этого имущества - либо принять его, либо закрепить за другим унитарным предприятием. В силу прямого указания п. 3 ст. 132 Закона по истечении 6-месячного срока в случае неисполнения собственником обязанности по распоряжению исключенным из оборота имуществом все расходы по его содержанию возлагаются на собственника. Это означает, что конкурсный управляющий имеет право требовать с собственника выплаты денежных сумм, необходимых для содержания исключенного из оборота имущества - эти суммы будут поступать в конкурсную массу.

-  Имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе и права, основанные на разрешении (лицензии) на осуществление определенных видов деятельности, - эта норма, установленная п. 2 ст. 131 Закона, представляется непродуманной, т.к. не вполне корректно относить права, основанные на лицензии, к личным правам - по общему правилу, лицензию может получить любой субъект, соответствующий определенным требованиям (что выражается в предоставлении в лицензирующий орган определенных документов), вследствие чего подобные лицензии могут быть у многих субъектов, осуществляющих аналогичную деятельность. Поэтому представляется не вполне логичным исключение прав, основанных на лицензии, из имущественной массы. Эти права могут представлять значительную ценность и иметь соответствующую стоимость; было бы целесообразно включать их в имущественную массу и реализовывать посредством проведения закрытых торгов с участием субъектов, имеющих аналогичные лицензии (на осуществление такой же деятельности).

- Жилищный фонд социального использования, а также социально значимые объекты, не проданные по конкурсу. К социально значимым объектам относятся дошкольные образовательные учреждения, общеобразовательные, лечебные учреждения, спортивные сооружения, объекты коммунальной инфраструктуры, относящиеся к системам жизнеобеспечения региона.

- Имущество третьих лиц, находящееся у должника без правовых оснований. Безусловно, такое имущество подлежит возврату собственнику, как при наличии соответствующих требований, так и при их отсутствии. Конкурсный управляющий, обнаружив имущество, не принадлежащее должнику, обязан принять меры к поиску и обнаружению собственника. С указанным имуществом могут быть связаны 2 проблемы, т.е. 2 вопроса, на которые Закон не отвечает: 1) что делать с имуществом, собственника которого обнаружить не удается (включая имущество, которым должник владеет открыто, непрерывно, добросовестно менее срока приобретательной давности)? 2) каковы последствия реализации конкурсным управляющим чужого имущества (в том числе с торгов)? Между тем на практике встречаются иногда подобные проблемы.

Одной из обязанностей конкурсного управляющего, связанных с формированием конкурсной массы и ее распределением между кредиторами, является ведение реестра требований кредиторов. Как отмечалось, в настоящее время ведение реестра может осуществляться не только самим управляющим, но и реестродержателем, статус которого определен п. 1 ст. 16 Закона. Решение о привлечении реестродержателя принимается собранием кредиторов (это его исключительная компетенция; голосуется вопрос обычным порядком).

При ведении реестра реестродержателем управляющий передает ему необходимые сведения, подлежащие внесению в реестр (сам реестродержатель исполняет функции технического характера).

Установление требований с целью внесения их в реестр осуществляется в соответствии со ст. 100 Закона. Выше отмечалось, что все требования, рассматриваются судом, который должен указать, к какой очереди относится это требование, и в каком порядке оно должно удовлетворяться. По общему правилу ни конкурсный управляющий, ни реестродержатель не имеют права вносить изменения в реестр, т.е. самостоятельно исключать из него определенных кредиторов - это можно сделать только по определению суда.

Представляется, что это правило должно применяться за исключением случаев, когда кредитор уступил свои права другому лицу, а также, если сделки, на которых основаны требования кредитора, признаны недействительными. Поскольку прямо Законом это не установлено, необходимо внести в него соответствующие изменения.

Кроме требований, которые уже включены в реестр, в ходе конкурсного производства могут возникнуть так называемые текущие требования. Режим текущих требований в конкурсном производстве до конца не урегулирован. Они не подлежат внесению в реестр, но порядок их удовлетворения четко не определен. Вариантов решения проблемы два: исполнять требование по мере наступления срока его исполнения либо во внеочередном порядке наряду с иными внеочередными требованиями - когда управляющий перейдет к расчетам с кредиторами.

