Обыск и выемка как следственное действие

Обыск и выемка как следственное действие

Частное образовательное учреждение

Высшего образования

Южный институт менеджмента

Кафедра гражданско-правовых дисциплин

Направление: 030900.62 «Юриспруденция»

Выпускная квалификационная работа

на тему:

Обыск и выемка как следственное действие

Выполнил студент Д.В. Матвеев

Руководитель к.ю.н. В.С. Капица

Краснодар 2015

ЗАДАНИЕ

На выполнение выпускной квалификационной работы (бакалаврской работы)

По направлению 030900.62 «Юриспруденция»

Студенту Матвееву Дмитрию Викторовичу

Тема выпускной квалификационной работы (бакалаврской работы): Обыск и выемка как следственное действие

СОДЕРЖАНИЕ ВЫПУСКНОЙ КВАЛИФИКАЦИОННОЙ РАБОТЫ

Введение

Обыск и выемка как следственное действие

Общетеоретические аспекты обыска и выемки в уголовном процессе РФ

Порядок проведения обыска и выемки

Заключение

Список использованных источников

ОБЪЕМ ИЛЛЮСТРАТИВНОЙ ЧАСТИ РАБОТЫ

Иллюстративная часть отсутствует

СПИСОК ОСНОВНОЙ РЕКОМЕНДУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. с учетом поправок от 30.12.2008 г.

. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 №63-ФЗ (ред. от 23.05.2015).

. Баев О.Я. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации: Научно-практическое издание // Под общ. ред. В.В. Мозякова, Г. В. Мальцева, И.Н. Барцица. - М.: Книга-Сервис, 2003. - 276 с.

. Баев О.Я. Производство следственных действий: криминалистический анализ УПК России, практика, рекомендации. Практическое пособие / О.Я. Баев, Д.А. Солодов. - М.: ЭКСМО. - 2010. - 240

. Криминалистика: Учебник / Н.П. Яблоков. - М.: Юристъ, 2003. -431

. Криминалистика: Учебное пособие / Под ред. Проф. В.А. Образцова. - М. Юристъ, 1995. - 592 с.

. Луценко О.А. Обыск и выемка. Процессуальный порядок, тактика и доказательственное значение / О.А. Луценко. Ростов н/Д, Изд-во «Феникс», 2005. - 63 с.

. Научно-практическое пособие по применению Уголовно-процессуального кодекса РФ / В.М. Лебедев. - М.: Норма, 2004.

РЕФЕРАТ

Выпускная квалификационная работа (бакалаврская работа) 68с, 61 источника.

Выемка, обыск, следственные действия, понятые, видеофиксация, протокол

Выпускная квалификационная работа (бакалаврская работа) состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованных источников.

Объект исследования - являются правоотношения, входящие в сферу уголовного судопроизводства, действиями, связанные с производством обыска и выемки.

Предмет - возникновение правовых отношений в процессе применения норм уголовно-процессуального права.

Цель исследования - теоретическое исследование обыска и выемки как следственных действий; формулирование на основе актуальных положений

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

. ОБЫСК И ВЫЕМКА КАК СЛЕДСТВЕННЫЕ ДЕЙСТВИЯ

.1 Понятие и виды следственного действия в соответствии с УПК РФ

.2 Обыск и выемка в системе следственных действий

.3 История возникновения следственных действий обыска и выемки в уголовно-процессуальном законодательстве

. ОБЩЕТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ОБЫСКА И ВЫЕМКИ В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

.1 Общетеоретические аспекты обыска

.2 Общетеоретические аспекты выемки

. ПОРЯДОК ПРОВЕДЕНИЯ ОБЫСКА И ВЫЕМКИ

.1 Порядок производства обыска

.2 Порядок проведения обыска в жилище

.3 Условия и порядок проведения выемки

.4 Процессуальное закрепление результатов обыска и выемки

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

ВВЕДЕНИЕ

Насколько бы досконально не был продуман план преступного деяния, как бы тщательно не готовился злоумышленник к его осуществлению, какие бы действия не принимал для сокрытия следов преступления, в большинстве случаев он не в состоянии избавиться от того, что может послужить против него доказательством его вины. Поэтому хорошо спланированный, отлично организованный обыск и выемка, дает сотрудникам правоохранительных органов весомые вещественные доказательства, которые помогают обнаружить злоумышленника, доказать его вину и раскрыть преступление. Обыск и выемка являются действенным и достаточно часто применяемым процессуальными средствами обнаружения доказательств.

Следователь, который осуществляет предварительное расследование, обязан производить поисковые познавательные действия, целью которых является расследование, обнаружение и изъятие вещественных доказательств, орудий преступлений, документов и похищенных ценностей. К поисковым действиям, относятся обыск, а также выемка. Эти два следственных действия неразрывно связаны друг с другом и важность обоих в процессе получения доказательств очень велика.

Обыск и выемка могут значительно ограничивать гарантированные Конституцией Российской Федерации право на неприкосновенность жилища и на личную неприкосновенность, из чего создаются немалые трудности и проблемы в практической деятельности сотрудников правоохранительных органов при проведении следственных действий.

Среди процессуалистов проводится дискуссия по поводу оснований и порядка проведения обыска и выемки, что в итоге, привело к различным вариантам трактовки, связанных с производством данных следственных действий.

Данные обстоятельства доказывают актуальность темы дипломной работы и необходимости более обширного исследования обыска и выемки как следственных действий.

В данной работе изучаются нормативно-правовая база по данному вопросу, сложившаяся судебно-следственная практика, мнение специалистов по данному вопросу. На основе этого, проводится теоретическое исследование обыска и выемки, и вырабатываются рекомендации по правильному применению и толкованию норм.

В ходе работы были поставлены следующие задачи:

) выявление исторических тенденций развития и становления обыска и выемки как следственных действий в уголовно-процессуальном законодательстве России;

) исследование правовой природы обыска и выемки, раскрытие цели и задач обыска и выемки, формулирование определения понятия обыска и выемки, классификация обыска и выемки, а также их особенности;

) рассмотрение общих правил производства обыска и выемки;

) выявить особенности обыска и выемки в жилище.

Объектом исследования являются правоотношения, входящие в сферу уголовного судопроизводства, ограниченные действиями, связанными с производством обыска и выемки. Предметом исследования являются нормы уголовно-процессуального закона, а также других нормативных актов, которые регулируют порядок проведения обыска и выемки.

В теоретическую основу дипломной работы входят научные труды в области уголовного процесса, уголовного права, криминалистики и других отраслей права. В качестве научной базы использовались труды Ратинов А.Р., Аксенов В.А., Громов В.В., Серебровой С.П и других ученых.

В законодательную базу исследования входит Конституция РФ, действующие уголовно процессуально законодательство, Постановление Конституционного Суда России, Постановление Пленума Верховного Суда России, приказы Генерального Прокурора России, Федеральные законы и другие нормативно-правовые акты.

Научные исследования во многом обусловлены: тематикой, целью, задачам. Проявляется это, в комплексном исследовании обыска и выемки в системе следственных действий. В данной работе исследуются проблемы, трудности и препятствия, возникающие при производстве данных следственных действий, ведется анализ право регулирующих и доказательственных значений обыска находящихся в стадии предварительного расследования.

Новые элементы описываются в выводах и предложениях, сформулированных в результате исследования, проводимого в дипломной работе.

1. ОБЫСК И ВЫЕМКА КАК СЛЕДСТВЕННЫЕ ДЕЙСТВИЯ

.1 Понятие и виды следственного действия в соответствии с УПК РФ

Отправным в исследовании проблем производства обыска и выемки является предварительное осмысление некоторых общих вопросов, касающихся следственных действий в целом, ибо, как утверждает В.И. Клочин, ни один частный вопрос «не может быть правильно решен вне его связи с общими вопросами. Лишь в свете общих задач очевиден смысл частных проблем, их место и значение во всеобщей взаимосвязи». По мнению И.Д. Андреева, «общее и единичное должны рассматриваться не отдельно, не в отрыве друг от друга, а в органичном единстве, ибо в реальных предметах они неотделимы друг от друга. Знание этого общего, существенного и дает возможность исследователю лучше понять и глубже раскрыть единичное, конкретное». Прежде чём определить с понятие и значением обыска и выемки, необходимо разъяснить понятие и признаки следственного действия, так как согласно УПК PФ обыск и выемка являются следственными действиями. Не редко уголовные процессуалисты поднимают вопрос о понятиях и признаках следственных действий, он всегда остается дискуссионным.

