Римское право

Римское право

Римское право

Исторические судьбы римского частного права.

Римское право пережило римлян, оно 2 раза завоевывало европейский мир.

Римское право началось как право небольшого города  Гольца на Апенинсоком полуострове в VIII веке до нашей эры и первоначально оно мало чем отличалось от правовых систем Греции и др. Но Рим стал расширяться за счет войн и стала от Гибралтар до Великобритании  и до Малой Азии на востоке. Римляне считали, что все цивилизованное человечество входит в Римскую империю, а остальные - нецивилизованные. Все средиземноморье было под Римом. И в связи с этим, римским юристам для успокоения народов пришлось еще в III веке до нашей эры разрешать огромное количество различных торговых споров с иностранцами.

В Риме к тому моменту имелось только гражданское право, субъектами которого являются только граждане империи, а на иностранцев оно не распространялось, а регулировать отношения как-то надо было. Ведь если никакой защиты иностранцам не давать,  то никто не будет с ними торговать. Также надо было урегулировать отношения с лицами захваченных государств. В результате римлянам пришлось выработать очень жизненные правила, то есть пригодные для всего населения империи, этих взаимоотношений, которые мы называем римским частным правом.

Сначала римское право завоевало мир потому, что римляне завоевали его. Но Рим в конце концов пал.

В Византии был произведена первая работа по систематизации богатого правового наследия римской империи, а затем Византия сумела передать и заинтересовать этим правом другие народы.

По данным немецкого теоретика и историка римского права Фридриха Карла /Савиньи???/, который жил в начале XIX века (его работы оказали большое влияние на европейское правосознание и в частности на русское, которое заметно усложнилось именно в это время), римское право и сохранялось не только в восточной Европе, но и в западной.

Варварские короли оставили римское право как действующий сборник для покоренного населения, некоторые из них увлекались римской культурой и старались чтобы римское право распространялось и на других территориях. Византия захватила варваров во времена царствования Юстиниана Великого, когда и  была проделана основная систематизация римского права.

До нас как раз и дошли эти систематизированные первоисточники, которые были найдены гораздо позднее – в XII веке. До этого было заметно охлаждение к римскому праву, так как в самой Византии начались религиозные столкновения.

В XII веке в Италии в Болонском университете появилась первая юридическая школа, которая основой брала римское право, его идеи. Постепенно сложилась целая школа толкователей римского права которая называлась “школой Глоссара” (дословно – толкование на полях, которые они позволяли себе для уяснения). Затем такая же метода преподавания права распространилась и на другие университеты, кроме Великобритании, где она не привилась. В результате, когда европейским народам, ввиду усложнения их жизни, понадобилось право регулирующее их взаимоотношения искать его было уже ненужно.

В Германии с введением имперского суда (XV век) римское право стало действующим и оно было таковым до начала XX века. В результате все умы в области права в Германии были воспитаны на Римском частном праве, что оказало воздействие на все европейские народы.

То же самое было во Франции. Там юридическая школа в 1804 году Наполеон приступил к созданию “кодекса Наполеона”, когда  …../непонятно/

Процесс становления римского права в качестве действующего в ряде европейских стран получил название - /рецепции ???/.

Россия как бы оказалась в стороне. Она соприкоснулась к подобному течению лишь в XV веке, когда началось активное становление русского права. Но не надо забывать, что римское право долгое время было действующим и на территории России, так как связи ее с Византией были довольно сильными. И в России была славянская кодексная книга, в которую в основном входили церковные правила, но были и несколько законов посвященных различным другим вопросам, например, семейному праву, вопросам наследства, владения и др.

Сейчас, конечно, в римском праве невозможно найти все вопросы поставленные перед нами жизнью, но для правовой основы многих стран мира использовалось именно римское право. На данный момент компаративистика (наука занимающимся сравнительным правоведением) установлено, что существует в современном праве ряд семей:

· Англо-саксонская (Великобритания, Америка, Австралия, ..

· Континентальная (Россия, …)

· И др.

Любое право полезно изучать в сравнении, позволяя ставить вопросы о расхождении, различии, уяснять и тем самым глубже усваивать предмет.

Римское право, особенно римская правовая наука, которая была очень развита, также как в Греции - философская наука, то римское право явилось основой для европейской юридической мысли особенно в области соверистики или науки гражданского права.

По латыни гражданское право - \???\ . Приступая к изучению права, гражданское право преподносится сначала на материале римского права. В основным этот курс теоретический. Римское право благодаря сравнительной простоте, законченности своего развития, ясности, стабильности, более удобно для изучения начинающим юристом.

Всякое образование заключается в том, чтобы человек научился мыслить в рамках тех категорий,  которыми он намерен заниматься.

Право делится на частное и публичное. Приступая к изучению частного или гражданское право нужно ограничить его от смены правовых общностей. Это деление правовой материи на частное и публичное как раз разработаны Римскими юристами.

Римский классический юрист – Кульпиан.

Публичное право, по Кульпиану, – касается состояния римского государства, а частное  право – то, которое касается взаимоотношений отдельных граждан. В основе определения – интересы. Какие-то интересы государство считает настолько важными, что относит их только к себе, например, оборона государства.

В области публичного права  государство использует более жесткие методы - “власти  и подчинения.”

В отношении частного права государство использует другие методы, более мягкие, то есть частные лица сами согласовывают свои отношения, такие отношения в юридической науке называются диапозитивными. Государство в области частного права устанавливает очень широкие рамки.

Особенности римских правовых источников.

Источники права это не судебная практика, которая является моментом толкования права ( в этом отличие от стран с англосаксонской моделью).

Первоисточник присутствующий у всех народов –

Обычное право – молчаливое согласие народа оформившееся в долгом привычном поведении. Как правило обычаи передаются из уст в уста. В римском законодательстве 1-ый закон – закон запрещающий обычаи противоречащие писаному праву.

Первые законы - это законы которые были записаны в двенадцать таблиц. Перед составлением этих законов, есть такие сведения, ездили в ближайшие греческие и другие города чтобы ознакомиться с действующим там законодательством. После чего закон был записан в 10 таблиц а позже добавлены еще 2 с изменениями. Они стояли прямо в городе на площади для всеобщего обозрения.

Содержание 12 таблиц:

Гражданское судопроизводство.

1      О вызове в суд

2      О суде.

3      Об исполнении судебных решений и о взыскании долга с должника.

О семейном праве.

4      О семейном праве.

5      Наследственное право – иерархия наследования.

6      О праве собственности и владения.

7      О тех законах и ограничениях которым подвергаются владельцы недвижимости (\???\ - по латыни)

Публично-правовые.

8      О преступлениях уголовных.

9      О структуре власти.

10    Религиозному праву (/???/- по латыни).

Поздние изменения

11    Поздние изменения в частном праве.

12    Поздние изменения в публичном праве.

Римское право развивалось путем формулирования новых истин, то есть не отменяя предыдущих законов.

Во II веке нашей эры римский Юстиниан по приказанию императора Адриана создал ????.

Первые юристы – жрецы, поэтому священное отношение к праву; позднее юриспруденция стала светской поэтому ей занялись очень богатые люди – патриции, которые давали свои юридические консультации бесплатно.

Интересно, что сами судьи не были первоначально юристами, они не знали права и поэтому нуждались в консультации юристов. Сами судьи были прекрасными ораторами и хорошо выступали с речами перед публикой.

Обучение юристов было чисто практическое, но для учеников еще и пояснялось почему принято именно это решение. В связи с этим, первые учебники выглядели как комментарии к судебным процессам.

На рубеже веков, уже в период ??? появились юридические школы. Различались две школы ??? и ???. Наивысшего расцвета римская юриспруденция достигла во II-III веке, когда писали три наиболее известных римских автора Эмилий Попиниан, Юлий Павел и Дометиус Фульпиан. Они писали во времена императора Исеверы

Таковы источники римского права.

На рубеже IV века император Валентиниан принял специальный закон, который назывался закон о цитировании, где указал, что для судей обязательно знать книги 5 юристов: Кульпиан, Попиниан, Павел, Гай и более поздняя книга Попиниана-???. То есть нужно было руководствоваться мнением этих юристов и тех юристов на которых они ссылаются в этих работах. Таким образом круг юристов предназначенных для цитирования был ограничен. Поэтому римские нормы понимались не просто, как они написаны, а как они истолкованы  вот этими юристами. Если же в этих книгах мнения об истолковании были разные, то следовало придерживаться мнения большинства, если же это было невозможно, то действовать нужно было по Фульпиану, который был признан первым.

Кодекс  - собрание действующих законов. /что-то про первые кодексы/.

Исторические системы римского частного права.