По мнению многих авторов, по мере наступления срока необходимо исполнять текущие требования, возникшие после открытия конкурсного производства. К сожалению, из п. 1 ст. 106 Закона четко не следует ответ на вопрос о характере удовлетворения. То же должно относиться к порядку удовлетворения текущих требований, связанных с функционированием должника в течение конкурсного производства - представляется, что эти вопросы должны быть уточнены в законодательном порядке. Кредиторы, вступившие в договорные отношения с должником в течение конкурсного производства, не должны быть вынуждены ждать окончания конкурсного производства для того, чтобы получить исполнение (даже если это внеочередное исполнение, имеет значение фактор времени - конкурсное производство может длиться долго).

Продажа имущества должника - ключевой момент любой процедуры конкурсного производства в рамках дела о несостоятельности (банкротстве). В конечном итоге именно она, порядок и условия ее проведения обеспечивают реализацию основных целей банкротства на этапе конкурса - наиболее соразмерное и максимально возможное удовлетворение требований кредиторов несостоятельного должника (ст.2 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Несмотря на значительные перемены, произошедшие в отечественном законодательстве о банкротстве в последнее время, продажа имущества должника и сегодня - актуальнейший вопрос процедуры конкурсного производства, затрагивающий материальные интересы каждого кредитора.

Следует отметить, что еще в Законе РФ от 19 ноября 1992 г. N 3929-1 «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» продаже имущества должника были посвящены совсем небольшие по объему ст.ст. 32-34, устанавливавшие самые общие правила такой продажи.

Изменения в экономике страны предопределили существенное повышение интереса к проблеме продажи имущества несостоятельного должника со стороны отечественного законодателя, судебной практики и доктрины. Как следствие, вскрытыми и нерешенными сегодня оказались многочисленные проблемы указанного аспекта банкротства, как в теории, так и на практике.

Одна из таких проблем - вопрос о гражданско-правовых особенностях сделок, совершенных в ходе процедуры конкурсного производства и направленных на реализацию имущества должника.

Так, в соответствии с п.3 ст.129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе распоряжаться имуществом должника исключительно в порядке и на условиях, установленных указанным Законом. Эта норма позволяет утверждать, что полномочия конкурсного управляющего по распоряжению имуществом должника ограничены, прежде всего, контрольными полномочиями собрания (комитета) кредиторов. При этом собрание (комитет) кредиторов осуществляет не только последующий контроль продажи имущества должника в виде получения от конкурсного управляющего ежемесячного отчета о ходе его реализации (ст.143 Закона о банкротстве), но и предварительный контроль, например, в отношении сделок, опосредующих продажу имущества несостоятельного должника.

Это и понятно, ведь на первый план в процедуре конкурсного производства выступают именно интересы кредиторов.

В этой связи, например, Федеральный арбитражный суд Московского округа в постановлении от 23 октября 2001 г. N КГ-А41/5901-01 отметил, что «при проведении всех процедур банкротства интересы всех кредиторов представляют собрание кредиторов и комитет кредиторов. ...конкурсный управляющий подотчетен этим органам».

Очевидно, исходя из этого, действующее законодательство о несостоятельности предусматривает ряд случаев, при которых действия конкурсного управляющего подлежат согласованию или одобрению со стороны собрания (комитета) кредиторов. Одним из таких случаев является право собрания (комитета) кредиторов осуществлять контроль над продажей имущества должника в ходе конкурсного производства.

Статья 139 Закона о банкротстве устанавливает, что в течение месяца с дня окончания проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий обязан представить собранию (комитету) кредиторов на утверждение предложения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника. Указанные порядок, условия и сроки должны быть утверждены собранием (комитетом) кредиторов. Точно также должны быть согласованы с собранием (комитетом) кредиторов любые изменения, вносимые в порядок, сроки и условия продажи имущества несостоятельного должника.

Таким образом, обязательным условием совершения сделок, связанных с куплей-продажей имущества должника, находящегося в стадии конкурсного производства, является соответствие таких сделок правилам о порядке, сроках и условиях продажи имущества, утвержденным собранием (комитетом) кредиторов.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим указанных выше условий, в соответствии со ст.145 Закона о банкротстве, может повлечь отстранение конкурсного управляющего от исполнения обязанностей.