Как правило, понятие «следственного действия» употребляется в двух значениях - широком и узком. Так, например, В.M. Громов, И.А. Герасимов, исходя из субъекта деятельности, утверждают, что все, что делает следователь во исполнение требований уголовно-процессуального закона, есть следственное действие. Это означает, что все действия следователя, проводимые в соответствии с предписаниями уголовно-процессуального закона, непосредственно являются следственными. Такие авторы, как И.Р. Кучин, С.А. Варов и др. к следственным относят действия, направленные на регулирование хода расследования уголовного дела, разъясняющие процессуальное положение его участников, гарантирующие реализацию процессуальных прав участников, возможность получения доказательственной информации и явку участников процесса, направленные на формулирование и обоснование выводов о результатах производства по делу.

Узкое высказывание следственных действий преподносят Г.А. Абдумдажидов, А.Н. Гусаков, они рассматривают следственные действия как инструмент доказывания, способ получения доказательств. В литературе такого мнения придерживаются подавляющее большинство, в частности, С.А. Шейфер и др. Также мы можно полагать, что необходимо разграничивать следственные, а также процессуальные действия. Разделяют эти понятия и сам законодатель.

Первым из признаков, отграничивающий следственные действия от иных процессуальных, непосредственно представляет их познавательный характер. Познание является «обусловленным развитием общественно-исторической практики процесс отражения и воспроизведения действительности в мышлении; взаимодействие субъекта и объекта, в следствии чего, появляется новое знание о мире». Познать, по определению В.И. Даля, значит «узнать, изведать, распознать, убедиться, удостовериться, уразуметь, постигнуть». В уголовном процессе познавательным характером следственных действий, признается их направленность на собирание и проверку найденных доказательств. Имеет не однозначную трактовку последнее положение у ученых процессуалистов. С.А. Шейфер в своих трудах писал, что следственные действия рассматриваются, как часть процессуальных действий, выделенная по признаку своей познавательной направленности. Он утверждает, что «познавательная сторона следственного действия состоит в том, что вследствие его проведения, следователь получает фактические данные, сведения об обстоятельствах, подлежащих доказыванию по делу. Полученные законным способом и зафиксированные в предусмотренной форме, эти данные становятся доказательствами». Именно поэтому автор указывает на правомерность использования термина «формирование» доказательства, а не его собирание. Е.С. Комисаренко полагает, что «одним из признаков следственных действий является возможность получения в результате их производства доказательств по делу».

Еще одним признаком, некоторые авторы называют, применение государственного принуждения в ходе производства следственного действия, которое должно основываться на надлежащих нравственных началах. Недопустимо разглашать сведения, составляющие интимные стороны жизни, допускать унижение чести и достоинства личности, создание условий, опасных для жизни и здоровья, причинение излишнего повреждения имущества и т.д.

И последний основной признак следственного действия - это наличие детально разработанной и закрепленной в уголовно-процессуальном законе процедуры производства следственных действий. Любое следственное действие представляет собой первичный элемент уголовно-процессуальной деятельности, подчиненный, как и вся эта деятельность, строгому правовому регулированию. УПК РФ закрепляет общие правила производства следственных действий: необходимо разъяснение прав участникам, запрет производить следственные действия в ночное время, возможность применения научно - технических средств, (ст.164 УПК РФ).

В законодательстве РФ предусмотрены еще несколько следственных действий. К ним относятся: осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент, обыск, выемка, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль переговоров, допрос, очная ставка, предъявление для опознания, проверка показаний на месте, производство экспертизы. Необходимо подметить, что вопрос о системе следственных действий остается не решенным в уголовно-процессуальном процессе. Иногда к следственным действиям можно отнести задержание подозреваемого, наложение ареста на его имущество, получение копий и образцов для сравнительного исследования. Следственные действия, такие, как, контроль и запись переговоров - следственными действиями не будут считаться.

Следственные действия могут быть разделены на виды по различным критериям: субъектам, составу их участников, степень применяемого принуждения, условиям их производства и др. В законе выделяется понятие неотложных следственных действий (п.19 ст.5, ст.157 УПК РФ), следственных действий, проводимых с участием и без участия понятых (ч. 1, 2 ст.170 УПК РФ).

Следственные действия подразделяются на две группы:

) предусмотренные для отображения изолированных объектов (допрос, осмотр, освидетельствование, обыск, выемка и др.)

) предусмотренные для отображения специально интегрированных объектов (очная ставка, проверка показаний на месте, предъявление для опознания). Следственные действия, находящиеся в последней группе, имеют особую структуру, а также условия проведения.

Действующий на данный момент уголовно-процессуальный закон подразделяет следственные действия по их структуре на четыре группы. Первая группа (непринудительный осмотр) - это следственный эксперимент осмотр, освидетельствование, (гл. 24 УПК РФ). Вторая группа использует наблюдение труднодоступных объектов - обыск, выемка, арест, контроль переговоров (гл. 25 УПК РФ). Третья группа использует расспрос - допрос, очная ставка, опознание и проверка показаний (гл. 26 УПК РФ). И четвертая группа представляет из себя исследование скрытой информации - экспертиза (гл. 27 УПК РФ).

Необходимо отметить, что эти следственные действия, они имеют много общего:

) осуществляются по инициативе следователя, дознавателя. Вместе с тем, они могут производиться по письменному указанию прокурора, начальника следственного подразделения или по ходатайству обвиняемого, его защитника, законного представителя, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и их представителей;

) в силу того, что следственные действия нередко носят характер мер процессуального принуждения, они производятся при наличии определенных оснований, т.е. фактических данных, предписывающих необходимость этих действий;

) при проведении следственных действий должны соблюдаться нравственные принципы и правила с тем, чтобы не унижалось человеческое достоинство, не создавалась угроза жизни и здоровью лица, участвующего в проведении того или иного следственного действия;

) в установленных законом случаях предусмотрено участие понятых;

) место и время проведения следственных действий устанавливаются следователем или дознавателем;

) следственные действия должны проводиться в дневное время, т.е. с 6.00 до 22.00 часов. В экстренных случаях допускается их проведение и в ночное время;

) при производстве следственных действий допускается использование научно-технических средств;

) ход и результаты следственных действий должны фиксироваться в протоколе в соответствии с требованиями, предусмотренными ст. 193 УПК.

Производство всех следственных действий предполагает выполнение ряда общих условий относительно круга участников, фактических и юридических оснований, места и времени их проведения, оформления полученных результатов. От соблюдения этих условий зависит - можно ли использовать эти результаты в качестве доказательств.

.2 Обыск и выемка в системе следственных действий

К сожалению, российский законодатель не счел нужным установить в уголовно-процессуальном законодательстве четкую и ясную систему следственных действий.

В процессуальной науке отсутствует однозначность в определении не только системы следственных действий, но и самого "следственного действия".

В соответствии с УПК РФ собирание доказательств осуществляется в ходе уголовного судопроизводства путем производства следственных и иных процессуальных действий (ч. 1 ст. 86).

На основании данного положения и определения п. 19 ст.5 УПК РФ ("в целях обнаружения и фиксации следов преступления") можно сказать, что под следственными понимаются процессуальные действия, направленные на собирание доказательств. Примем это определение за основу и рассмотрим системы следственных действий, предложенных рядом специалистов.

Например, В.В. Кальницкий предложил следующую систему следственных действий: осмотр, эксгумация, освидетельствование, следственный эксперимент, обыск, личный обыск, выемка, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль и запись переговоров, допрос, очная ставка, предъявление для опознания, проверка показаний на месте, получение образцов для сравнительного исследования, назначение и производство экспертизы.

В методических рекомендациях ВНИИ МВД России утверждается, что в основе системы следственных действий лежит процесс доказывания, при этом следственные действия подразделяются на три группы:

) обеспечительные следственные действия (направлены на получение в распоряжение следователя объектов-следоносителей): выемка, получение образцов для сравнительного исследования, эксгумация, обыск, задержание, контроль и запись телефонных переговоров;

) познавательные следственные действия (исследование обстоятельств в самом абстрактном виде на начальной стадии криминалистического познания): допрос, следственный осмотр, проверка показаний на месте;

) объяснительные следственные действия (позволяют сделать категоричные выводы по ряду значимых вопросов силами самого следователя): следственный эксперимент, предъявления для опознания, очная ставка, тестирование на полиграфе, экспертиза.