Мы знаем об особенностях источников римского частного права. Исторические системы римского частного права называются так потому, что они в ходе истории римского права постепенно выдвигали и развивали методы римского частного права. Древнейшее римское частное право называлось по-латыни “юсцивилий” или, буквально, гражданское право, или отсюда русская калька “цивильное право”, или иначе оно еще называется квилитское право. Квилитское право — это право маленького государства-города. Оно потому называется гражданским или цивильным правом, что оно в своем действии распространялось только на граждан Рима. Иностранцы (“пилигримус”) под действие этого права не попадали. Источниками этого права, в первую очередь, являлись обычаи и, затем, кодификация, которая велась вече (?) — законы двенадцати таблиц. Этому древнейшему цивильному праву противополагались две другие системы римского частного права. С одной стороны “юсцивилий”, а противопоставлялось ему “юсгонорарий” или “юсфраеторий”, что в переводе с латыни означает преторское право. Итак, цивильное право противопоставлялось преторскому праву. Здесь противопоставление, которое делали римские юристы, шло по источникам римского частного права. Если источниками цивильного права являлись обычаи и законы, то источником преторского права являлись эдикты преторов. Дело в том, что преторов было восемь и больше. Это была вторая по значимости должность в римском государстве после консула. Преторское право, источником которого являлись эдикты преторов, противополагалось праву цивильному. Причем на определенном этапе развития римского частного права преторское право стало представлять из себя наиболее динамично развивающуюся часть римского частного права. В какой-то период римской истории преторы стали наиболее активно развивать римское частное право. Источником правотворчества был Никодим (?). во втором перефибрее (?) императоре Адриане юрист Серый Юлиан (?) модифицировал эдикты, появился постоянный …….(?); кроме того, влияние преторского права на цивильное заключалось в том, что зачастую законодатель в лице главы (?) собраний, либо в лице императора старался отразить нормы цивильного права в новых законах, в новых конституциях то, что было наработано при этом. Таким образом, наблюдается взаимовлияние преторского и цивильного права. Еще больше это выразилось благодаря творчеству юристов, которые комментировали, с одной стороны, цивильное право, а с другой стороны преторское право. Такого рода работы, где совмещалось сопоставление, взаимный комментарий цивильного и преторского права, назывались “дильесы” (?), или “совмещающий”. Таково противопоставление цивильного и преторского права по источникам. Что же касается другой исторической системы римского частного права, которая называлась “юсгенциум” — “общенародный” (или для нашего времени “международный”), то это было очень неоднородное образование. Первоначально туда входили заключенные Римом  договоры с иностранными державами. Помимо публично правовых вопросов, туда входили вопросы и торгового права (международной торговли). Постепенно, когда Рим становился центром международной торговли, во всяком случае, Средиземноморской торговли, появилась необходимость создать претора и по делам иностранцев. Он получил название “претор по делам пилигрима” — судейский чиновник, который разрешал споры между римскими гражданами и иностранцами или между самими иностранцами на территории Римского государства. Поскольку на пилигримов не распространялось цивильное право, а, следовательно, установленные этим правом процессуальные коды (?), претор вынужден был применять, с одной стороны, международные правовые нормы, заключенные Римским государством, и, с другой стороны, то, что относилось к праву, общему для всех народов. То, что было общее для всех народов, известных Риму, и было названо “юсгенциум”. И вот в своем отправлении правосудия претор пользовался, прежде всего, понятием справедливости и международным правом (“юсгенциум”). При этом складывались свои определенные обыкновения, которые претор стал отражать в эдиктах. Так постепенно эдикты пилигримского претора образовали новую общность, новую правовую систему в рамках римского частного права. Поскольку это был Римский магистрат и поскольку право применялось на территории Римского государства — право это было Римское. С другой стороны оно отличалось по своим подходам, по своим идеям, которые оно в себе заключало, по тем правилам, которые содержались в эдиктах, по тем формулам исков, которые там содержались, от цивильного права очень существенно. Потому что оно приняло на себя еще одно поколение международного гражданского оборота с одной стороны, с другой стороны некоторые нормы, взятые из иностранного права. То есть претор по делам пилигримов, точнее будет сказать преторы по делам пилигримов занимались творчеством. Причем, казалось, для решения споров с иностранными гражданами на территории Рима они создавали новые, более гибкие, более удачные, чуждые присущего римскому частному праву, цивильному праву, формализма.

Римское гражданское право постепенно поглощалось международным правом, и в пике своего развития римское гражданское правостало правом международным, общим для всех граждан Римской империи.

Таковы исторические системы римского гражданского права. Итак, преторское и цивильное право и “юсгенциум” (право народа).

 Общие понятия о гражданском процессе в Древнем Риме

Введем понятие гражданского процесса. По нашим современным понятиям всякое право предполагает из себя только тогда, когда является материальностью, которую следует воспринимать во внимание, когда есть какая-то возможность защиты со стороны государства. В случае нарушения нашего права мы имеем возможность обратиться за защитой в девиационные органы. Этими органами являются суды. Таким образом, в случае правонарушения, нарушения вашего права, вы можете обратиться в суд. Этот вопрос еще регулируется гражданским правом, здесь очень важным моментом является порядок деятельности судов, а также лиц, принимающих участие в правосудии. Вот этот порядок деятельности судов, права и обязанности, которые возникают у лиц, не участвующих в деле (у третьих лиц), вот эта деятельность суда по рассмотрению гражданско-правовых споров и получила название Гражданский процесс. Итак, гражданский процесс — это деятельность суда по рассмотрению гражданско-правовых споров. В современной науке под этим названием понимают и отрасль права, которая регулирует эту деятельность. То есть, с одной стороны, гражданский процесс — это деятельность суда, а с другой стороны — правовые нормы, которые ее (деятельность) регулируют. Они друг с другом очень тесно связаны как формы содержания. Правовую (процессуальную) форму создают правовые нормы. Процессуальные формы очень важны в области права; как мы знаем, существует уголовная, конституционная и административная, помимо гражданской. Для нас свойственен процесс правообразования объективной нормы к субъективному праву. Когда принимается общая норма законодательного органа, после этого граждане, узнав о существовании каких-либо прав, начинают ими пользоваться, а потом, уже в случае нарушения этих прав, если предусмотреть, обращаются в суд, и он их защищает. Эта система называется обычным правообразованием от объективного пролога(?) и субъективное право, то есть конкретное право, которое принадлежит каждому субъекту. Если существует только объективное право и не существует субъективного права, то реальные граждане не могут воспользоваться реальными правами. Есть и другая форма правообразования — встречный процесс правообразования, когда правообразование идет от субъективного права к праву объективному. Таким образом, может образоваться субъективное право без объективного. В тех случаях, когда орган юридиционный (как правило, это суды), он дает защиту какому-то правовому притязанию. Законодатель его еще не признал, а суды уже признали. На этом перед судами нужно поставить иную задачу, чтоб они защищали не только то право, которое записано в законе, но и защищали справедливость исходя из общих правовых принципов. В Риме господствовал вот этот встречный процесс правообразования, а ввиду того, что он господствовал, суды при этом являлись активным правообразующим подданным(?). Важно знать порядок гражданского процесса. С точки зрения внешности, у нас, когда говорят “право”, ссылаются на то, что написано в законе, так как это дает средства защиты этого права. И с точки зрения внешности вот в этих …..(?) писались формулы истинности, и сточки зрения внешности римское право было исковым правом, там были лишь иски. Это свидетельство о том, что если мы, допустим, говорим: “У нас есть право!”. То в Древнем Риме было все наоборот. Важно узнать, в чем состоял их гражданский процесс. Римский современный гражданский процесс есть плод личной эволюции, в корне которого тоже лежит римский гражданский процесс. И с этой позиции в плане преемственности современного гражданского процесса, чтобы иметь представление о современном гражданском процессе, необходимо познать, что такое римский гражданский процесс. Римский гражданский процесс в период истории развивался, пройдя несколько исторических форм римского гражданского процесса. Вот эти формы мы и рассмотрим более подробно. Первая форма римского гражданского процесса называлась “ригисанкционный”(?) гражданский процесс, древнейший римский гражданский процесс, возникший до эпохи двенадцати таблиц. В переводе с латыни “ригис” — закон, “акцион” — иск. Буквально получается процесс законных исков. Такое название из-за того, что формы исков были даны законом и сами стороны, в этом иске участвующие, должны были выдвинуть свои требования в терминах закона. Говорилось, что если кто-то ошибется, назовет что-то не так, то он проигрывал весь процесс. Истцы должны были очень четко произносить все словесные формы; это связано с особым отношением древних к слову. Ригисанкционный(?) процесс состоял из ряда форм (всего 5); но сначала необходимо обсудить проблему, которой посвящено первое правило двенадцати таблиц. Римский гражданский процесс по сути своей был процессом сугубо частным. Это значит, что государственная власть не вмешивалась в процесс, но она играла очень важную роль. Для того, чтобы началось судопроизводство, необходимо, чтобы лично присутствовал ответчик, то есть процесс предполагал личное присутствие. Существует специальное средство доставления ответчика на суд, которое называется  …….(?). Оно заключается в том, что если истец встречает ответчика, то он может потребовать суд там, где его встретит. Если ответчик уклоняется, то истец призывает свидетелей (как правило, заранее), чтобы можно было его потащить в суд силой. Если же ответчик вырывался и убегал, и свидетели это видели, то это означало, что ответчик уже проигрывал иск  и против него уже давался исполнительный иск. Римляне были очень суеверны, и судопроизводства должны были проходить в определенные дни, на которые указывали жрецы. Истец требовал от ответчика дать обязательство, что тот явится на суд. Таковы были меры доставки ответчика на суд. Рассмотрим последовательно формы ригисанкционного процесса:

1 форма: секроментальная.

Секроментум — определенная сумма денег, которую давали на храм. Обе стороны, истец и ответчик, вкладывали определенную сумму денег в пользу храма. Потом шло дело, кот выигрывал это дело, тот терял эту сумму в пользу храма, а кто проигрывал, тому эта сумма возвращалась. Как уже было сказано, деньги шли в пользу храма, и участвующий в процессе тем самым принимал клятву, и проигрывавший подвергался мщению богов и не только терял залог, но и сам мог быть принесен в жертву. Этот процесс был обставлен такими моментами из-за того, что честный человек сразу все отдаст. Когда дело шло о присвоении чего-нибудь, истец должен был принести с собой эту вещь или часть ее. Процесс начинался тем, что истец держал в руках некоторую определенную палочку. Вендикт произносил определенную форму и одновременно накладывал на принесенную истцом вещь свою вендикту. Это действие называлось вендиктацией. Ответчик, если хотел спорить, произносил то же самое и тоже накладывал на вещь свою вендикту; тогда в дело вступал магистрат. Он говорил оставить вещи, что и делали истец и ответчик. Тогда следовал следующий диалог:

Истец обращается к ответчику: “На каком основании вы присваиваете эту вещь?”, на что ответчик мог сказать, что это его право, а мог и высказать свое основание. В таком случае истец обращался к ответчику с требованием отдать вещь. Все это происходило в присутствии свидетелей, как правило, пяти. Так заканчивалась первая стадия процесса, “ин юрэ”. Вторая стадия называлась импедикция (?). Сам процесс шел позднее, и на нем рассматривались уже доказательства. Речи произносили сами граждане. Истец доказывал основания своих требований, ответчик доказывал, если имел возражения, свои возражения, затем судья выносил решение. Таков был процесс. В законе по этому поводу не было никаких детальных постановлений. Содержалось лишь детальное постановление по поводу первой части. Аналогично решался вопрос и при разрешении торговых обязательств. Позднее появились еще две формы римского гражданского права. Если первая форма была секраментальной, то вторая называлась “…лат….” (ученость требования судьи (?)). В этом процессе это была упрощенная форма, установленная позднее. Штрафная сумма в пользу храма здесь не назначалась, и стороны, установив предмет спора, испрашивали себе судью у магистрата. Дело в том, что эта форма использовалась только в очень точно установленных законом случаях, для защиты зиздербальных (?) обязательств. Если кто-то клятвенно обещал дать какую-то сумму, то тогда эта форма и применялась для защиты, а также для раздела наследства или при получении имущества. Форма здесь была такова:

истец говорит перед претором: “я утверждаю, что на основании спонсия (?) ты должен мне 10000 сестерциев и требую, чтобы ты мое требование удовлетворил”, а ответчик говорит, что он не должен. Истец говорит: “так как ты, ответчик, это отрицаешь, я требую назначения судьи”.