Однако, установив ответственность конкурсного управляющего за неисполнение обязанности представить собранию кредиторов на утверждение предложения о порядке, сроках и условиях продажи, законодатель на этом остановился и не указал никаких специальных юридических последствий, наступающих для сделок по продаже имущества должника, совершенных конкурсным управляющим с нарушением порядка, сроков или условий, утвержденных собранием кредиторов.  [21, С. 4-5].

Следует отметить, что конкурсный управляющий вправе привлекать для выполнения возложенной на него обязанности по консолидации конкурсной массы специалистов как из числа работников должника юридического лица, так и со стороны - по договорам об оказании услуг. Ограничений на привлечение работников должника законодательство о банкротстве не содержит.

На стадии конкурсного управления может определяться ликвидационная стоимость - чистая денежная сумма, которую собственник предприятия может получить при ликвидации и раздельной распродаже его активов. Необходимость применения ликвидационной стоимости обусловлена следующими обстоятельствами.

Ряд объектов в силу их физического состояния может быть продан только в виде материалов, отдельных конструктивных элементов. В данном случае определяется утилизационная стоимость объекта оценки, равная рыночной стоимости материалов, которые он в себя включает, с учетом затрат на утилизацию объекта оценки. На практике в большинстве случаев стоимость работ значительно превышает рыночную (ликвидационную) стоимость материалов после разборки.

В ходе оценки следует анализировать экономическое состояние региона, состояние региональных рынков недвижимости, машин и оборудования, транспортных средств. Без этого невозможно выявить текущие цены, различные тенденции для использования их в дальнейших расчетах. Нужно установить уровень цен на производственные и иные объекты предприятий-банкротов в районах области.

Кредиторы не вправе самостоятельно удовлетворять свои требования из имущества должника. При применении к должнику процедуры банкротства кредиторам запрещено совершать действия, направленные на удовлетворение их требований в самостоятельном порядке. От их имени все действия в отношении должника с этого момента совершаются собранием кредиторов – специальным органом, представляющим интересы кредиторов, который создается и действует в случае банкротства должника.

На стадии конкурсного производства удовлетворение требований кредиторов производится на основании данных реестра о размере и очередности погашения требований.

Специальные правила установлены в отношении требований о выплате выходных пособий, об оплате труда лиц, работающих по договору, и требования о причинении вреда жизни или здоровью гражданина. Определения арбитражного суда о включении этих требований в реестр не требуется.

Требования кредиторов удовлетворяются в порядке очередности. Причем критерий очередности – основание возникновения обязательства. Установление очередности - один из основных принципов конкурсного права. Смысл и цель конкурсных отношений состоит в осуществлении  удовлетворения требований одновременно всех кредиторов (насколько полно это возможно), а не последовательно (в соответствии со сроками требования).#

Существуют основные принципы очередности:

переход к последующей очереди осуществляется только после полного удовлетворения требований предыдущей;

при недостаточности средств для всех кредиторов в рамках одной очереди производится пропорциональное удовлетворение.

#M12293 0 901831019 0 0 0 0 0 0 0 0ФЗ Фдрбордо #SФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» 2002г.  устанавливает три очереди кредиторов (хотя при анализе конкретных его норм следует вывод, что их фактически пять), определяет принадлежность требований к той или иной очереди.

Однако ст. 134 Закона устанавливает так называемые внеочередные обязательства. К таковым относятся:

судебные расходы должника, в том числе расходы на опубликование сообщений, таких как сообщения о судебных актах, вынесенных по делу о банкротстве,  сообщения  о собрании кредиторов и т.д.;

расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, реестродержателю;

текущие коммунальные и эксплуатационные платежи, необходимые для осуществления деятельности должника;

иные расходы, связанные с проведением конкурсного производства.

К первой относятся деликтные требования из причинения вреда жизни и здоровью физических лиц (требования по имущественным деликтам удовлетворяются в третью очередь), требования о компенсации морального вреда. Деликтные требования подлежат удовлетворению путем капитализации соответствующих повременных платежей.