По мнению О.Я. Баева, к следственным действиям следует отнести: следственный осмотр, в том числе такую его разновидность, как освидетельствование; обыск, в том числе выемку; допрос, в том числе и очную ставку; следственный эксперимент, в том числе осуществляемый путем воспроизводства и проверки показаний на месте; предъявление для опознания; судебную экспертизу"

Итак, исходя из буквального толкования уголовно-процессуального законодательства можно построить систему следственных действий такую как:

осмотр (ст.176-177 УПК РФ);

эксгумация (ч.3 ст.178 УПК РФ); освидетельствование (ст.179 УПК РФ);

следственный эксперимент (ст.181 УПК РФ);

обыск (ст. 182 УПК РФ); выемка (ст.183 УПК РФ);

личный обыск (ст.184 УПК РФ);

наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка (ст. 185 УПК РФ); контроль и запись переговоров (ст.186 УПК РФ);

получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (ст. 186.1 УПК РФ);

допрос (ст.ст. 187-191 УПК РФ);

очная ставка (ст.192 УПК РФ);

предъявление для опознания (ст.193 УПК РФ);

проверка показаний на месте (ст.194 УПК РФ); получение образцов для сравнительного исследования (ст.202 УПК РФ).

Что касается утверждения юристов о направленности всех следственных действий на собирание доказательств, то и здесь не все однозначно. Так, часть их направлена не на собирание, а на проверку собранных доказательств, а именно:

) Следственный эксперимент - проверка данных, которые имеют значение для данного уголовного дела, восприятие каких-либо фактов, совершения определенных действий, наступления какого-либо события (ст. 181 УПК РФ);

) Очная ставка - устранение противоречий в показаниях ранее допрошенных лиц (ст. 192 УПК РФ);

) Проверка показаний на месте - проверка показаний данных ранее (ст. 194 УПК РФ).

Исходя из этого, следует выделить два вида следственных действий:

) Следственные действия, направленные на сбор информации: осмотр, эксгумация, освидетельствование, обыск, личный обыск, выемка, арест на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка, контроль и запись переговоров, получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами; допрос; предъявление для опознания; получение образцов для сравнительного исследования;

) Следственные действия, направленные на проверку информации: следственный эксперимент, очная ставка, проверка показаний на месте.

Одними из процессуальных действий, направленных на обнаружение следов преступления или сбор информации, УПК РФ называет обыск и выемку. Следственное действие как обыск, является наиболее сложным мероприятием, осуществляемым следственными органами в стадии расследования преступлений, так как ход расследования зависит от формирования доказательной базы.

Выемка это - следственное действие, в ходе которого производится изъятие определенных предметов и документов у конкретных лиц, в конкретном месте. Ее главной целью является на получение предметов (документов).

Обыск и выемка, различающиеся целью, основанием и порядком проведения.

Они давно закрепились в системе следственных действий УПК и были предметом постоянного рассмотрения многими учеными-процессуалистами. Как в теории, так и на практике, возникают проблемы трактования и применения норм, которые предусматривают производство данных следственных действий. Так же, отсутствует однозначность мнений по вопросу о процессуальном статусе обыска и выемки. Ряд ученых утверждают, что отличий между названными следственными действиями, существенно мало, однако выделим отличия выемки от обыска:

) при обыске, объекты, подлежащие изъятию, известны ориентировочно. Задача выемки - изъять весьма определенные предметы, а также документы.

) при выемке, известно точно, где и у кого находятся предметы и документы, которые подлежат изъятию. Как правило, при обыске их необходимо отыскать.

Обыск и выемка выступают в качестве самостоятельных процессуальных действий, их результаты имеют доказательственное значение. Несмотря на то, что данные следственные действия имеют схожие черты, каждое из них имеет свои особенности, поэтому представляется правильным отнесение их в одну главу в УПК РФ, так обыск и выемка направленные, именно, на сбор и получение информации. Однако вопрос о месте обыска и выемке довольно спорный на сегодняшний день в науке уголовно процессуального права.

.3 История возникновения следственных действий обыска и выемки в уголовно-процессуальном законодательстве

В Российском уголовно-процессуальном законодательстве, обыск являлся деятельностью, в которую входил сбор доказательств, от результатов которых, зависит способ суда над подсудимым. Судя по Судебнику 1497 г.-1550 г. Обыск, а также пытка, являлись основными методами ведения уголовного процесса, к тому же, все уголовное судопроизводство тех времен именовались обыском. Губные старосты и целовальники собирали народ и проводили «повальный обыск», он является деятельность по сбору доказательств, в результате чего, решался вопрос о способе суда над подсудимым. Повальный обыск предполагал опрос большого количества посторонних людей, которые были нужны для установления репутации обвиняемого, а также проверки достоверности его показаний. Всех тех, кого «облихуют» при обыске, до суда «отдавали за пристава» (лишали свободы) - человека связывали и сажали в колоду.

Царский указ Белозерским губным старостам и целовальникам 1571 г. содержал не мало подробные правила производства следствия Разбойникaми и определял силу доказательств против них.

Соборное уложение 1649 г. (глава X «О судe») большей степени регламентировало порядок уголовного судопроизводства, однако обыск по-прежнему рассматривали как процесса доказывания вины лица. К «Воинскому уставу» который утвердил Петр I в 1722 г. прилагалось «Краткое изображение процессов», взятый из законодательства Западной Европы. Применялся он не только для расследования военных дел, но и для всяческих общеуголовных преступлений. В качестве самостоятельного доказательства результаты обыска в этом нормативном акте не рассматривались.

К XIX веку сформировалось понятие обыска и выемке как процессуальных действиях, как одних из средств доказывания. В Российской империи в Своде законов 1832 г. говорилось об обыске и выемке, как способах получения доказательств, но в тоже время в законе не содержалось четкого разграничения этих действий, что дало возможность предположить, что выемка является элементом обыска. В 1832 г. устанавливались общие правила для проведения обыска, например, участие понятых чье количество было весьма большим, к ним же относится и запрет на причинение имущественного вреда вследствие обыска или выемки (ст. 97) и т.д. В Уставе уголовного судопроизводства 1864 г. в ст.43 вышла в свет норма, в которой обыск проводился в обязательном присутствии понятых. Таким образом, обыск превратился в конкретное следственное действие.

В Постановлении Народного комиссариата юстиции РСФСР от 16 декабря 1917 г. обсуждались вопросы по производству обыска. Данный нормативный акт устанавливал перечень учреждений, которые в силу своих полномочий выдавали ордера на производство обыска, но вопросы, связанные с процедурой производства этого следственного действия не затрагивались. В это же время был упразднен институт прокурорского надзора. В марте 1918 г. было принято Постановление ВЧК «О создании местных ЧК по борьбе с контрреволюцией и спекуляцией», которым по таким преступлениям, а также по должностным преступлениям, местным ЧК принадлежало право производства всех арестов и обысков. В том же месяце в ВЧК создали Инструкцию, которая включала в себя производство обысков и арестов. В Инструкции предписывалось относиться «бережно к людям арестуемым и обыскиваемым, так как человек лишенный свободы не может защищаться, что он в нашей власти».

Приказ РCФСР №24 «О правилах производства обысков» от 16 марта 1921 г. находящийся у начальника милиции, содержался развернутый указ для сотрудников милиции, которые участвовали в производстве обысков, напоминающий положение Устава Уголовного Судопроизводства.

В частности, основанием для производства обыска называлось «основательное подозрение в том, что в местах, которые должны быть обысканы, скрываются: необходимые для дела вещественные доказательства; разыскиваемый преступник.

Формальным основанием для данного следствия служил «ордер, выданный начальником уголовно-розыскного учреждения.

Декретом ВЦИК от 06.02.1922 г. «Об упразднении ВЧК и о правилах производства обысков, выемок и арестов» был выявлен порядок, согласно которому аресты и обыски, а также выемки могли теперь производиться органами Государственного политического учреждения (ГПУ) не иначе как по специальному постановлению и особым ордерам, порядок выдачи которых определяется инструкцией, утвержденной Народным комиссариатом юстиции.