2 и 3 форма: кондикционный процесс.

Истец: “я утверждаю, что ты мне должен 10000 сестерциев. Я требую, чтобы ты либо подтвердил, либо отверг это”. Если ответчик отрицал, то истец: “я уведомляю тебя о встрече на тридцатый день для получения судьи”. Через тридцать дней они приходили и требовали получения судьи. Такова была форма, введенная сначала законом Силия (?) в 1069 году, затем была введена такая же форма на исследование определенной вещи. Закон Какуния (?) об исследовании определенной вещи также входил в эту форму. Это две кондикционные формы. При сравнении с секраментальной это две более упрощенные формы. Важно не ошибиться в произношении формул.

4 форма: процесс путем наложения руки.

Порядок этого процесса состоял в следующем: истец приводил ответчика на суд и произносил определенную формулу перед претором и накладывал на это лицо (?) формулу: “так как тебя присудили и обязали дать мне 10000 сестерциев, и так как ты, как следовало, мне не заплатил, то я по поводу 10000 сестерциев налагаю на тебя руку”. Эта форма была формой  исполнительного иска. В том случае, если ответчик уже проиграл и не платил, причем ответчик эту руку снять сам с себя не мог (символическое действие, выражение господства истца над ответчиком), а мог только просить заплатить за себя. Если он в тот же момент не расплачивался, то истец мог тащить его к себе домой и держать как кабального, чье положение в то время было очень тяжелым (их заковывали в цепи), либо вести на провел (?), то есть на базарную площадь, где ответчик выкрикивал сумму долга и просил граждан заплатить за него. Если за него не платили, то можно было подать его в рабство, или, в наихудшем случае, просто убить.

5 форма: процесс путем взятия залога.

В этой ситуации вообще не нужно было идти к претору. Истец приходил в дом ответчика (по истечении дела произносилась какая-то торжественная формула, которая до нас не дошла) и забирал понравившуюся ему вещь в качестве залога и уносил. Это могло происходить даже в отсутствие ответчика. Эта форма была строго ограничена рамками, применялась только в некоторых случаях:

· Солдаты в случае невыплаты жалования или фуража могли это делать;

· Откупщики государственных податей (люди, которые платили государству за кого-то, а потом взыскивали с него);

· Если кто-то купил жертвенное животное и не платил денег.

Таковы пять форм закона. Таков ригисакционный процесс, сложившийся в Древнем Риме. Наиболее регулируемый процесс произнесения формул и порядок символических действий, совершаемых перед претором. Само разбирательство перед судьями не было особо отрегулированным; все правила были закреплены законом гораздо позднее, а до этого их не было в законе. Возникает вопрос: в чем смысл этих действий, какова роль претора? Некоторые историки римского права имеют мнение, что претор — надсмотрщик за тем, чтобы вендикты не перешли “в рукопашную”, то есть слежение за порядком. Вендикты, об этом пишет Гай, это прообраз копья, и при наложении их на вещь показывалось, что вещь захвачена как бы в бою, и что вендикты готовы сражаться за нее дальше. Задачей претора было перевести их готовность и стремление к столкновению на путь мирного соглашения. Почему важны были эти секроментальные формулы? Задачей претора было проверить у истца право на иск (оно возникало только тогда, когда было закреплено в законе), и проверялось это тем, что и истец и ответчик ссылались в точных формулах закона на этот закон. Если же они ошибались в произнесении законной формулы, то это право не получало защиты. Защищалось только то, что прямо было указано в законе — с одной стороны. С другой стороны, если твое требование подходит под закон (под его формулу), то дальше уже автоматически пройдет все это. Этот вопрос, с точки зрения права, здесь решался. Значение первой стадии процесса, перед претором, было велико. Здесь решалось, есть ли у истца право на иск или нет. Однако рядом законов были внесены некоторые изменения в эти формулы в плане облегчения участи ответчика, уже на стадии исполнения. Смягчалась участь кабальных ( нельзя заковывать ). Позднее с большими сложностями были связаны продажи в рабство, позднее вообще прекратится. В  середине республики формы действовали, но уже в то время выяснилась их недостаточность. Недостатками являлось то, что в свое время было их достоинством: они могли защитить только те требования, которые точь в точь подходили по словам под формы закона. Стали возникать такие формы, которые были совершенно не известны обороту времен  двенадцати таблиц. С другой стороны какие-то формы, известные двенадцати таблицам, стали восприниматься как анахронизм. Все это требовало изменения строя гражданского процесса. Первоначально этот гражданский процесс возник в практике пилигримского претора, который не мог использовать для рассмотрения своих споров с пилигримами “ригис” “акцио”, поскольку на тех не распространялось цивильное право, поэтому он должен был использовать иные формы гражданского процесса. Позднее он перешел в практику претора городского. Новшеством этого процесса являлась активизация роли претора. Если раньше роль претора сводилась только к тому, чтоб следить за соблюдением обряда судопроизводства и тем, чтоб спорящие не ошиблись в произношении форм закона, то теперь роль претора изменилась. Эта форма закона вначале была введена в 1-ом веке до н.э. и она существовала параллельно с ригисакционным процессом и лишь уже при императоре Августе двумя законами Юлия она была введена в окончательный обиход, и вместе с тем, было запрещено использование ригисакционных процессуальных кодов. В “ригис акцио” тяжбующиеся должны были выразить свои претензии в точных формулах закона, но если претензия не подходила под точный термин закона, она не получала защиту. Теперь основное изменение заключалось в том, что тяжбущиеся могли высказать свои претензии так, как они могли их высказать, простыми словами, не обязательно согласуясь с законодательством. А уже от претора зависело, дать ли дальнейший ход делу или нет. То есть прежде всего мы видим изменение воли претора, если раньше он был статистиком и следил только за тем, чтобы соблюдалось это законодательство, то теперь он мог решить это дело очень существенно (он мог дать защиту всем отношениям), дать иск в тех случаях, когда он прямо не предусматривался законом, с одной стороны, а с другой стороны и за полную претензию, если он считал ее справедливой, мог не дать ей ход. Если раньше формулы были в точных терминах законодательства, то теперь задача составить формулу лежала на плечах претора. Претор выслушивал стороны и дальше давал юридическую квинтэссенцию этого спора. Писал судье особые записки, каким правилом следует руководствоваться при решении этого дела. Эта записка называлась формулой, а сам процесс — формулярным. Рассмотрим следующую форму гражданского процесса, формулярного процесса. Форма была той мощью, вокруг которой этот процесс вращался. Ей спрашивали стороны в стадии “ин юрэ”, она служила для избранного судьи путеводной правовой нитью, по которой он разрешал этот спор. То, что претор стал составлять формулы, а не пользоваться формулами закона, открыло дверь для правотворчества претора. Теперь претор в своих эдиктах писал формулы вновь созданных исков, и таки образом граждане знали новые формулы. А претор тем самым расширял защиту государства над какими-то правами граждан. В ряду такого значения формулы рассмотрим основные части формулы. Составные части формулы:

· Форма — условный приказ судье как с правовой точки зрения разрешить этот вопрос. Начиналась она обычным назначением судьи: “пусть такой-то будет судьей”. Затем следовали две основные части формулы.

· Интерция. В ней претор излагал суть притязаний истца, саму суть спора.

· Конденация. Заключала в себе приказание судье присудить или оправдать ответчика в зависимости от выяснения тех или иных обстоятельств.

Форма оказывалась условно-повелительным предложением. Пусть Алл Агерий — истец (условное обозначение), а Нуледий Негитий — ответчик (также условно). Они обозначаются АА и НН. Если окажется, что раб Псих составляет  собственность АА, то здесь судья имеет право осудить НН, если нет, оправдать. Под интенцией составляется предположение: если АА будет доказывать, что раб Псих, и если ему удастся это доказать, то судья присудит ему этого раба, если же нет, то оправдает. Здесь уже дана правовая оценка вещи спора собственности, предмета спора (раб Псих). Такова простейшая формула, простейший вариант формулы. Иногда в нее входили дополнительные части:

· Демонстрация. Она зачастую появлялась. Необходимо было изложить в формуле предварительные отношения спорящих лиц. Допустим, был заключен договор о займе между АА и НН, НН сумму долга не отдает, нужно написать: “если АА дал НН взаймы 1000 сестерций”. Здесь есть изложение предыдущих отношений АА и НН. Вот эта часть и называлась демонстрация, где излагались в формуле взаимоотношения сторон, которые привели к спору.

· Появлялась еще одна часть при исках о разделе общей собственности, о разделе границ. Иногда, чтобы разделить, допустим, комнату, необходимо было дать одной стороне больше, а другой выплатить компенсацию. Это использовали еще Древние римляне. Чтоб поступить судье таким образом, необходимо было указание в формуле. Оно писалось в этой части, которая называлась адьюдикация — такая часть формулы, где указывалось, что судья вправе поделить вещь в неравных пропорциях, а другой стороне выплатить компенсацию.