Ко второй - требования работников по выплате выходных пособий и оплате труда; требования по выплате вознаграждений по авторским договорам.

К третьей  - все остальные требования.  Принципиальным последствием изменения количества очередей является объединение в одну очередь требований кредиторов (не относящихся к предыдущим очередям) и уполномоченных органов (по #M12291 9056063Закону 1998 года#S уполномоченные органы удовлетворялись в четвертую очередь - преимущественно перед кредиторами по обязательствам). В рамках третьей очереди учитываются как требования конкурсных кредиторов, так и требования уполномоченных органов.

#M12293 0 901831019 7616779 3868563486 4 3665988674 2529587183 196576369 3322099554 37361224Удовлетворение требований кредиторов первой очереди связано с требованиями физических лиц, связанные с возмещением вреда жизни и здоровью. Платежи по таким требованиям могут производиться должником периодически, поэтому при ликвидации юридического лица - должника возникает необходимость урегулировать складывающиеся отношения.

Следует учесть, что требованиям первой очереди предоставлен льготный режим - они не подпадают под действие моратория. Поэтому на стадии конкурсного производства речь может идти об удовлетворении только тех требований, которые возникнут в будущем.

#M12293 1 901831019 7616780 3868563486 4 3665988674 2529587183 196576369 3322099554 1516192553При определении размера требований кредиторов второй очереди следует учитывать, что частично такие требования являются текущими, частично - очередными; кроме того, последние не подпадают под действие моратория, поэтому к моменту открытия конкурсного производства могут отсутствовать.

Текущие требования второй очереди удовлетворяются вне очереди. Соответственно, в рамках второй очереди будет выплачиваться задолженность перед работниками и авторами, образовавшаяся на момент принятия заявления о признании должника банкротом (а не на момент введения наблюдения) и не погашенная в течение внешнего управления (если оно проводилось).

Закон о банкротстве в целом не регулирует отношения должника и его кредиторов по обязательствам, не являющимся денежными. На указанные обязательства не распространяются правила очередности. Между тем в любое время по соглашению сторон неденежное обязательство может быть заменено денежным эквивалентом.

Расчеты осуществляются в соответствии с реестром требований кредиторов. Специально определено, что размер требований устанавливается по правилам для внешнего управления, т.е. в реестр вносятся требования кредиторов только на основании определения суда, независимо от наличия или отсутствия возражений.

Важная обязанность конкурсного управляющего - закрыть реестр требований кредиторов в течение двух месяцев с момента опубликования сведений о признании должника банкротом.

Существует #M12293 2 901831019 80 1082672263 1469616563 3322099554 4 396586 2554165347 3232494294Существу две категории послеочередных требований (тех, которые удовлетворяются из имущества должника, оставшегося после исполнения всех обязательств должника):

требования конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, заявленные после закрытия реестра (за исключением требований кредиторов первой и второй очереди);

требования уполномоченных органов, возникшие в течение конкурсного производства.

#M12293 4 901831019 81 1082672263 3322099554 373612241 1366589816 3093793619 10 3505465591Установлен льготный режим удовлетворения требований кредиторов первой очереди, заявленных после закрытия реестра. Если требование заявлено после окончания удовлетворения требований данной очереди (но до окончания расчетов со всеми кредиторами), расчеты приостанавливаются и кредитор получает полное удовлетворение (либо частичное, если на нем как раз заканчиваются средства).

Если же требование заявлено в момент осуществления расчетов с кредиторами соответствующей очереди, расчеты не приостанавливаются, равно как не производится и пересчет долей. Опоздавший кредитор в этом случае получит удовлетворение в рамках своей очереди, но без соблюдения принципа пропорциональности. То есть данный кредитор будет иметь право на последовательное удовлетворение из средств, оставшихся после полного расчета с другими кредиторами первой или второй очереди. Если опоздавших несколько, представляется, что они также должны получать последовательное (а не пропорциональное) удовлетворение.