Достаточно ясную и детальную регламентацию производством обыска было получено в УПК РСФСР 1922 г. и УПК РСФСР 1923 г. Обыску и выемке в УПК РСФСР 1923 г. посвятили главу XIV. Постановление о производстве обыска принималось непосредственно следователем, который проводил данную деятельность единолично. Требовалось разрешение Народного комиссариата для производства обыска в помещениях дипломатических представительств. Так же, для получения документов, которые содержали государственную, дипломатическую или военную тайну, соответствующими учреждениями по соглашению с прокурором имели возможность устанавливать особые гарантии для их неразглашения.

Согласно УПК РСФСР 1922 г. также требовалось специальное постановление, туда входил ордер на производство обыска и присутствие при производстве обыска понятых.

Нужно отметить, что УПК РСФСР 1922-1923 гг. подразумевали под обыском самостоятельное следственное действие, которое предусматривает свои цели, основания и детальный порядок производства этой деятельности. Таким образом, в самых первых отечественных уголовно-процессуальных законах(1922-1923 гг.) производство обыска получило достаточно детальную регламентацию. Этими актами и поправками отрицалась вся роль суда в принятии решения об обыске, то есть закон допускал возможность существенного ограничения прав личности без предварительной судебной проверки.

При НКВД в 1934 году, в течении нескольких месяцев было создано Особое совещание, полномочия которых действовали вне процессуального порядка, и они не были связаны строгими рамками закона. В данный период стало, появилась возможность проведение, обыска без ордеров, постановлений и без понятых, которые в раннее время считались необходимыми.

В 1958 году с принятием Основ уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик для производства обыска следователю предписывалось получать санкцию прокурор. В случаях, не терпящих отлагательства, уполномоченный мог провести обыск без потребности санкции прокурора, но в дальнейших действиях он должен его уведомлением в течение 24 часов о произведенном следственном действии (часть 2 статья 35 Основ). Законодательное требование о санкционировании обыска было большим шагом в укреплении законности. Оно стало определенной преградой от необоснованного вторжения в личной жизни граждан.1961 году, был принят УПК РСФСР акт, с помощью которого устанавливались основания и порядок производства обыска. С этого момента, обыск производится только по постановлению следователя и с санкции прокурора, в присутствии понятых и самого лица, у которого непосредственно производится обыск (ст.168, 169 УПК).

С этого года и на протяжении более чем сорока лет действия УПК РСФСР процессуальная регламентация обыска в основных своих чертах не подвергалась к кардинальным изменениям.

С принятием 25 декабря 1993 года Конституции Российской Федерации, ряд норм уголовно-процессуального законодательства оказались противоречащим Конституции РФ. После чего, в Конституции РФ нашли свое закрепление и место принципы, которые гарантировали неприкосновенность личной жизни, личной неприкосновенности, неприкосновенности жилища (ст.21, 22, 23, 25). Вследствие чего, изменения во всех сферах жизни Российской Федерации, как и изменения в отраслях законодательства, требовали принятия нового уголовно-процессуального кодекса.

Обыск, как и выемка, являются самостоятельными следственными действиями. По вехам истории можно заменить, что для их самостоятельной регламентации и закрепления понадобилось не одно столетие. Важным этапом развития стало принятие в 2001 году Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации. УПК РФ провозгласил необходимость получения судебного разрешение на производство обыска в жилище и установил особые процессуальные гарантии, при производстве обыска у отдельных категорий лиц.

судопроизводство следственный обыск выемка

2. ОБЩЕТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ОБЫСКА И ВЫЕМКИ В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

.1 Общетеоретические аспекты обыска

При расследовании преступлений, целью которого является обнаружении, и изъятие орудий с помощью непосредственно совершалось преступление, документов, различных предметов имеющие значение для данного уголовного дела, похищенных ценностей следователю приходится осуществлять поисковые действия, к их числу относится сам обыск.

Общепризнанным определением обыска является определение, сформулированное в 1961 году А.Р. Ратиновым: Обыск - это следственное действие, в содержание которого входят принудительные обследования помещений и сооружений, участков местности, отдельных граждан в целях отыскания и изъятия предметов, имеющих весомое значение для дела, обнаружения разыскиваемых лиц.

С несколько иных позиций подходит к определению понятия обыска Р.С. Белкин.

Он трактует, что обыск, это непосредственно следственное действие, которое заключает в себе отыскание объектов, имеющих значение для установления истины по данному делу, орудий преступления, ценностей и различных предметов, добытых преступным путем, а также других предметов и документов, могущих иметь значение для дела. Может производиться для обнаружения разыскиваемых лиц или трупов.

Обобщение определений обыска, предложенных А.Р. Ратиновым и Р.С. Белкиным, не редко встречается в ряде изданий. Так, в учебнике «Криминалистика» под редакцией В.А. Образцова. И.Ф. Пантелеев предложил следующее определение понятия обыска: «Обыск - это следственное действие, в котором заключающееся обследование помещений, местности и иных объектов, отдельных граждан с целью обнаружения и изъятия у них орудий преступления, ценностей и предметов, добытых непосредственно преступным путем, а также других предметов включающие в себя документы, имеющие не малое значение для расследуемого уголовного дела». Представляется, что в дополнение к выше упоминаемым объектам, которые подвергаются обыску, необходимо упомянуть, что обследование граждан подразумевает в себе также обследование их личных вещей (сумок, чемоданов и их одежды). Несомненно, эту точку зрения разделяют и А.В. Закатов, и С.С. Любичев.

Они предлагают следующие определения обыска: Обыск - это следственное действие, которое заключающееся в обследовании помещений, участков местности, а также транспортных средств, граждан и их одежды в целях чего входит отыскание и изъятие предметов, имеющих значение для дела, ровно как обнаружение разыскиваемых лиц и трупов.

Обыск это - проводимое в принудительном порядке обследование помещений, приусадебных участков, сооружений, одежды, тела отдельных лиц в целях отыскания и изъятия имеющих значение для дела объектов (предметов, документов и т.д.), а также обнаружения разыскиваемых лиц и сокрытых трупов.

Обыском является такое основанное на наблюдении и осуществляемое с соблюдением установленной законом процедуры следственное действие, которое производится путем принудительного обследования, участков местности, помещений или лица, его одежды, и личных вещей с целью отыскания и изъятия орудий данного преступления, предметов, а так же ценностей, добытых преступным путем, других предметов и документов, могущих иметь значение для дальнейшего расследования дела, осуществляемое в рамках уголовно-процессуального закона управомоченным на то лицом при соблюдении гарантий прав и законных интересов граждан и юридических лиц. В некоторых случаях обыск производится для обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Указанная в ч. 1 ст. 182 УПК РФ формулировка целей обыска является обобщенной, что позволило некоторым авторам высказывать мнение о том, что обыск также может проводиться для обнаружения и изъятия предметов, ценностей, документов и любого другого имущества для обеспечения гражданского иска, и реального восстановления прав граждан, юридических лиц, нарушенных в результате совершения преступления.

По поводу данной позиции существует следующее мнение, согласно которому представляется, что такое толкование нормы закона о целях обыска является чрезмерно расширительным. Кроме того, в УПК РФ имеется специальная норма, которая предусматривает конкретные процессуальные действия, направленные на обеспечение гражданского иска - наложение ареста на имущество (ст. 115 УПК РФ).

Для производства обыска (в отличие от выемки) не требуется точного знания ни объекта, подлежащего изъятию, ни места его нахождения. Однако условием принятия решения о производстве обыска, в соответствии со ст. 182 УПК РФ, является наличие достаточных фактических данных, формирующих предположение о нахождении в определенном месте имеющих значение для дела объектов. Эти данные могут быть получены как следственным путем (например, в результате допросов потерпевших, подозреваемых, обвиняемых, свидетелей, в результате очных ставок, проверок показаний на месте, следственного эксперимента), так и в результате оперативно-розыскных мероприятий. В свою очередь выделяют три группы лиц, у которых непосредственно может производиться обыск:

) обвиняемые и подозреваемые;

) лица, которые допрашиваются по делу в качестве свидетелей; свидетели;

) лица, которые, хотя сами и непричастны к совершенному преступлению, но связаны с обвиняемым или подозреваемым узами родства, дружеских отношений, знакомства.