Место, где эти важные части возникали — прескрипция иксерс, следовало сразу за назначением судьи. Иногда следовало указать, что истец требует не все, что причитается ему по данному обязательству, а лишь какую-то часть. Например, договор об аренде на 5 лет. 2 года уже прошло, а арендатор не платит. Истец хочет получить деньги, тогда совершались следующие действия. Особенность римского процесса в том, что нельзя было требовать больше (при требовании большего, но при недоказании обоснованности процесс проигрывался, даже если было право на меньшую сумму). Было важно не ошибиться в правильном исчислении иска. А как быть в нашем случае (см. пример)? Здесь есть другая особенность: нельзя предъявить тот же самый иск, что был у того же самого претора в том же самом процессе, если он уже был разрешен. Как истребовать всю сумму? Если истребовать часть, то и получишь лишь часть. А всю сумму платы ты не можешь истребовать, так как срок платежа еще не вышел; может, арендатор еще исправится и будет платить исправно. Чтобы выйти из этой тупиковой ситуации, претор указывал, что истец требует не все, а лишь часть. Эта часть формулы и называлась прескрипцией. Такова была прескрипция в пользу истца, но иногда она была в пользу ответчика. Там заранее давалась защита в пользу ответчика. Позднее такая прескрипция отпала. Что касается иксцепсии, то это было очень важным моментом. Иксцепсия (букв. исключение) — та часть формулы, в которой могли высказать свои возражения против искоответчика. Римское право знало и факты, которые уничтожали иск, уничтожали право уже в силу самого требования закона. Некоторые иксцепции не устанавливались в новом законе. Тогда просить включить их в формулу было не нужно. Сам судья был обязан знать и применить их в надлежащем случае. Так, например, если ответчик уже выплатил сумму, которая с него причиталась, то сам этот факт платежа обессиливал этот иск в силу закона. Мы должны принимать во внимание факт платежа, если он доказывался ответчиком, в независимости от того, указывалось это в формуле или нет. То есть были какие-то факты, в силу закона обессиливавшие иск. Так вот, иксцепсия — не те факты. Иксцепсия — те факты, которые принимались во внимание только по прямому указанию самого претора, и поэтому они обязательно должны были быть включены в формулу. Позднее наряду с формулами исков преторы стали публиковать формулы иксцепсий. Позднее бывали случаи, когда те или иные иксцепсии вводились в законодательный акт. Отличия иксцепсии от фактов “ин де юрэ” заключались в том, что на факт “ин де юрэ” судья должен был обратить внимание сам, по своей должности, а на иксцепсию обращал внимание, если та была в формуле. Поэтому важно было для ответчика добиться включения иксцепсии в формулу. Иксцепсия заключала в себе ссылку ответчика на какие-то факты, которые обессиливали иск. Например, сделка все же была заключена, но истец при заключении сделки допустил обман. Тогда при составлении формулы в нее должна была быть включена иксцепсия соответствующего содержания. Необходимо было доказать, что имел место злой умысел АА при заключении сделки, и тогда ответчик выигрывал. Впрочем, Гай пишет, что возможны были ситуации, когда в ответ на иксцепсию ответчика истец выдвигал еще какой-то аргумент и просил включить его в формулу. Это аргумент назывался репликой, а возражение на иксцепсию истца — репликацио. Оно также заключалось в формуле. Например, ответчик говорит в качестве иксцепсии, что они договорились по этому спору не обращаться в суд, а истец заявляет, что такой уговор имел место, но позднее они решили, что в суд все-таки пойдут. Это тоже писалось претором в формуле. В ответ на реплику могло появиться еще одно возражение ответчика, которое он тоже просил включить в формулу — дупликацио, трипликацио. Формула могла быть очень и очень громоздкой, так как все это включалось в формулу. Таковы части формулы. Теперь рассмотрим общий процесс судопроизводства, который похож на ригисакционный во многом. Изменилось лишь содержание действий сторон. Общий ход остался прежним. Осталось деление на “ин юрэ” и “ин юдицио” как перед претором, так и перед судьями, присяжными. Перед претором теперь стороны высказывали в кратчайших словах свои требования, а в простых словах высказывали суть дела, и при этом претор их выслушивал и предлагал им формулу, которая отвечала сути их требований. Поскольку претор часто сталкивался со всякими жизненными ситуациями, у него уже были заготовлены доски с различными формулами и ему оставалось только вписать туда имена и фамилии истца и ответчика. Но иногда приходилось писать все заново. Суть спора в стадии “ин юрэ” становилась очень важной. Здесь стороны спорили, чтобы претор отразил в своей формуле все обстоятельства дела, которые были выгодны, с одной стороны, истцу, а с другой стороны, ответчику. После того, как формула была составлена (этот момент назывался констатация спора), они соглашались, что их спор будет рассмотрен по этой формуле. Дальше уже тот же самый иск по той же самой формуле к тому же самому лицу уже предъявить было нельзя. Вот в этом и заключалась стадия “ин юрэ” в составлении формул. Дальше следовала стадия юридицио. Опять назначались судьи (как правило, судья был один, простой гражданин). Иногда судей было двое или трое. Причем различались две фигуры судей: юдекс и арбитрий (арбитр). Арбитр возникал тогда, когда речь шла не о применении нормы права, а о приведении сторон к какому-то соглашению. Отсюда и пошел термин арбитраж как суд, когда судья вместе со сторонами ищет какой-то компромисс, который удовлетворил бы и ту и другую сторону. К тому времени появились две коллегии назначаемых судей: децемвиры (?) и цептумвиры (?). Они рассматривали дела о статусе, о гражданстве и о наследстве. В стадии юридицио процесс не был формально урегулирован, хотя и устанавливался определенный срок рассмотрения дела. Он должен был быть не более 1.5 года. Если за 1.5 года стороны не удосужились придти к судье, то процесс терял силу. При проведении процесса пользовались услугами адвокатов и ораторов. Ораторы — те, кто произносили речи за стороны. Адвокаты помогали сторонам своими правовыми советами.
Появились тогда уже и представители. Нужно отличать представителей от адвоката. Адвокаты только  давали советы или выступали с речью, но истец был тут же, а представители нужны были тогда, когда истец или ответчик лично при всем своем желании не мог прийти на суд, а рассмотреть дело было необходимо потому, что если ты не приходил на суд, то проигрывал дело.

Были две фигуры представителей:

1.   Когнитур – тот который назначался формально, в присутствии истца.

2.   Прокуратор – мог назначаться неформально и об этом мог не знать сам ответчик и даже истец, но в этом случае ты должен был предоставить гарантии, что если ты проиграешь дело, то оплачиваешь судебные издержки или, если ты выступаешь со стороны ответчика, обеспечить оплату самого иска.

Позднее, правда, грань между когнитуром и прокуратором начала стираться.

Итак  в суде стали появляться  со своими адвокатами, а порой и со своими представителями на суде, со своими свидетелями, поскольку основные доказательства шли через свидетелей и дальше рассматривалось дело. Истец доказывал то что он утверждал в формуле, а ответчик доказывал основания своих возражений. После этого судья, выслушав речи ораторов, прочитав заключения юристов с обоих сторон (каждая сторона должна была предоставить свое заключение юриста, о том, как следует разрешить это дело), выносил решение устно. Это решение, как правило, заключалось в некоторой сумме денег и лишь в виде исключения можно было получить какую-то определенную вещь. Если ответчик в течение 30 суток не оплатит, то он попадает к выигравшему дело в кабалу (правда кабала сильно облегчилась к этому времени: нельзя продавать в рабство, … , можно было только заставить его отрабатывать долг). Появилась еще одна форма: реальная экзекуция, то есть взыскание формы долга из вещей, из имущества путем продажи этих вещей. То есть сам истец занимался продажей понравившихся вещей равной стоимости приговора. Обжалования тогда еще не было. Можно было либо доказывать что судья не произнес сентенцию (такое было  возможно, судья мог сказать, что не знает как разобраться с этим делом); это снова надо было идти к претору и просить назначить; или (ведь преторов было много) идти к следующему претору, после того как срок полномочий этого претора истек (вообще то это делать было нельзя, но если это удавалось, то, в случае повторного проигрыша, платить нужно было вдвое больше).

Деление исков в римском праве

Иск, с материально-правовой точки зрения, – правовое требование осуществляемое в судебном порядке. В случае нарушения того или иного частного права, возникает право требования, которое можно осуществить в судебном порядке.

В современной теории различают помимо иска в материально-правовом смысле, существует иск в процессуальном смысле, так как право требования служит причиной возбуждения судебной деятельности, то есть это требование обращенное к претору о рассмотрении этого спора также называется иском. Этот иск – понятие современное, а в древнем Риме эти два иска – понятия неразрывно связанные. Если ты не имел материально-правового требования, то ты не имел права возбудить дело, и наоборот.

Материально-правовая сторона иска – требование истца к ответчику, а процессуальная – требование к претору.

Иски делятся на:

1.   Вещные – возникали в тех случаях , когда речь шла о требовании на вещь. Сущность этих исков в том, что ответчиком по этому иску мог быть всякий.

2.   Личные – могли даваться только по конкретному лицу.

По системам права:

1)     Цивильные – основанные на законе.

2)     Гонорарные или преторские.

a)     Иски доброй совести /лат/ – где претор указывал, что судья должен присудить ответчика или отца в соответствии с доброй совестью.

3)     Прямые иски, иски по аналогии и иски с фикцией /лат/

a)     Прямые иски – иски вытекающие из закона.

b)    Иски по аналогии – в случае когда можно провести аналогию с прямым иском (Пример: осел, которого дали в пользование, сдох от того, что его не кормили, что аналогично удару по ослу от которого он сдох)

c)     Иски с фикцией (фикция – допуск того, чего не было на самом деле) – способ расширенного толкования претором некоторых ситуаций.