 Если на момент начала расчетов (а не закрытия реестра) с кредиторами соответствующей очереди суд рассматривает разногласия между управляющим и кредитором по заявленному требованию, то конкурсный управляющий обязан зарезервировать денежные средства, достаточные для пропорционального (либо полного) удовлетворения требований соответствующего кредитора. Если в удовлетворении требования суд отказал, управляющий производит перерасчет.

Допускается погашение требований кредитора путем принятия им неликвидного имущества, оставшегося нереализованным в ходе конкурсного производства.

О погашении и способе погашения каждого требования конкурсный управляющий вносит соответствующую запись в реестр.

После окончания расчетов с кредиторами, а также при прекращении производства по делу о банкротстве (заключение мирового соглашения; отказ всех кредиторов, участвующих в деле о банкротстве, от заявленных требований или требование кредиторов о признании должника банкротом; удовлетворение определенным лицом всех требований кредиторов) конкурсным управляющим представляется отчет в арбитражный суд, к которому прилагаются документы, подтверждающие продажу имущества должника, реестр требований кредиторов, документы, подтверждающие погашение требований каждого из кредиторов.#M12291 901831019

Имущества должника, которое осталось нереализованным после реализации имущества должника и завершения расчетов с кредиторами может быть передано кредиторам. Если на неликвидное имущество претендуют несколько кредиторов, оно должно передаваться им в общую долевую собственность. Требования кредиторов, принявших в счет исполнения неликвидное имущество, погашаются.

Конкурсный управляющий должен выждать срок, по истечении которого может быть сделан вывод об отказе кредиторов принять имущество. После этого неликвидное имущество может быть передано собственнику имущества унитарного предприятия; учредителям (участникам) должника. Такое имущество распределяется между участниками в соответствии с учредительными документами юридического лица и их долей в уставном капитале. 

Органам местного самоуправления может быть предложено только имущество, от которого отказался и каждый из кредиторов, и каждый из участников юридического лица - должника, а также собственник рассматриваемого имущества. #M12293 7 901831019 78 4294960075 1239781295 1873646 50801989 2727866372 8876Данные органы обязаны принять нереализованное имущество на баланс в течение 30 дней с даты получения соответствующего уведомления конкурсного управляющего. Если органы отказываются либо уклоняются от принятия имущества, то у конкурсного управляющего возникает обязанность обратиться в суд с требованием о побуждении данного органа принять имущество.

Заключение

Рассмотрев тему данной дипломной работы, можно отметить следующее.

Новейшее законодательство о банкротстве рассматривает понятие «банкротства» и «несостоятельность» как синонимы. Между тем изначально понятия «банкротство» и «несостоятельность» означали разные явления. В российском дореволюционном законодательстве, равно как и в законодательстве стран с развитыми правопорядками банкротство являлось частным случаем несостоятельности, о банкротстве должника говорили, когда причиной несостоятельности являлось совершенное определенными лицами преступление. В какой-то степени можно было говорить о том, что термин «банкротство» отражал уголовно-правовую сторону несостоятельности.

За историю своего развития банкротство (несостоятельность) получала различные определения.

В советский период государства несостоятельность определялась следующим образом: несостоятельность - такое положение имущества определенного лица, при котором это лицо не в состоянии удовлетворить законные требования кредиторов. Несостоятельность – установленная судом неспособность должника к полной оплате денежных требований кредитора.

С принятием первого Закона «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» в 1993 году несостоятельность (банкротство) приобрело следующее значение - неспособность удовлетворить требования кредиторов по оплате товаров (работ, услуг), включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды, в связи с превышением обязательств должника над его имуществом или в связи с неудовлетворительной структурой баланса должника.

Федеральный закон от 8 января 1998 г. №6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" несколько иначе изложил понятие банкротства: - это признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Действующий закон отбросил «прозрачные» формулировки и закрепил следующее легальное понятие несостоятельности (банкротства) – это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Постоянное и продолжительное состояние неплатёжеспособности (несостоятельности) может перерасти в состояние абсолютной неплатёжеспособности, при котором, предприятие не может восстановить свою платежеспособность и продолжение его деятельности представляется невозможным и нецелесообразным.

На правовое регулирование современного института несостоятельности банкротства направлены десятки разноуровневых актов.