Источники реально существующих данных, которые кладутся в обоснование постановления о производстве обыска и выемки могут быть: процессуальные (протоколы разных следственных действий); непроцессуальные (оперативные данные).

Сведения, полученные вследствие из непроцессуальных источников, сравнивают с материалами данного дела и, если нет противоречия этим материалам и подтверждаются ими, то их учитывают при принятии решения о производстве обыска.

Обыск, осуществляемый в жилых помещениях непосредственно производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 УПК Российской Федерации. К исключениям относятся случаи, когда производство обыска и выемки в жилище, личного обыска, в свою очередь выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вeщи, наложение ареста на имуществo, указанное в части первой статьи 104.1 Уголовного кодекса Российской Федерации, не дозволяет отлагательства, данные следственные действия могут быть совершены на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом же случае следователь в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия обязан уведомить суд по месту проведения следственного действия о его производстве. Так же к уведомлению приобщаются копии постановления о производстве следственного действия, протокола следственного действия для осмотра правомерности решения о его производстве. Необходимость неотложного проведения появляется для того, чтобы не дать возможности заинтересованным лицам лучше скрыть, уничтожить или спрятать следы преступления, таким образом, замедляя следственный процесс. Неотложный обыск осуществляется после возбуждения уголовного дела и непосредственно, в дневное время суток.

Поисковые действия с неизбежностью приводят к вторжению в личную жизнь, интересов обыскиваемого, а в некоторых случаях и других лиц, составляют одну из характерных черт обыска, с помощью, которой можно отграничивать его от других проводимых следственных действий, в частности, от осмотра места происшествия. Равенство обыска с осмотром места происшествия, помещений, местности, и предметов проявляется в том, что следователь производит обследование конкретных объектов целью, которых является обнаружение, получение, фиксация и изъятие различных материальных источников криминалистической принадлежности. Обыск и осмотр отличаются друг от друга по трем признакам:

) в процессе обыска обследуются помещение, участки местности и иные объекты, не являющиеся местом происшествия, но находящиеся в ведении определенного лица, и само это лицо;

) обследование объектов носит характер поиска заранее известных конкретизированных источников доказательственной информации, часто намеренно скрытых от органов предварительного расследования;

) обследование носит ярко выраженный принудительный характер.

Объектами обыска могут являться: жилая комната, жилая квартира, индивидуальный жилой дом, садовый участок, придворные хозяйственные постройки, служебные помещения, подсобные или технические помещения, транспортные средства, гараж, а также любая собственность, к ним относится и тело человека, его одежда, и личные вещи.

Круг искомых объектов при обыске, достаточно широк: предметы, имеющие доказательственное значение, каковыми непосредственно являются: орудия и средства преступления (оружие, взрывчатые вещества и устройства, орудия, с помощью которых был произведен взлом и т.д.); объекты преступных посягательств (похищенное имущество, деньги и другие ценности); другие предметы и документы, которые могут иметь значение для дела (записки, документы, аудио- и видеозаписи, фотоснимки и т.д.).

.2 Общетеоретические аспекты выемки

Выемка сходна с обыском и осмотром места происшествия схожи по своему характеру и задачам. Статья 183 УПК РФ гласит, что выемка это - следственное действие, состоящее в процессуальном принудительном изъятии имеющих значение для дела определенных предметов, вещей и документов у определенных лиц, предприятий, учреждений или организаций, когда точно известно, где и у кого они находятся, и нет оснований полагать, что данные предметы и документы могут быть уничтожены, повреждены или перемещены в другое место.

Обыск и выемка - схожие по ряду свойств, но, несмотря на то, что, самостоятельные следственные действия, различающиеся непосредственно целью, основанием и данным порядком их проведения. Несколько другое высказывание преподнес А.Н. Петров, который трактовал, что выемка - это следственное действие, заключающие в изъятие (как в добровольном, так и в принудительном) из помещений, местности, прилегающим к ним участков, у конкретных лиц предметов и документов, которые имеют значение для данного дела, без предварительного поиска.

Многие специалисты считают выемку разновидностью обыска. Так, еще процессуалисты М.А. Строгович и Д.В. Зарницкий в свое время в комментарии к статье 175 УПК РСФСР 1923 года обозначили, что «обыск и выемка преследуют одну цель, которая непосредственно вносит в себе получение в распоряжение следователя предметов, имеющих значение для данного дела, а точнее - вещественных доказательств. Различие между обыском и выемкой подразумевается в том, что обыск представляет с собой средство для достижения возможности произвести данную выемку. При случае, если необходимые для следователя предметы имеются налицо, он тут же производит выемку их, добровольную или принудительную. В следствие, если обвиняемый, у которого выемка производится, всячески отрицает наличие у него в помещении или на нем (личный обыск) этих предметов, следователь незамедлительно производит обыск. Поиск эти предметов в случае их наличие производит выемку». Профессор О.А. Баев считает, что чт выемка представляет собой разновидность обыска. На это указывают, во-первых, единые цели данных действий. Подметим еще раз, что в соответствии со ст.183 УПК РФ выемка производится для изъятия в сущности тех же объектов, на обнаружение которых был направлен и обыск, но в том случает, что следователь знает, какие предметы, а также документы должны быть обнаружены при выемке, и ему точно известно, где и у кого именно находятся данный материал. Во-вторых, выемка производится в только процессуальном режиме обыска (ч.2 ст.183 УПК РФ; следовательно, на нее распространяются все процессуально-тактические рекомендации, сформулированные законом для обыска). В-третьих, конечном счете, предусмотренная частью 5 данной статьи УПК РФ, допустимость принудительного производства выемки во многом практически определяет тактические различия между выемкой и обыском.

Выше перечисленные точки зрения не разделяет ряд ученых. Они отводят выемке место самостоятельного следственного действия. Отмечается, что процесс выемки имеет много общего с процессом обыска. Вследствие того, что по своему характеру, задачам выемка сходна с обыском, основные рекомендации, которые относятся к обыску, можно применять при подготовке и проведении выемки. При производстве выемки, следователь обязан позаботиться о присутствии при этом действии лица, в ведении которого находятся искомые объекты. Выемка может быть произведена как из помещения, так и из укрытия, находящегося, например, на садовом участке. В большинстве случаев она проводится для изъятия документов, материалов и предметов, которые находящихся в ведении предприятий или организаций. В отдельных случаях, когда выемке предшествует отбор предметов и документов, имеющих значение для данного дела, следователь имеет возможность воспользоваться помощью специалистов в этой области, к которым относятся: (экономист, товаровед, а также криминалист). Они могут обратить внимание следователя на специфические признаки объекта, представляющие непосредственный интерес для дела. Далее, следователь на месте принимает решение о необходимости выемки и производит ее после оформления постановления.

В отличие от части 2 статьи 167 УПК РСФСР, законодатель УПК РФ предусмотрел особый порядок выемки не только документов, содержащих государственную тайну, но к ним также входят документы, которые содержат иную тайну, охраняемую федеральным законом (коммерческую тайну, банковскую тайну, служебную тайну, тайну кредитной истории, тайну страхования, тайну завещания, налоговую тайну, тайну усыновления, врачебную тайну, тайну частной жизни, аудиторскую тайну, адвокатскую тайну, тайну исповеди, тайну голосования, тайну вероисповедания). Выемка предметов и документов, которые составляют государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, производят по постановлению следователя с санкции прокурора. Это является конституционным требованием, основанным на международных нормах, воспринято оно было - Федеральным законом от 20 февраля 1995 года, номер постановления - 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации», новое уголовно-процессуальное законодательство, ограничило право государства беспрепятственно вторгаться в личную жизнь, а также предпринимательскую деятельность граждан.

Выемка документов, содержащих сведения, отнесенные к отдельным видам тайны (почтово-телеграфная корреспонденция, информация о счетах и вкладах), требует непосредственного судебного решения, к остальным - санкции прокурора.

Существуют следующие виды выемки:

) выемка предметов и документов;

) выемка предметов и документов, которые содержат государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну;

) выемка документов, которые содержат информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях;

) выемка почтово-телеграфных отправлений.

Согласно ч.2 ст.182 УПК РФ выемка производится по мотивированному постановлению следователя в порядке, установленном порядком производства обыска. Собственно, постановление о производстве выемки существенно ничем не отличается от постановления о производстве обыска. На практике достаточно часто используются единые бланки, в которых в качестве следственного действия указаны как обыск, так и выемка, а проводимое в данный момент следственное действие просто подчёркивается.