4)     Рейперсекуторный, штрафной и смешанный.

a)     Рейперсекуторный – не получил то, что тебе причиталось. (Например: деньги дал взаймы, …)

b)    Штрафной – истец получал какое-то вознаграждение, которому ничего не соответствовало со стороны ответчика. (Например: сейчас – моральный ущерб)

c)     Смешанные – не только сам долг, но и вознаграждение.

5)     Иски о притязаниях, иски преюдициальные, иски о разделе. (Современная классификация : исполнительные, установительные и преобразования).

a)     Иски о притязаниях или исполнительные – ответчик присуждался к реальным действиям (вернуть долг, …). Самая распространенная группа исков.

b)    Иски преюдициальные – констатируется  лишь наличие права у истца. (Раб данного господина, сын  данного отца, …). Особенность: требование материально-правовое обращалась не к ответчику, а к суду.

c)     Иски о разделе – когда возникало совместное имущество, а потом нужно было разделять. Суд должен был установить какую часть должен получить истец. Особенность: до суда – одно право, после вынесения решения – два права собственности. Это единственный вид исков где присутствовало не только комбинация, но и ??? (когда существует возможность присудить одному лицу часть лучше, а другому получить компенсацию).

Особенные формы преторской защиты

Интердикт – приказ (Например: не чинить препятствий, …), вынесенный претором после расследования того или иного случая. Позднее появились условные интердикты – если выясниться то-то и то-то, то ты обязан … .

Реституция -  /лат – приведение сторон в изначальное положение/. Иногда, не смотря на законное совершение сделки, претор считал, что одна из сторон ущемлена и он давал льготу ущемленной стороне. (Пример: приобретенная вещь – дурного качества, следовательно совершить обратный обмен.) Претор не во всех случаях давал реституцию, обычно лицам определенного возраста (до 25 лет), как бы ввиду их неопытности, либо в случаях обмана и еще некоторых случаях.

Преторская стикуляция и ввод во владение. Стикуляция – устный контракт. Преторская стикуляция – устный контракт который человек произносил по приказу претора, и тем самым брал на себя обязательства. (Например: прийти в определенный срок к претору). Ввод во владение происходит, например, в случае предъявления права на вещь находящуюся у ответчика, но неявке ответчика на суд; тогда претор вводит во владение истца и идут забирать вещь.

Экстраординарный процесс

С течением времени в Риме на смену преторам, приходят другие должностные лица: не только преторы, но и другие приближенные к императору лица (например: глава императорской канцелярии). Позднее, начиная с императора Клавдия, сами императоры (трицепсы) стали принимать к рассмотрению все дела с которыми к ним обращались. Постепенно, наряду с формулярным, на первое место выходит экстраординарный процесс.

С приходом к власти Константина Великого (к концу принципата (ограниченной монархии)) эта форма гражданского процесса уверенно заняла свое место.

Изменилась сущность гражданского процесса и, в связи с этим, деление гражданского права было упразднено. Это произошло по той причине, что процесс вел не судья, а профессиональный чиновник (иногда он был юристом очень высокого ранга). Если раньше решение судей лежало в основе соглашения сторон, то теперь - на гласных полномочиях чиновника, на его власти. Теперь если ответчик не являлся на суд, то он досаждал не только истцу, но в первую очередь он проявлял неуважение к судье и к нему могли быть применены административные меры (Например: принудительный привод к судье).

Начало спора приурочивалось к заявлению истца в суд и желания ответчика его оспаривать. Вместе с тем появилась возможность ответчику предъявить свои встречные требования к истцу, то есть встречные иски (новшество, позволяющее сократить судебный процесс).

Появились процессуальные расходы, то есть подсудность (отнесение того или иное дела под компетенцию суда). Общее правило подсудности: иск предъявлялся по месту жительства ответчика, но вместе с тем у римских граждан считалось, что иск мог быть предъявлен еще и в Рим.

Решение самого суда также отличилось от прежнего. Если раньше это была сентенция, то теперь – властное предписание судьи – декрет. Причем от формулярного процесса, который знал только денежные преступления, экстраординарный процесс знает и преступления в натуре. Поскольку чиновники черпали свои полномочия от императора, то есть появилась иерархия чиновников, то появилась возможность инстанционного обжалования.

Апелляция – требование о пересмотре дела, а сам процесс – апелляционным.

Апелляции подавалась тому чиновнику, который вынес решение, либо сразу, либо через некоторое время и чиновник решал давать ход апелляции или нет (небескорыстно). Если да, то он был обязан написать предписание об этом вышестоящему чиновнику, с изложением сути расхождений. Если апелляцию отклоняли, то чиновник писал постановление. Решение вышестоящей инстанции сразу же имело силу.

Поменялся и характер исполнения (если раньше давался исполнительный иск), то надо было идти к другому чиновнику, который занимался исполнением решений.

Рассмотрение дела судьей тоже изменилось. Оно стало более детальным. Появилась в судах письменность. То есть записывались все действия суда, истца и ответчика. Следовательно изменилось и средство доказывания. Свидетели стаи подвергаться некоторому сомнению, даже сложилось, что один свидетель – не свидетель и получили большее распространения письменные доказательства. Если раньше истец доказывал свой иск, а ответчик – свои возражения, то тогда появились уже такое понятие как презумпции.

Презумпции – предположения высказанные в законе которые освобождали от доказывания некоторых фактов (Например: если рождался ребенок в законном браке, то появлялась презумпция отцовства и материнства).

Если до этого суд - процесс состязательный (то есть стороны состязались в доказывании своих точек зрения) то теперь появился принцип следственности (если судье что-то неясно он мог сам провести расследование) который дополнил состязательность.

Стали более разнообразными  решения по делу, то есть можно было вынести несколько промежуточных решений по делу.

Чиновник не должен был доказывать законность своего решения, как раньше, он, по своей должности должен был его знать.

Появился тайный суд, в котором сначала рассматривались только уголовные дела, а позже и некоторые гражданские.

Если смотреть из современности, то экстраординарный процесс стоит гораздо ближе к современному гражданскому.

Понятие лица и понятие о лице в древнем Риме

Учение о лице – учение о субъектах гражданского права.

В древнем Риме субъектами гражданского права могли быть, как люди (физические лица), так и объединения физических лиц (в современным языке – юридические).

Существуют 2 категории:

1.   Правоспособности.

Правоспособность и ее элементы

Три состояния:

· Состояние свободы

· Состояние гражданства

· Состояние семейно-правовое

Отпадение или изменение этих статусов называется  умаление правоспособности. Различали три степени умаления правоспособности:

1.   Наибольшая – терял статус свободы;

2.   Средняя – изменялся статут гражданства;

3.   Минимальная – при изменении семейно-правового статуса.

Правоспособность слагалась из двух составляющих (в Риме):

· способности вступать в сделки;

· способность вступать в брак;

Обычно считалось, что правоспособность появляется в момент рождения и прекращается в момент смерти. Исключения из этого делалось для нерожденного младенца, то есть римское право защищало нерожденного младенца. То есть раньше закон запрещал прекращение жизни зачатого, но нерожденного младенца. Это же учитывалось при разборе наследственных дел. В связи с этим возникал вопрос о том, что считать рождением и смертью.

В Риме различали естественную рождаемость и искусственную.

Искусственное рождение - ???

Естественное рождение – необходимо, чтобы  выход ребенка был из утробы матери естественным или искусственным путем (а не разрезания пуповины); чтобы младенец вышел живым (независимо от состояния, продолжительности жизни и того как он себя проявит - движением, криком,…); чтобы младенец был доношен (то есть причиной его смерти не должна была стать недоношенность); он не должен был чудовищем; ребенок должен родиться от свободной женщины (этому требованию дается очень широкое толкование: то есть если она была свободна, а потом стала рабыней то ребенок будет правоспособен, так как не оговаривается время, когда женщина должна быть свободна).

Смерть тоже различалась на естественную (физическую) и смерть юридическую.

Иногда надо было решить кто из двух лиц пережил один другого (здесь были детально разработанные правила ), а иногда умер ли человек вообще (в случае его исчезновения). Последний случай в римском праве решался так: заинтересованные лица доказывали его смерть (здесь отличие от современного права, где есть срок  (от 10 до 25 лет) после которого, при неполучении информации о его жизни или смерти, лицо считается умершим ).

Римское право признавало правоспособность только свободных лиц. Рабы – не субъекты, а объекты права ( вещи обладающие членораздельной речью). Римляне считали рабство необходимым злом.

Также римляне разделяли (с точки зрения статуса гражданства):

· римские граждане

· другие свободные лица, но неримские граждане (латины, пилигримы, …)

Долгое время свободные лица не признавались правоспособными. Но в результате естественных исторических процессов стали получать некоторые права и другие лица (латины, пилигримы, …), а потом появились особенные категории вольноотпущенных. Вольноотпущенные получали статус, того кто их отпустил на свободу (если римский гражданин отпускал, то вольноотпущенный получал статус римского гражданина). Достаточно скоро Рим стал вступать в контакты с дальними чужеземцами, которых стали называть (?). Сначала  (?), чтобы хоть как-то не уступать Риму пользовались институтом климинтека(?). (?) выступал клиентом для римского гражданина, который клятвенно обещал защищать интересы клиента как свои собственные. Позднее появилось специальное должностное лицо для рассмотрения споров между иностранцами и гражданами Рима. Позже было предоставлено римское гражданство сначала всем жителем Аппеннинского  полуострова, а потом и всем жителям римской империи.

С точки зрения семейно-правового статуса, различались:

· ??

· отцы семейств

· семейно подвластные

В Риме считали, что крепость государства зависит от крепости семьи, а крепость семьи зависит от единовластия в семье. Поэтому в семье вся власть была у отца семейства, ему давались все права в отношении всех вещей и людей в доме. Даже если сыновья были уже взрослые, то это ничего не  значило, так как освобождение из под власти отца семейства было сродни освобождению из рабства. Освобождение также происходило в случае смерти отца или в случае создания детьми своих семей. Но если ты выпадал из семьи, то по римским мировоззрениям, ты терял правоспособность. Это мировоззрение связано с культом предков. Римляне считали, что через отца семейства происходит общение с предками. Поэтому если домашние приобретали какие-то права, то эти права принадлежали отцу, а не им.