В качестве основной тенденции эволюции законодательства о несостоятельности (банкротстве) следует признать, что оно развивается по схеме: общий закон - специальный закон - другие нормативные акты.

Общие положения о банкротстве содержатся в Гражданском кодексе Российской Федерации. Специальный закон – Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)». В настоящее время данный закон действует с изменениями и дополнениями от 22 августа 2004 года. Другие нормативные акты – целый комплекс актов принятых во исполнение и дополнение общего и специального закона.

В число «других нормативных актов» можно включить ряд специальных законодательных актов, полностью или в части, регулирующих особенности банкротства тех или иных видов юридических лиц. Это:

- Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. №40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (с изм. и доп. от 2 января 2000 г., 19 июня, 7 августа 2001 г., 21 марта 2002 г., 8 декабря 2003 г., 28 июля, 20 августа 2004 г.);

- Федеральный закон от 24 июня 1999 г. №122-ФЗ "Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса" (утратит юридическую силу с 1 января 2005 года);

- Федеральный закон от 8 мая 1996 г. №41-ФЗ "О производственных кооперативах" (с изм. и доп. от 14 мая 2001 г., 21 марта 2002 г.);

- Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изм. и доп. от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001 г., 21 марта, 31 октября 2002 г., 27 февраля 2003 г., 24 февраля, 6 апреля 2004 г.) и т.д..

Очередной этап современного российского законодательного регулирования проблем банкротства наступил с принятием нового Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 22 октября 2002 г., введенного в действие с декабря 2002 г. Хотя он во многом перекликается с предыдущим, но значительно его дополняет и развивает. Принципиальные изменения были внесены в процедуры банкротства, дополненные новой реабилитационной стадией - финансовым оздоровлением должника, пересмотрена очередность удовлетворения требований кредиторов, значительно расширена глава об особенностях банкротства отдельных категорий должников, дополнены многие процедурные вопросы (основания для возбуждения дела о банкротства, деятельность арбитражных управляющих).

Учитывая возросшее, в последние годы, значение обзоров судебно-арбитражной практики необходимо выделить, в частности, Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 апреля 2003 г. №4 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие настоящего Федерального закона». Последнее направлено на разъяснение ряда спорных вопросов и имеет огромное значение для правильного правоприменения норм о банкротстве. Также можно выделить: Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 августа 2003 г. N 74 «Об отдельных особенностях рассмотрения дел о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций».

Применения судами нормативных актов при разрешении судебных споров обзоров судебной практики не вызывает в настоящее время споров в теории. Тогда как есть одно обстоятельство, которое может вызвать только негодование. Как подчеркивают исследователи, в последнее время арбитражные суды внимательно прислушиваются к аргументам, основанным на теории права, были ситуации, когда в решении арбитражного суда содержались отсылки к его теоретическим работам (статьям или монографиям) - безусловно, это неправильно, но показательно с точки зрения важности и значимости теоретических аргументов при решении практических вопросов

Признать организацию или физическое лицо банкротом может только арбитражный  суд. Однако для того чтобы конкурсный процесс был инициирован, то есть чтобы арбитражный суд принял заявление о банкротстве должника, необходимо доказать наличие определенных признаков банкротства и решить вопрос о критерии несостоятельности.

Необходимо различать признаки, необходимые для признания банкротом, и признаки, достаточные для начала процедуры банкротства.

Так, единственным признаком банкротства должника, и, соответственно, единственным основанием для признания должника банкротом, является наличие просроченной задолженности. Причем, размер данной задолженности принципиального значения не имеет.

Такое правило не совсем верно, поскольку позволяет признавать банкротами организации даже при наличии у них минимальной задолженности. Хотя в такой ситуации было бы логичнее поддержать финансовое состояние должника.

 Новый закон о банкротстве содержит немало новелл, затрагивающих в той или иной степени как основания введения соответствующих процедур банкротства, так и порядок их проведения.

Что касается анализа положений закона, регулирующих правила удовлетворения требований кредиторов на стадии конкурсного производства, то первое, что бросается в глаза при анализе данных положений, - это сокращение числа очередей с пяти до трех.