Вследствие этого, сущность выемки подразумевает в себе изъятие определенных объектов, имеющих значение следственного дела, а снованием для производства выемки служат установленные по этим делам фактические данные, из которых следует, у кого и где именно находятся определенные предметы и документы, необходимые для проведения дальнейших работ.

Постановления суда на производство обычной выемки не требуется. Судом должна быть санкционирована лишь выемка документов, содержащих сведения, которая является государственной тайной. Данная выемка документов с информацией о вкладах и счетах граждан в банках и других кредитных учреждениях, осуществляется непосредственно на основании решения суда.

Ранее выемка производилась при участии двух понятых, с 2015 года, присутствие понятых стало не обязательным. При выемке материальных ценностей необходимо присутствие лица, несущее ответственное за них. В случай, если это лицо отказало в выдачи документы и предметы, подлежащие изъятию добровольно, выемка производится принудительно.

Следователь, в качестве помощника при производстве выемки, может пригласить специалиста-криминалиста. В дальнейшем, помощь эксперта может оказаться существенной в отыскании необходимого для следствия документа, а также в обнаружении, фиксации, изъятии и предварительном осмотре следов на данном объекте.

Вследствие отсутствия опасности сокрытия предметов, производство выемка считается не обязательной. Определенные предметы, если точно известно, где они находятся, могут быть получены путем истребования (часть 4 статья 21 УПК РФ). Производящее расследование должностное лицо, направляет запрос и истребует из учреждений, предприятий или организаций нужные для дела документы. Истребование предметов и документов не является следственным действием, т.е. оно не обеспечено возможностью принудительного производства и не имеет детальной законодательной регламентации. Истребование оформляется запросом (требованием) следователя и может применяться при одновременном соблюдении следующих условий:

) нет опасности в сокрытии предмета и документа, а значит, и необходимости в принуждении (можно полагать, что необходимый предмет или документ будут передан добровольно);

) само местонахождение предмета не имеет доказательственного значения.

Выемку вместо истребования следует производить, когда возможно понадобится применение принуждения (предмет не выдают или он может быть спрятан или уничтожен) либо доказательственное значение имеет фиксируемый в протоколе сам факт нахождения предмета в данном месте, например, наркотических средств в лаборатории по делу о нарушении правил их хранения.

Например, на практике следователи, руководствуясь ст.ст.21, 38, 86 УПК РФ, достаточно часто направляют запросы в различные организации для сбора характеризующего материала на подозреваемых, обвиняемых, потерпевших и свидетелей. Кроме этого, следователи могут запрашивать и иные необходимые документы в различных организациях, которые обязаны в определённый срок ответить на запрос. Кроме этого, истребование документов и предметов посредством официальных запросов упрощает деятельность следственных органов, так как поиск документов или информации осуществляет не сам следователь, а непосредственно уполномоченный на то работник организации (например, бухгалтер, секретарь, архивариус, то есть тот, кто ответственен за получение, обработку и выдачу различной информации).

При производстве выемки проблему может составить предварительное определение предмета, документа, которые подлежат изъятию. Следователь нередко обязан решить, какие именно из числа многих предметов, материалов и документов, с которыми он ознакомился, осматривает в процессе действий, на самом деле является искомым.

В случае почтово-телеграфных корреспонденций, следователю надо решить вопрос о том, следует ли ограничиться производством следственного действия (наложить арест на корреспонденцию, а также ее осмотр) или произвести также и следственное действие, которое включает в себя выемку.

Для правильных применений методов психологического (воздействие, внушения и убеждение), следователь должен выяснить, какие же истоки негативного отношения данного лица к требованию о добровольной выдаче объекта, подлежат изъятию при выемке. Не редко попадаются случаи, когда отказ в добровольной выдаче объекта поясняется боязнью разглашать обстоятельства его интимной жизни, нежеланием причинить вред родственнику, знакомому, соседу или сослуживцу.

Чтобы предотвратить такого рода негативные отношения в подобных ситуациях, следователь может обратить свое особое внимание данного лица на производимое предупреждение понятых, специалистов и других граждан, которые присутствуют на следственном действие (выемке), об ответственности за разглашение выявленных при выемке обстоятельств интимной жизни лица, занимающего данное помещение, или иных лиц.

3. ПОРЯДОК ПРОВЕДЕНИЯ ОБЫСКА И ВЫЕМКИ

.1 Порядок производства обыска

Обыск, является способом собирания доказательств по уголовному делу. От законности и обоснованности проведения обыска будет, зависит, конечный итог данного процесса. Для этого следователь должен соблюдать определенные условия производства обыска, такие как:

) производить обыск после возбуждения уголовного дела;

) наличие фактического и юридического основания;

) не допускать производство обыска в ночное время за исключением случаев, не терпящих отлагательств;

) присутствие понятых при производстве обыска;

) присутствие лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи;

) обыск в помещениях, которые заняты предприятиями, учреждениями, производится в присутствии представителя администрации данного предприятия (с 2015 года считается не обязательным);

) вскрытие объекта осуществляется только в случаях, когда владелец объекта отказывается добровольно его открыть;

) личный обыск лица осуществляется в присутствии специалистов и понятых одного пола;

) в процессе обыска, изъятию подлежат только те документы, которые имеют значение для уголовного дела;

) опасные действия для жизни обыскиваемого не допускаются действия при обыске.

Необходимо отметить еще раз, что обыск производится по мотивированному постановлению следователя и только с санкции прокурора. При обыске, следователь обязан предъявить постановление на проведение следственных действий разрешение о проведении следственных действий. В необходимых случаях для участия в производстве обыска следователь вправе вызвать соответствующего специалиста.

При производстве обыска после предъявления постановления следователь предлагает выдать орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, могущие иметь значение для дела. В случае добровольной выдачи, следователь имеет право ограничиться только изъятием и не производить обыск. Состав участников организовывается с учетом тяжести совершенного преступного деяния. Так же, определяется число нужных работников полиции, специалистов, технических помощников и др. Иногда возникают ситуации, когда при производстве обыска присутствует опасность для жизни и здоровья понятых. Тогда, согласно положениям части 3 статьи 170 УПК РФ, присутствие понятых будет являться не обязательной. С.А Шейфер привел пример, когда при производстве обыска можно было ожидать взрыва самодельного взрывного устройства, который был в наличии у преступников. Сотрудники милиции не стали подвергать понятых опасности, проникли в квартиру, обезоружили бандитов, надели на них наручники и только после этого пригласили понятых. После чего, Верховный суд РФ отверг доводы защиты, так как взрывное устройство, оружие, авто детали, деньги, были получены при отсутствии понятых.

При обыске, следователь имеет право вскрывать запертые помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно открыть их, следователь должен избегать повреждения дверей, запоров и других предметов. В настоящее время особое внимание уделяется проблемам свободы личности. Исходя из данного законодательства, следователю предоставлена возможность по ограничению прав к лицам, которые находятся на месте обыска.

При обыске обстоятельств интимной жизни опрашиваемого лица, следователь обязан принять меры к тому, чтобы они не были оглашены (часть 7 статья 182 УПК РФ).

В ходе проведения следствия следователь обязан предупредить всех участников данного мероприятия о запрете разглашения фактов производства обыска, личной жизни обыскиваемого и других граждан причастных к данному делу, а также разъясняется ответственность за несоблюдение этой обязанности. После чего, участники следствия вносят свои подписи в протокол для удостоверения.

Суд в процессе разбирательства дела, должен предупредить участников процесса о не разглашении, интимной жизни лица, проходящего по данному делу. После чего, в суд принимается за изучение материала.

Предметы, которые были обнаружены при обыске, следователь обязан, предъявляет понятым, а также другим присутствующим лицам и обратить их внимание на конкретные особенности (место и способ хранения). В случае надобности они упаковываются и опечатываются на месте обыска в присутствии свидетелей. Следователь должен строго ограничиться изъятием предметов и документов, могущих иметь отношение к делу. Оружие, наркотики, боеприпасы и т.п. подлежат немедленному изъятию, так как являются запрещенными в обращении.