Пиурия – то имущество которое является подвластным, будь то раб или сын.

Пиурия военного – все, что ты взял в результате военных действий (жену, вещи, …).

Понятие дееспособности

Дееспособность

Дееспособность, в отличие от правоспособности, предполагает самому осуществлять свои права и обязанности.

Римляне отдавали себе отчет, что даже родившийся человек, в силу различных причин мог потерять возможность осуществления своих прав (Например: в силу возраста)

По возрасту различались 3 группы:

· до 7 лет – полностью недееспособны;

· мальчики от 7 до 14 и девочки от 7 до 12 – способны были совершать сделки на приобретение некоторого имущества;

· мальчики с 14 и девочки с 12 лет – время, когда возможно вступление в брак.

Но человек в возрасте 15-16 лет еще не совсем дееспособен, хотя уже правоспособен. Лицо в этом возрасте мог попросить назначить себе куратора (по-современному – попечителя). Позднее считалось, что имеющие куратора ограничивают себя в дееспособности. Куратор мог контролировать деятельность своего подвластного и давать соглашение на сделки ведущие к уменьшению имущества.

Отличие от опеки состоит в том, что опекун давал предварительное согласие на сделку, а куратор мог дать и последующее.

Для лиц, обманывавших молодых людей было возможно сильное умаление правоспособности /лат/. А для самих молодых людей существовала возможность реституции (возврат вспять невыгодной последнему сделки).

Пол также сильно влиял на дееспособность.

Женщины  в публичном праве были полностью бесправны. Они не могли быть опекунами, не могли осуществлять сделки без  согласия мужчины. Правда, позднее появились значительные послабления.

Здоровье лица. Например: отсутствие какого-либо органа или функции которые могли бы повлиять на дееспособность лица (глухота, слепота, …). Римляне столкнулись и с наличием душевных болезней. Душевнобольные люди считались совершенно недееспособными, но оговаривались моменты, когда им становилось лучше.

Мудрость в дееспособности не учитывалась, хотя позднее разрешалось ссылаться на недостаток образования. Также не дееспособными считались лица, которые были в состоянии внезапного искажения психического здоровья  (пьяны, взбешены, …), но только на период искажения.

Еще в римском праве существовало понятия ограничения дееспособности. Например: в случае расточительства лица себе во вред, его право совершать продажу ограничивали.

Вероисповедание. Римские граждане были обязаны исповедывать государственную религию, а чужеземцы и латины – любую другую, но только если она не была опасна для государства. На христиан эта терпимость не распространялась из-за того невозможности последних сказать о Зевсе, что он бог, так как это значило предать свою веру. Кроме того христиан обвиняли в противоестественных пороках, что было связано с тайной исповеди. Правда позднее был короткий момент, когда существовала терпимость и в отношении христиан, но потом, в результате того, что императоры стали христианами, начался обратный процесс гонений на язычников (но язычники не терпели поражений в правах).

Проблемы правоспособности некоторых слоев населения.

Кроме римских граждан, существовали еще и свободные римские граждане. Эти два статуса зависят от способа приобретения гражданства:

1.   по рождению;

2.   из-за отпуска на волю.

Свободными римскими гражданами считались вольноотпущенные.

Вольно рожденные римские граждане были полностью правоспособными как в публичном (участвовать в собраниях, избираться на общественные должности и ???), так и в частном праве (составлять завещание, вступать в сделки, заключать брак)

Вольноотпущенные же не могли принимать участия в собраниях и занимать публичные должности, не могли вступать в брак с свободнорожденными. Кроме того они имели ряд частноправовых обязанностей перед прежним господином:

· обязаны проявлять почтительность к патрону (иски на патрона невозможны);

· бесплатное оказание услуг;

· помощь, но взаимная, если один из них беден, а другой богат;

· если умирал без завещания, то наследник – патрон.

Эти обязанности отменялись в случае:

1.   Вольноотпущенный получал присвоение;

/лат/ присвоение – государственный акт, после которого вольноотпущенный как бы переставал быть таковым, становился полностью  правоспособным.

2.   В случае если патрон уступал это право 3-му лицу.

Если любое лицо попадало в плен, то считалось, что оно умирало, но если бежало из плена и возвращалось, то полностью восстанавливались в правах.

Особый статус имели латины. Они даже имели некоторые публичные права (участие в собрании), могли иммигрировать, а в случае иммиграции обратно в Рим полностью восстанавливались в своих правах. Но латины не могли, в отличии от граждан завещать.

Лицо, выдающее себя за римского гражданина, но таковым не являющееся подлежало казни.

Если рабы участвовали в восстании, то их клеймили, а если позже становились вольноотпущенными, то могли получить статус не выше пилигрима.

Рабство первоначально было патриархальным (взятие в плен) и отношение к ним было довольно  мягким почти как к домашним, но позже когда основным средством добычи рабов стала покупка последних на рынке, то отношение к ним сильно ожесточилось (брак, семья, дети, … - запрещены). Если свободная женщина вступала в связь с рабом, то могла сама стать рабыней. Наряду с этим умственные способности рабов использовались и они могли быть капитанами кораблей и т.п., могли вступать в сделки (естественно, что только в интересах хозяина).

Хозяин же не имел права убивать раба и т.п.

Освобождение раба было довольно трудно:

1.   Если третье лицо подтверждало что этот субъект не является рабом.

3.   Преторный способ: если к свободному человеку предъявляли иск о том, что он раб, то претор мог дать соответствие /лат/ (документ)

4.   Физиополис – неформальное завещание (устное, перед смертью) об освобождении одно или нескольких рабов (позднее появился законодательный акт в котором такой раб получал статус латина, но был и закон, который ограничивал количество освобождаемых рабов)

5.   С появлением христианской религии раб мог быть освобожден и церковью.

6.   В случае спасения своего господина от неминуемой гибели.

7.   По договору с третьим лицом о выкупе раба у хозяина.

Способы умаления правоспособности:

1.   Утрата свободы.

2.   Утрата гражданства.

3.   Умаление семейного статуса.

Дополнительные способы:

4.   Если лицо свидетельствует при завещании, а потом отказывается подтвердить, то санкция – не мог оставлять завещание.

5.   Инфатинг (?) /лат/ - опорочивание  репутации лица в публичном праве (не мог быть избран на публичные должности). Применялось ввиду аморального поведения.

6.   Не могли оставлять завещания и лица позорных профессий (актеры, проститутки)

Понятие юридического лица по римскому праву

Некоторые гражданские права могут принадлежать группе лиц. Римское право признало, что объектами права могут быть объединения лиц ( С XIX века появился термин “юридическое лицо”).

В древнем Риме такими объединениями были:

· Государство ( в лице казны)

· Фиск (казна императора)

· Союзы публичного права (сельские общины, городские общины или муниципалы)

· Частноправовые союзы (братства, которые позднее стали клубами аристократии; коллегии (лица обслуживающие храмы))

· Профессиональные объединения – ремесленники, …

· При Юстиане  - репарации – учреждения, больницы, странные дома (по современному – гостиницы)

Для определения сущности юридического лица  использовали прием – фикцию: права принадлежат вымышленному лицу.

Классификация прав юридических лиц:

1.   Имело имущественные права

2.   Не имеет тех прав, для которых нужна сама личность: брак и т.п.

3.   Имеет правоспособность, но не дееспособность

4.   Могло иметь представителя

5.   Не могло совершить преступления

Введение к лекции:

Профессор Шашиневич 1995 г. “Учебник Русского Гражданского права”. В нем  очень хорошо изложены некоторые теоретические вопросы применительно к “Российскому праву”. Это классика стилистической мысли.

Вещные права, вещные обязательства

Классификация на вещные права и обязательства.

В римском частном праве появились такие объекты

1.   Вещь

2.   Действия другого лица по поводу вещи

Различия исков:

1.   Вещные

2.   Личные

Вещные права:

· Право владения

· Право собственности

· Право на чужие вещи

· Владение и пользование земельным участком

· Садовые

Понятия и виды вещей по Римскому праву.

Из-за того, что некоторые классификации вещей  огромны, так как Тема проходит и по Гражданскому праву и многие современные классификации вещей из Римского права.

        Из источников                     можно заключить, что вещь – это определенная часть живой и неживой природы отделенная пространственной и физической оболочкой.

        Наряду с такими физическими вещами как они называли RES CORPORADES существовали еще и бестелесные, как их называли.

Под бестелесными вещами Римляне, по сути дела, понимали определенные права. Гай в конституции в качестве примера бестелесных вещей приводит – обязательство наследства, это он считает бестелесными вещами.

Определенные права или комплекс прав тоже принимались определенным источником как вещи. Все это является понятием вещей.

Конечно, как бестелесные вещи они не имеют  определенную часть живой природы, они не имеют темы, но они вполне реальны. В этом смысле они понимают как вещи. Хотя это понятие бестелесных вещей в современном правоведение не удержалось.                                 комментатором Римского права пояснялось, что в данном случае, по сути дела, речь идет все таки о правах.

Классификация вещей:

· Движимые

· Недвижимые

В Римском праве, первоначально, оно не имело большого значения, но тем не менее это значение потом появилось, что связанно с критерием движимости и недвижимости вещей. Критерий движимости и недвижимости вещей зависит от связи с землей. Земля, ее поверхность, и все что намертво связанно с нею, дома, сады, пашни, леса – все это относится к недвижимым вещам, все что может двигаться: повозки, скот, рабы - все относится к вещам движимым. Нужно сказать, что при передвижении вещи на теряют своей структуры, не разрушаются·, однако было много исключений из правил, в Римских поместьях было распространено устраивать “давильни”[1], они считались недвижимыми вещами, однако относились к хозяйственному инвентарю, вещам движимым. Общий критерий, который они выработали, сохранился. Особого права по движимым и недвижимым вещам в Римском праве поначалу не содержалось.