Однако данная норма закона, на мой взгляд, несколько нелогична. Так уполномоченные органы - федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные Правительством Российской Федерации представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования Российской Федерации по денежным обязательствам, а также органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, уполномоченные представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования по денежным обязательствам соответственно субъектов Российской Федерации и муниципальных образований – исключены из круга кредиторов. В соответствии с данными положениями закона требования уполномоченных органов удовлетворяются вместе с требованиями кредиторов третей очереди. Как показывает практика, имущества должника в большинстве случаев недостаточно для удовлетворения подобных требований. Таким образом, данное положение значительно ущемляет интересы государства, поскольку не удовлетворяются требования по задолженности по платежам в бюджеты всех уровней и внебюджетные фонды.

В настоящее время на территории Российской Федерации в той или иной степени действуют три закона о несостоятельности  - Закон о банкротстве предприятий 1992 г., Закон о несостоятельности (банкротстве) 1998 г и Закон о несостоятельности (банкротстве) 2002г. (Законы, утратившие силу, применяются для регулирования отношений, возникших до их отмены). Данное обстоятельство не может не вызывать путаницы и неразберихи.

Как было сказано выше, отношения несостоятельности являются сложными по своей правовой природе. Именно поэтому возникает столько проблем при их урегулировании. Однако, нельзя все возникающие проблемы объяснять и оправдывать сложностью отношений. Следует признать, что существующее законодательство в данной сфере далеко от совершенства.

При этом позиция законодателя заключается не в попытках исправить допущенные ошибки, что можно было бы сделать путем внесения изменений и дополнений в действующее законодательство. Законодатель предпочитает принимать новые акты, часто отличающиеся аморфностью и неточностью формулировок, что позволяет трактовать их двояко.

Реформы законодательства о несостоятельности (банкротстве), прошедшие в 1998-1999гг. и 2002-2005гг. не являются основанием для завершения поиска концептуальных основ построения института несостоятельности, а наоборот  являются  наиболее актуальной задачей в деле совершенствования законодательства о несостоятельности (банкротстве), то есть выработка единой концепции его реформирования, предполагающей поиск основных направлений изменения указанного законодательства с ясным представлением о целях, которые должны быть достигнуты.

Cписок использованных источников

1.Конституция Российской Федерации (с изменениями от 25.03.2004 г.) принята на всенародном голосовании 12.12.1993 г.//Российская газета.-1993.-25 декабря.

2.Арбитражный  процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002г. №95-ФЗ// Справочная система «Гарант».

3.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 г. №51-ФЗ// Справочная система «Гарант».

4.Кодекс Российской Федерации от административных правонарушениях от 30.12.2001 г. №195-ФЗ//Российская газета.-2001.- 31 декабря.

5.Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 г. № 63-ФЗ// Российская газета.-1996.- 18 июня.

6.Федеральный закон от 26.10.2002 г. №127-ФЗ  "О несостоятельности (банкротстве)" в  редакции  №220- ФЗ от 30.12.2004г.//Российская газета.-2002.-     2 ноября.

7.Федеральный закон от 25.02.1999 г. №40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций"//Справочная система «Гарант».

8.Федеральный закон от 27.06.1999 г. №122-ФЗ "Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса"//Российская газета.-1999.-01 июля.

9.Федеральный закон от 08.01.1998 г. №6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"//Российская газета .- 1998.- 21января.

10.Закон РФ от 19.11.1992 г. №3929-1 «О несостоятельности (банкротстве) предприятий»//Российская газета.- 1992.- 30 декабря.

11.Указ Президента РФ №623 от 14.06.1992 г. «О мерах по поддержке и оздоровлению несостоятельных государственных предприятий (банкротов) и применению к ним специальных процедур»//Российская газета.-1992.-28 июня.

12.Постановление Президиума ВАС РФ №6684/01 от 04.07.2002 г. //Справочная система «Гарант».

13.Постановление Пленума ВАС от 08.04.2003 г. №4 //Вестник ВАС РФ.- 2003.- №6.- С.116-117.

14.Письмо ЦБ РФ от 25.03.1999 г. №108-Т «О некоторых вопросах, связанных с применением федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»//Вестник Банка России.- 1999.- №19.-С.80-82.