Проведение личного обыска, как и других следственных действий, до возбуждения уголовного дела могло бы лишить смысла сам акт возбуждения уголовного дела, сделать его ненужным, позволило бы вести расследование вне установленных законом сроков и распространять процессуальное принуждение на отношения, находящиеся вне сферы уголовного судопроизводства.

Задержание с проведением личного обыска, может происходить в том случае, если совершение преступления может быть назначена уголовная ответственность, влекущая за собой лишением свободы (часть 1 статья 91 УПК РФ). Гражданин, которого подвергают личному обыску, вправе узнать о том, возбуждено ли уголовное дело против него. Если дело не возбуждено, он вправе обратиться с жалобой к прокурору. В случае подачи жалобы, личный обыск не останавливается, если орган дознания или следователь считают, что он необходим.

Наличие оснований полагать, что искомые предметы или документы находятся у данного лица, имеют важное условие для проведения личного обыска. Такими основаниями являются фактические данные, которые указывают на то, что лицо скрывает отыскиваемые предметы и документы у себя

Третьим и последним условием проведение личного обыска является правильно составленное постановление о его проведении. Имеются случая, где закон не требует его вынесения:

) при задержании лица или заключении его под стражу.

) при наличии достаточных оснований полагать, что, находящееся в помещении или ином месте проведения обыска лицо, может скрывать при себе предметы, а также документы, имеющие значение для дела.

В первом из этих случаев основанием проведения личного обыска является постановление о задержании, а во втором - постановление о производстве обыска в помещении (ином месте).

Результаты осмотра обнаруженных при обыске предметов и документов заносятся непосредственно в протокол на месте следственных действий. Если осмотр требует затрат времени, специалистов, научно технических средств, в этом случае следователь может записать те признаки, которые будут являться очевидными для каждого участника обыска.

При изъятии изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней, антикварных предметов, произведений искусства следователь записывает в протоколе обыска наименование изделия, а также, описывают его признаки (индивидуальные и родовые). Валюту иностранного происхождения и российские деньги, если они имеют значение, лишь как материальные ценности, заносятся в протокол и указывают точную сумму изъятого. Если же они представляют интерес, как индивидуально определенные денежные знаки, требуется зафиксировать номер каждой купюры и так же занести протокол. Согласно с частью 14 статьей 182 УПК РФ, попытки уничтожения или скрытия предметов и документов, нарушение порядка со стороны обыскиваемых, следователь обязан отображать в протоколе обыска.

.2 Порядок проведения обыска в жилище

Принцип неприкосновенности жилища нашел свое отражение в международных нормах, Конституции РФ, отраслевом законодательстве. В ст.12 УПК РФ сказано: "Осмотр жилища производится только с согласия проживающих в нем лиц или на основании судебного решения, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой статьи 165 настоящего Кодекса... Обыск и выемка в жилище, могут производиться на основании судебного решения, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой статьи 165 настоящего Кодекса".

Но для того, чтобы понять, что же такое обыск в жилище надо разобраться с понятием термина «жилище». Ответ на этот вопрос мы можем найти в п.10 ст.5 УПК РФ, согласно которому жилище - это индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания.

В соответствии с примечанием ст.139 Уголовного кодекса Российской Федерации, под жилищем понимается индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение не зависимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и пригодное для постоянного или временного проживания. При этом нарушение неприкосновенности жилища включает в себя любое вторжение с нарушением законного порядка проникновения либо против воли проживающих там лиц. Согласие лица должно быть при этом явно выраженным.

В практике Европейского Суда по правам человека понятие «жилище» распространяется также и на служебные помещения. В этой связи, как отмечает Европейский Суд по правам человека, понятие «жилище» может распространяться и на деловой офис.

Европейский Суд по правам человека подчеркнул, что понятие «жилище» имеет более широкое значение, потому что вести деятельность, которую можно отнести к профессиональной и деловой, можно с таким же успехом и со своего места жительства, и наоборот, можно заниматься делами, которые не относятся к профессиональной сфере, в офисе или коммерческих служебных помещениях.

Итак, любое жилище состоит на учете в жилищном фонде, понятие которого содержится в ч.1 ст.19 ЖК РФ, под которым понимается совокупность всех жилых помещений, находящихся на территории Российской Федерации. Также следует иметь ввиду ст.2 Закона РФ от 25 июня 1993 года №5242-1 "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации", что к жилище это не только жилой дом, но и квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома (общежитие, гостиницу-приют, дом маневренного фонда, специальный дом для одиноких престарелых, дом-интернат для инвалидов, ветеранов и др.), а также иное жилое помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), договору аренды либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации. Еще в этот перечень отнесены санатории, дома отдыха, кемпинги и т.д.

Частью 1 ст.182 УПК РФ закреплено, что "основанием производства обыска является наличие достаточных оснований полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела". Представляется, что сочетание "наличие достаточных оснований полагать" - это термин, который обозначает категорию мотивированности, но не обоснованности процессуального решения о производстве данного следственного действия. Необходимость производства обыска доказывается содержащимися в материалах уголовного дела конкретные сведения о том, что в определенном месте или у определенного лица могут находиться искомые объекты.

Исходя из содержания ч.3 ст.182 УПК РФ, а также содержания ч.2 ст.12 п. 5 ч. 2 ст.29 и ч.5 ст.165 УПК РФ можно выделить два вида обыска: обыск в жилище, который не носит неотложный характер; обыск в жилище носящий исключительный характер и не терпит отлагательств.

В науке уголовного процесса это довольно спорный вопрос, ведь не ясно по каким критериям следует определять неотложность данного следственного действия, а также в УПК отсутствуют четкие правила проверки законности и обоснованности данного решения прокурором и судом.

При производстве обыска следует иметь ввиду, что существует возможность, ограничения требования принципа неприкосновенности жилища. При чем, не следует смешивать две процессуальные категории такие как, «основания производства обыска» и «случаи, не терпящие отлагательства». С одной стороны, наличие достаточных оснований само по себе не вызывает необходимости производства обыска в неотложных случаях. С другой же стороны, возникновение не терпящих отлагательства случаев не означает, что обыск может быть проведен без достаточных оснований, лишь в результате умозрительного вывода следователя. Для производства данного следственного действия необходимо, чтобы в материалах уголовного дела содержались доказательства, подтверждающие как необходимость производства обыска, так и необходимость использования особого правового режима при его производстве.

Ситуация, при которой в жилище проводится обыск, не терпящий отлагательств, урегулирован ч.5 ст.165 УПК РФ. Для его осуществления достаточно всего лишь изначально вынесения постановления следователем, а также дознавателем и т.д. без принятия судом решения о производстве обыска предусмотренного органа дознания, дознавателя, следователя, прокурора и суда в той части, в какой они затрагивают их интересы, и не устанавливающего исключения из этого правила для решения вопроса о производстве обыска или о признании проведенного обыска законным.

В данной ситуации следователь (дознаватель) в течение 24 часов с момента обыска в жилище уведомляет судью и прокурора о проведении данного следственного действия.

Непосредственно к уведомлению должны быть приложены следующие документы: копия постановления о производстве обыска в жилище; протокол следственного действия для проверки законности решения о его производстве.

Судья не позднее 24 часов с момента поступления к нему уведомления о производстве обыска и приложенных к нему документов, причисленных выше, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности, либо незаконности. Постановление о проверке законности производства обыска в жилище должен соответствовать требованиям, перечисленным в УПК.

Итак, следует понять, когда же обыск в жилище не терпит отлагательства, носит срочный характер, в законе нет четкого закрепления. Случаями, которые не терпят отлагательства на практике рекомендуется признать следующие ситуации: внезапно появившиеся фактические основания производства обыска; могут быть применены меры к уничтожению или сокрытию документов, предметов имеющие отношения к уголовному делу; производства обыска необходимо для дальнейшего пресечения преступной деятельности или в целях поимки преследуемого преступника; отказ от неотложного производства обыска может привести к потери сведений, которые могут иметь значения для уголовного дела.

Таким образом можно сделать вывод, если обыск не потеряет своего значения и после прошествии определенного срока (более суток) времени, значит, данное следственное действие мы не можем признать не терпящим отлагательства в том смысле, который в это словосочетание заложен частью 5 ст.165 УПК РФ. Такое следственное действие следователь не вправе производить без специального разрешения.