Не все движимые, как в прочем, и недвижимые вещи подвергались единообразной кульминации, из дальнейшей классификации видно, что различия существовали.

Классификация вещей(продолжение):

· манцифирные

· неманцифирные

От слова                   ,- что означает обряд передачи собственности, в которых рассматриваются способы передачи собственности. Определенные вещи можно было передать только по этому обряду, с остальными все было проще, без этого обряда.

К манцифирным вещам древние римляне относили: пахотные участки на территории Италии, скот, рабы, сельскохозяйственный инвентарь. Если посмотреть круг этих вещей, то можно увидеть, что они необходимы для обработки итальянской земли, для сельскохозяйственного производства на территории Италии. Поэтому первоначальное Римское право, будучи замкнутым, охраняло перевод этих вещей, но только на территории Италии, тоже касалось и сельскохозяйственных угодий, валов и крупного рогатого скота.

Вещи в обороте и вещи взятые из оборота

Какие-то вещи могут оборачиваться, то есть быть предметом каких-либо сделок, а какие-то вещи не могут быть предметом сделок.

Вещи исключаемые римскими юристами из оборота:

· Во-первых, те вещи, которые по своей природе не могут принадлежать кому-либо одному: море, атмосферный воздух, текучая вода по своей природе не могут принадлежать кому-либо, поэтому их изымают из оборота.

· Во-вторых, вещи божественного права, не принадлежащие природе и изъятые из оборота, те вещи. Которые просвещенны публичной власти богов: храмы, жертвенники, алтари.

· В-третьих, к необоротным вещам относятся места захоронения – места, где были погребены останки какого-либо человека, даже раба, т.е. то безобразие, которое творится на нашем современном кладбище, когда на месте какого-либо человека, участки земли продают снова на захоронения, потому что она всегда считалась священной ... .

В виду особенности древнего восприятия к числу изъятых из оборота вещей относились также и городские стены.

· В-четвертых, вещи публичные – “respublika” (в переводе с латыни, публичные вещи ). К ним относились: крепости, казармы, строения публичного назначения, построенные в общественных целях, но не путем предоставления их в общее пользование. Вещи общего пользования, в отличии от них, дороги, реки, не считая рек, которые судоходны в течении года, бани театры и т.п..

… тело человека не составляло частной собственности, за исключением, несвободного человека, но труп не был предметом оборота, в отличии от современного права.

В современном праве совсем другой порядок.

· В-пятых, - были вещи, которые прямо запрещались к обороту. В наших условиях таких вещей очень много: сильные яды, “черные книги”.

Таковы вещи изъятые из оборота, все остальные находятся в обороте.

Вещи делимые и не делимые

Делимые – вещи, которые при разделении не меняют ни своего рода. Ни своей ценности. Каждая из этих вещей представляет собой туже самую вещь, но в меньшем объеме и количестве, т.е. при разделении они не теряют своей ценности: земельные участки, постройки ( делились по этажам, стенам ), руда, камень.

Вещи потребляемые и не потребляемые

Все вещи разных … потребляются. Но под потребляемыми вещами подразумеваются те, смысл использования которых – потребление, т.е. те, которые при первом использовании материально уничтожаются: плоды, дрова, деньги, продовольствие.

Не потребляемые – те, которые не изменяются потреблением: драгоценный  камень перстня, либо те вещи, которые потребляются, но не сразу, т.е. все остальное; они теряют ценность постепенно, по мере своего потребления.

Вещи определенные родовыми признаками и индивидуально определенные

Эта классификация вещей стала известна римскому праву благодаря знакомству с … .

И … здесь понятие рода и вида рассматривается как классификации.

В каждом случае рассматривают вещь, как часть некоторого рода вещей или индивидуально определенную.

Родовые – те, которые не имеют индивидуальности, а имеют общий род, т.е. их мировая ценность на рынке определяется по весу, числу : кг. яблок, кг. фруктов.

А вот к родовым вещам относятся … индивидуально определенные вещи, т.е. те, которые в обороте имеют индивидуальность.

Пример:   Человек приходит в магазин покупать пиджак. Пиджак, в данном случае представлен индивидуальной вещью.

                   Оптовый покупатель покупает серию пиджаков (50щт.), в данном случае  пиджак представлен родовой вещью.

В отношении родовых и индивидуальных вещей существовали разные правила, в отношении случайно погибшей вещи. Если случайно погибшая индивидуально определенная вещь, то возместить ее уже было нельзя, а род не погибает.

Близко к делению вещей относились вещи заменимые и незаменимые.

Все вещи имеют индивидуальность, но некоторые незаменимы, т.е. по воззрению оборота некоторым вещам передается значение их индивидуального признака, а некоторым вещам передается значение родовых признаков, но есть отличия родовых от индивидуальных вещей, потому что родовые и индивидуальные вещи определяются по конкретной сделке, а заменимые и незаменимые  определяются по обычаям оборота.

Отсюда следует, что иногда заменимую в обороте вещь определяют как индивидуально определенную. В конкретной сделке все говорится иначе – в обороте вещь вполне заменима … . Тоже и в современном мире.

Подход к вещам определяется различными условиями, а так он один и тот же.

Вещи простые и сложные

В римской философии юристы определяют 3 вида вещей:

· Простые вещи, образующие нечто физически связанное и однородное, то, что не распадается на отдельные участки: камень, бревно и т.д. .

· Сложные – состоящие из искусного соединения простых вещей, они имеют материальную связь и как правило единое наименование: шкаф, корабль.                                                                                  Простые вещи, если они принадлежали разным людям, то они снова восстановят свое право, но общее правило было следующим: коль сложная вещь существует, права на входящие в ее состав вещи теряют.

· Третий вид представляет собой совокупность отдельных вещей, материально между собой не связанных. Но составляющих нечто единое: сахар, труппа гладиаторов и т.д..

Общее правило выражалось в следующем: сначала римляне считали, что предметы отношений могут решать лишь отдельные вещи затем, вступая в оборот, они стали признавать, что в качестве единой вещи могут выступать и соединения сложных вещей.

Веши главные и побочные

Побочные вещи – вещи, которые определенным образом зависят от главной вещи. Они подчиняются периодическому положению главной вещи.

Основные виды главной вещи: принадлежности, плоды, часть вещи.

Части вещи не лишены самостоятельного бытия, если предметом сделки являлась целая вещь, то все части подчинялись этой сделке, однако римляне различали различные ситуации[2].

Они постановили следующим образом: если соединение вещи сопровождалось их изменением, считалось, что права на эту вещь погибали вместе с вещью. Однако, если часть вещи можно выкинуть, она не теряла своего значения: бревно в стене дома; пока дом состоит из бревна ( бревно из другого дома ) оно твое, если ты разобрал дом, то хозяин бревна может предъявить на него свои права, т.е. если сложная вещь распадалась на части, то восстанавливались права части, если они существовали.

Принадлежность вещи.

Отличие части вещи от принадлежности, в том, что по воззрениям оборота главная вещь единственно верная – она закончена; дом без бревна - недоделанный дом (бревно - часть вещи), а принадлежность больше хозяйственной части вещи. По воззрениям оборота вещь лучше использовать с принадлежностью, но это не значит, что вещь может существовать без части вещи, хотя порой принадлежность часто связана с частью вещи.

Принадлежность замка – ключ, ботинок  - шнурки, т.е. отдельно они могут существовать, но принадлежность … хозяйственным ценностям. Главную веще принадлежность еще надо отличить от парных вещей, т.к. здесь … главной вещи и принадлежность служит главной вещи.

Плоды.

Плоды – органическое произведение вещи, постоянно и регулярно от нее получаемые. Плодоносящие вещи меняются на вещественно – хозяйственное значение; корм скота. Охота и работа на земельных угодьях, считалась плодом земельного угодья.

… стали относить произведения каменных карьеров для строительства и плодом каменных карьеров.

Смысл плодов в определении этого понятия, плодоносящих плодов в определении … судьбы.

Плоды без ведома собственника принадлежали собственнику плодоносящей вещи. … владелец мог не возмещать потребляемые плоды.

Пример: (правовая ситуация) плоды поступали в правомочие не собственника, смысл заключался в использовании вещи и потреблении плодов.

Близко к плодам принадлежало такое понятие, как доход приносящей вещи. Доходы могут получаться естественным путем и путем правовых отношений этой вещи, имеются в виду проценты с какого-либо капитала.

Владение по римскому праву.

Понятие владений

Владение воспринимается лишь как часть права собственности. А само по себе владение как право не рассматривается.

В России, начиная со времен законодательства Екатерины Великой … , вообще-то в Российском законодательстве было такое же распределение владений, как в Римском праве, Немецком и Французском.

По Римскому праву владение защищалось интердиктами. Первоначально интердикты выдавались от случая к случаю, однако позднее потребовалась разработка новой теории, что и было осуществлено римскими юристами.

В нашем праве не было такого понятия как интердикт. Но были распределены логические истины.

Римские юристы различали различные ситуации обладания вещью, когда вещь находится в обладании дельца. Они различали державие (от слов удержать) и … фактического обладания вещью, которое разрешалось интердиктом. Таким образом, различали державие и владение вещью. И то и другое – фактическое обладание вещью. Но одно обладание облагалось юридической защитой и влекло всякого рода последствия, а другое не влекло ни каких последствий.

Римские юристы различали 2 элемента в юридическом владении:

· … само фактическое обладание вещью, надо понимать, что вещь находится с вами все время, что существует потенциальная возможность использовать ее в любой момент – это элемент владения присущий также и в державии. Помимо материального обладания вещью нужен был и духовный элемент; воля владельца, направленная на то, чтобы владеть ею, как собственностью; отношение к этой вещи как к собственной вещи. То есть у владельца должно быть собственническое отношение к вещи – это духовный элемент. Римляне говорили: “Тело владеет и душа владеет”.В русском  языке “владеть”, значит проявлять волю. Такая воля владения есть у собственника, у лица, который заблуждается, у вора.