15.Письмо Президента РФ от 13 апреля 2000 г. N Пр-747 "О наложении вето на Федеральный закон "О внесении изменений и дополнений в ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"// Справочная система «Гарант».

16.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 06.08.1999 г. №43// Вестник ВАС РФ.- 1999.-  №10.

17.Баренбойм П.Д. Правовые основы банкротства.- М.: Белые альвы, 1994. - 200 с.

18.Валеев Д.Х. Комментарий к федеральному закону «Об исполнительном производстве».- СПб.: Питер, 2003.- 512 с.

19.Витрянский В.В. Новое в правовом регулировании несостоятельности (банкротства)//Хозяйство и право.- 2003.- №1.- С. 3-4.

20. Гиляровская Л.Т., Вехорева А.А. Анализ и оценка финансовой устойчивости. -  СПб.: Питер, 2003. – 249 с.

21.Горбунова Л.В., Кузнецов С.А. Некоторые вопросы и продажи имущества должника в ходе конкурсного производства// Право и экономика.-  2003.-  №10.-С.4-5.

22.Дедов Д. Признаки несостоятельности как критерии эффективности нового закона о банкротстве//Хозяйство и право.- 1999.- №8.- С. 33.

23.Дягилев А.В. Процедуры конкурсного производства в процессе банкротства//Юридический мир. - 1999. - № 10.- С.21.

24.Ерофеев А. Критерии банкротства: мораторий и другие последствия начала процедур//Вестник ВАС. Специальное Приложение.- 2001.- №3.- С.14-16.

25.Козлова Е. Стать банкротом просто или невозможно? //Бизнес-Адвокат.- 1999.- №19.- С.14-16.

26.Лебедев К.К. Комментарий к Федеральному закону  "О несостоятельности (банкротстве)"/Под редакцией В.Ф. Попондопуло.- М.: Статут.- 2003.- 256 с.

27.Машкина Т.И. О некоторых вопросах практики применения Закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражным судом Красноярского края//Вестник ВАС РФ. - 1999.- № 10.- С. 121.

28.Наумов О. Причины неэффективности внешнего управления//ЭЖ – Юрист.-  2002.- № 12. - С.7.

29.Никитина О.А. О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований кредиторов при ликвидации должника//Хозяйство и право.- 1996. - № 6.- С. 92.

30.Никитина О.А. Конкурсное производство//Закон. -1998.- № 6.- С. 8.

31.Николаев Ю.А. О некоторых проблемах при проведении конкурсного производства//Юридический мир.- 1997.- № 12.- С.17.

32.Оленин А.Е. Правовые основы и особенности наблюдения как процедуры процесса о банкротстве//Законодательство. - 2000.-№ 2. -С. 38.

33.Оленин А.Е. Внешнее управление как процедура банкротства//Аудиторские ведомости.- 2001.- № 3.- С. 2.

34.Прудникова Т., Голубев В. Банкротство: общие положения, наблюдение, управление, конкурс//Закон. - 1998.- № 6.-С.18.

35.Ракитин А. Эффект внешнего управления//Журнал для акционеров. - 1998. - № 1.- С. 25-29.

36.Свириденко О.М. Назначение и цели института банкротства в хозяйственном обороте// Право и экономика.-  2003.- №3.- С.6.

37.Смирнова Е.В. Банкротство несостоятельности рознь?//ЭКО.- 1993. - №9.- С13.

38.Сергеев С.Г. Банкротство ликвидируемого юридического лица//Юрист. -2000.-№  10.- С.7-9.

39.Телюкина М.В. Основы конкурсного права. - М.: Волтерс Клувер, 2004. -506 с.

40.Цитович П.П. Учебник торгового права. – Киев: Издание книгопродавца Н.Я. Оглоблина,1891.-460 с.

41.Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права: В 4 т. Т 4.– 4-е изд.- М.: Норма, 1912.-550 с.

42.Яковлев В.Ф. Укрепление правопорядка и законности в экономике - важнейшая задача арбитражных судов//Вестник ВАС РФ. - 2000. - № 4. - С. 9.