· По римскому праву “держащие” – лица, которые владели от другого лица, не получали владетельской защиты (“блаженен владеющий”). Таким образом, владение по римскому праву может быть определено, как фактическое обладание вещью соединенное с намерением относится к ней как к своей. Державие вещи – фактическое обладание вещью, но без такого намерения: на основе договора.

Суть владения: владелец относится к вещи как к своей собственности.

Такова общепринятая теория владения (Карлоса Ильи).

Вместе с тем существует и другая трактовка владения (Савиньи). Во главу глав ставится дума владельца, но эта теория была подвержена критике.

Наиболее ярко она была выражена в сочинении юриста Павлова. Если я дам собственную вещь в найм, то впоследствии я удерживаю вещь во владении, так как наниматель не имеет такой воли, а у меня она появилась после найма.

Владение может удержаться через прокуратора, если бы мы решили иначе, то получили, что у владельца не было бы воли владеть.

Это была попытка объяснения существования владения в римском праве, однако неудачная, так как в последующие поколения римского права не применили.

… под владением любой обладающей вещью, которая защищается соответствующим образом. В то же время, если такое владение не защищалось, он понимал это как державие.

Применительно к римскому праву фактический анализ, при поддержке многих ученых вызвал вопрос о создании нового гражданского кодекса.

Однако применительно к римскому праву критический обзор показал, что … право.

Гай обращал внимание на волевой момент во владении, как право образующий, поэтому нельзя сказать, что … .По видимому данное воззрение возбудило умы большинства людей, ну и потому по существу оно в дальнейшем было подвержено критике. Само по себе владение имеет смысл только с учетом волевого момента. Понятие владения – едино и для защиты владения и для приобретения права собственности.

Таким образом, во владении в то время увидели одну идею, идею его защиты. Однако владельцы относятся к своим владениям в соответствии с воззрениями времени.

Савиньи предполагал, что его воззрение отличается от этой мысли. Теоретический вопрос, возникающий всегда о том, что есть владение правда или … .

Некоторые ученые вслед за Савиньи считали, что владение есть … с юридическими последствиями. Т.е. защищалось само фактическое состояние, а никак не право.

Владение не есть  ... владение есть право. Если право определить как определенную меру свободы или власти по отношению к вещи, то нам придется отделить владения от права.

Владения имеют свойство приобретаться и утрачиваться.

Владельцы владений.

· Как правило владельцы являются собственниками, т.е. вещи принадлежат владельцу на праве собственности. Но собственник имеет право владеть вещью, если он имеет право на владение, титул, то он – законный владелец.

· владения недобросовестные.

· владения добросовестные.

· владения законные.

· владения незаконные.

· владения производные.

Владения недобросовестные – когда собственник знает, что он не имеет титула, или заблуждается, думая, что титул есть.

Различие между добросовестными и не добросовестными владениями очень важно.

Владения законные – полученные законным способом приобретения права собственности.

Владения незаконные – не имеющие права собственности, но имеющие право владения.

Владения производные – владения держателей, которое получило владетельскую причину, но не получило собственнической защиты.

1. Залоговые кредиторы

2. секвесторы – лица, которым отдавалась вещь на время выяснения владельца вещи.

3. ...

Владения  подразделяются на группы в зависимости от способа приобретения собственности.

Способы приобретения владений.

Владение, приобретаемое впервые подразделялось по двум моментам:

1.   Практическое обладание вещью.

2.   Передача вещи во владение.

Совладение

Применялось для установления владения над никому не нужными вещами и дикими животными. Необходимо было доказать фактическое владение вещью.

Передача вещи во владение.

Передача осуществлялась необязательно из рук в руки, вещь могла находится под охраной приобретателя.

Владение переходит в тот момент, когда приобретатель видит границы участка, их не обязательно обходить, достаточно было их увидеть.

Самовольный захват тоже мог рассматриваться как способ приобретения владением, если его бывший владелец не оспаривает захват и свои права на владение.

Также существует способ приобретения владения через других лиц.

Материальные  связи с вещью

Формы изменения права владения вещью:

· Путем передачи права владения над ней

· Путем ее приобретения

· В связи со смертью владельца

· В связи с гибелью вещи

Защита владения.

Защита владения осуществлялась путем административных действий. Порядок защиты при котором не ставился вопрос о праве назывался - /лат/ (владение), а в противоположность ему, порядок защиты когда ставится вопрос о праве называется  -/лат/.

Существовали три вида интердиктов:

1)     Направленные на удержание владения (если кто-то посягает на владение, а вы его удерживаете).

2)     Когда вы утратили владение и желаете его вернуть (интердикт о насильственном возвращении).

3)     Установление владения впервые (когда кто-то другой владел этой вещью ранее, а вы не могли вступить во владение). Например: о наследнике и неполном наследстве, о лженаследнике, … .

Позднее появились дополнительные виды интердиктов:

4)     Для покупателя вещи с публичных торгов .

5)     /лат/ - интердикт об удержании. Защищал интересы залоговых кредиторов. Дело в том, что тогда было принято оставлять в залог арендаторам свой инвентарь, против собственника инвентаря и выдавался этот интердикт. Сюда входили 2 вида интердиктов:

a)     для недвижимости  - защиту получал тот, у кого находилась данная недвижимость, с оговорками о тайном и насильственном владении.

b)    для движимости – получал защиту тот, кто владел вещью большую часть прошедшего года с такими же  оговорками

6)     Интердикт об утрате владения. Сюда также входили 2 вида интердиктов:

a)     Обращаются к защите те, кто был насильно выселен с земли и обратился в течении 1 года. Здесь насилие оборачивалось против самого насильника.

b)    О движимости и недвижимости. Опирался на довольно загадочный институт ??? с довольно странной трактовкой “… знать что вещь была отдана …”.

Возникает вопрос о том, почему существовали такие формы защиты владения при которых когда выигрывал тот кто не имел титулов или даже собственности. Есть различные точки зрения:

· Защищалось не владение а личность владельца (пресекалось незаконное насилие)

· Воззрение Геренга(?) и его последователей: он считал, что такая защита владений для самих владетелей.

Собственность.

Собственность по латински - /лат/.

Собственность – особо характерное отношение господства человека над вещью, которое по сравнению с другими видами такого господства полежит наибольшей защите. Собственность – наиболее широкий вид господства (максимально -широкий).

В современном мире сложилось следующие права раскрывающие это понятие:

· Владение

· Пользование

· Распоряжение

Такое положение вытекло из римского права, но там было 2 группы правомочий:

1)     Права которые принадлежали собственнику

a)     Право распоряжения относительно существа вещи (уничтожение и т.п.)

b)    Отчуждение вещи во всех видах

c)     Правоохрана собственности (истребование своей собственности с чужого владения)

2)     Элементы пользования в широком смысле :

a)     Право владения

b)    Право пользования

c)     /лат/ право извлечения плодов

Право собственности – не безгранично:

· Соблюдение закона высоты зданий, ширины между ними и т.п.

· Собственник участка судоходной реки был обязан предоставлять этот участок для прохода других судов

· В интересах соседей: предоставлять проход для сбора плодов  и т.п.

Способы приобретения права собственности

Римляне различали:

v Без участия воли предыдущего владельца (произвольное)

v От государства

v От частных лиц:

Ø Эмансипация. Лицо передающее право собственности должно было привести с собой пять свидетелей и весовщика, после чего с произнесением особых торжественных форм весовщик ударял бруском меди об весы и вещь переходила в собственность другого лица.

Ø Для не эмансипированных вещей использовался простой обряд - /лат/.

v /лат/ - судебная уступка права: возбуждался фиктивный процесс о праве собственности, приходил покупатель или продавец и от имени истца заявлял (ответчик при этом молчал) вещь приходил

v приобретались права собственника по давности владения, но с рядом условий:

Ø фактическое владение вещью

Ø способ приобретения владения обязательно должен быть законный

Ø владение должно быть добросовестным

Ø должен был истечь определенный срок (по закону из 12 таблиц)

Ø не крадена и не изъята из оборота

v захват ничейной вещи (продукты моря, …)

v вещи врагов

v клады (если нельзя было установить собственность) делился между лицом нашедшим и владельцем земли

v спецификация – из чужого материала  делалась новая вещь  ( за основу деления : обратим или необратим процесс)

v приобретение плодов, отделенных от плодоносящей вещи (принадлежат собственнику вещи)

v если 2 участка стоят на разных берегах реки, а река пересохла, то земля делится пополам , если намыла остров, то остров делится пополам

v соединение вещей; если недвижимая вещь соединена с землей, то владельца земли; аналогично для движимых с учетом главной и дополнительной вещей (если невозможно – то возникает совместная собственность)

Собственность различают ( по системам права):

· римская собственность (эмансипированная собственность, /лат/  ??? земли)

· собственность пилигримов

· провинциальная собственность на землю (с ней не проводился обряд эмансипации)

· преторская собственность – собственность созданная преторским правом

Защита права собственности

1.   иск вендикационный – регламентирован правом проведения собственником розыскных мер  и возвращение вещи ( с материально-правовой точки зрения – требование от не владеющего собственника к владеющему не собственнику). Проблема:  установить тождественность вещи.

2.   Индикационный иск – если ответчик отказывается предоставить вещь для опознания. Проблема: доказать свое право собственности.

Важную роль для ответчика играла его добросовестность:

· Если добросовестен. Несет ответственность за вещь и ее плоды с момента иска (если вещь погибает, то обязан восполнить возможную прибыль и саму вещь)

· Если недобросовестен, то несет ответственность с момента получения вещи.

Отдельно были рассмотрены вопросы об улучшениях, которые предоставляла эта вещь.

Затраты на содержание и рост вещи не оплачивались, кроме того случая когда их нельзя было отделить.