В соответствии с ч.6 ст.182 УПК РФ при производстве обыска могут вскрываться помещения, если владелец отказывается добровольно открыть таковые. При производстве обыска" («при обыске») означает - в ходе производства этого следственного действия, в промежуток времени от его начала и до окончания. Начинается обыск непосредственно после добровольной выдачи предметов (документов и т.п.), которые предложено выдать, или же после отказа осуществить эту выдачу. Оканчивается обыск вместе с завершением оформления всех частей и составляющих протокола обыска (приложений к таковому). Несмотря на то, что согласно ч. 1 ст. 166 УПК РФ протокол обыска может быть составлен и непосредственно после окончания следственного действия, пока его оформление не завершено, у следователя (дознавателя и др.) всегда есть возможность (при наличии к тому оснований) вскрыть помещение, если владелец отказывается добровольно его открыть.

Согласно положениям, закрепленным в ч.7 ст.182 УПК РФ, следователь (дознаватель и др.) обязан принять меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц. Таким образом, гарантируется соблюдение при обыске закрепленного в ч.1 ст.23 Конституции РФ права граждан на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени.

В ст.182 УПК РФ не определен круг мер, которые должен принять следователь (дознаватель и др.). Тем не менее, следует иметь в виду, что данными мерами могут быть лишь действия, прямо предусмотренные законом. Основными из этих мер следует признать предупреждение лиц, участвующих в следственном действии, о недопустимости без разрешения разглашать ставшие им известными в связи с участием в обыске сведения и отобрание у них подписки с предупреждением об ответственности по ст.310 УК РФ.

Недаром некоторые авторы пишут о соответствующей обязанности следователя (дознавателя и др.) обращать "внимание всех участников на недопустимость разглашения всех обстоятельств, установленных в процессе обыска". Думается, если вести речь не обо "всех обстоятельствах", а лишь о выявленных в ходе обыска обстоятельствах частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личной и (или) семейной тайне, а также обстоятельствах частной жизни других лиц, то такая позиция имеет право на существование. Хотя большинство ученых указывают на наличие у следователя (дознавателя и др.) соответствующего права, а не обязанности.

Следователь (дознаватель и др.) принимает меры к тому, чтобы не были оглашены вышеуказанные обстоятельства или, иначе, сведения о них. Интерпретация понятия "обстоятельства" через дефиницию "документы", как это делается некоторыми учеными, представляется небезупречной. Следователь (дознаватель и др.) принимает меры к неразглашению не только сведений, которые содержались в документах. Подобного рода информация присутствующим при обыске лицом может быть почерпнута и из обстановки места производства обыска, вещественных доказательств, сделанных в процессе обыска объяснений обыскиваемого, и др. Следователь (дознаватель и др.) вправе предупредить участвующих в обыске лиц о недопустимости без разрешения оглашать (разглашать) и эти сведения, а также отобрать у них соответствующие подписки.

В ч.8 ст.182 УПК РФ зафиксировано право следователя (дознавателя и др.) запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска. Назначение данного полномочия - поддержание порядка, необходимого для решения стоящих перед обыском задач. За игнорирование соответствующего требования лицо, присутствующее при обыске, может быть подвергнуто наложению денежного взыскания в размере до двух тысяч пятисот рублей (ст.117 УПК РФ). Процедура применения данной меры процессуального принуждения урегулирована ст. 118 УПК РФ.

Если во время производства обыска случайно обнаруживаются предметы (документы), изъятые из оборота, они в обязательном порядке, или, как указано в ч.9 ст.182 УПК РФ, "во всяком случае", изымаются. "Во всяком случае" и означает "обязательно". Как минимум, эти вещи обязательно подлежат изъятию. Изъятие данных предметов и документов - обязанность, а не право следователя (дознавателя и др.). Эта обязанность у следователя (дознавателя и др.) возникает сразу, как только были обнаружены предметы (документы), обладающие признаками предметов (документов), изъятых из оборота. Иначе говоря, следователь (дознаватель и др.) не обязан доказывать, что обнаруженный им, к примеру, предмет точно является наркотическим веществом, взрывным устройством. Если обнаружен предмет, обладающий признаками, которые позволяют предположить, что это наркотическое вещество или взрывное устройство, следователь (дознаватель и др.) не имеет права оставить его на месте производства обыска и не изъять.

В литературе высказано мнение, что изъятию обнаруженных при обыске предметов (документов), изъятых из оборота, должно предшествовать вынесение постановления о таком изъятии. Между тем данного требования закон не содержит. Для изъятия предметов (документов и т.п.), изъятых из оборота, достаточно того постановления, которое служило юридическим основанием производства обыска, в процессе которого изъятые из обращения предметы (документы и т.п.) следователем (дознавателем и др.) были обнаружены.

В ч.ч. 9, 10, 13 и 14 ст.182 УПК РФ говорится об изъятии предметов (документов и т.п.). Изъятие, о котором здесь идет речь, это не самостоятельное следственное действие, а элемент следственного действия - обыска. Данный вид изъятия в широком смысле слова состоит из нескольких составляющих: извлечение предмета из места его обнаружения; предъявление предмета понятым и другим участвующим в обыске лицам; наблюдение, измерение и закрепление в протоколе следственного действия места и обстановки обнаружения предмета так, чтобы ни у кого не могло возникнуть вопросов, откуда именно он был извлечен; после его упаковки, опечатывания и удостоверения данных действий подписями следователя (дознавателя и др.), обыскиваемого и понятых, приобщение предмета отдельным доказательством к уголовному делу.

В узком смысле слова, как минимум в том значении, в каком этот термин использован в чч. 10 и 13 ст.182 УПК РФ, изъятие - это всего-навсего извлечение предмета из места его обнаружения.

В ходе предварительного следствия (дознания) по уголовным делам следователь (дознаватель и др.) обязан изымать: вещественные доказательства; предметы и документы, изъятые из оборота (если у владельца отсутствует разрешение на их приобретение и хранение); удостоверяющие личность документы, награды и документы к ним арестованных обвиняемых и подозреваемых.

К числу изъятых из свободного обращения (оборота) относятся предметы, приобретаемые только по особым разрешениям (их перечень определен законодательством РФ), а также все иные предметы, изготовление, приобретение, хранение, сбыт и распространение которых запрещены законом. Довольно полный перечень таковых приведен в работе К.Б. Калиновского.

Возвратимся к общим правилам производства обыска. В ч.11 ст.182 УПК РФ отмечено, что при производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. Лицом, в помещении которого производится обыск, прежде всего, является его владелец. При отсутствии и невозможности обеспечения участия в обыске владельца правовым статусом лица, в помещении которого производится обыск, обладают:

) совершеннолетние члены его семьи;

) пользователи помещением;

) совершеннолетние члены семьи пользователя;

) лица, в чьем распоряжении находится помещение, и их совершеннолетние члены семьи;

) представители организации при обыске в помещении организации.

При обыске должно быть обеспечено присутствие лица, у которого производится обыск. Невозможность его участия в следственном действии должна быть подтверждена материалами, имеющимися в уголовном деле, иначе протокол обыска может быть признан недопустимым в качестве доказательства источником сведений

Исходя из положений ст.2 СК РФ, в качестве члена семьи, о котором речь идет в ч.11 ст.182 УПК РФ, может выступать супруг лица, в помещении которого производится обыск, один из родителей (усыновителей) или его совершеннолетний ребенок (усыновленный). Если же руководствоваться также ст.69 ЖК РФ, то, помимо указанных лиц, членами семьи следует признавать других родственников, нетрудоспособных иждивенцев, а в исключительных случаях и иных граждан, если они вселены собственником в качестве членов своей семьи и ведут с ним общее хозяйство. В литературе высказано мнение, что ст.182 УПК РФ "не содержит правила об обязательном присутствии при обыске лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи". Однако это утверждение не соответствует ч.11 ст.182 УПК РФ. Как верно замечает В.В. Кальницкий, из анализируемой нормы следует, что "в отсутствие проживающих в жилище лиц вхождение в него с целью обыска недопустимо". Получается, положения ч.11 ст.182 УПК РФ в этой части получились "неэффективными". Чтобы как-то устранить возникающие в связи с такой редакцией закона проблемы, предлагается "по решению суда, специально оговаривающему невозможность обеспечения присутствия при обыске проживающих в жилище лиц", производить обыск "в присутствии иных лиц, принявших на себя обязательство по сохранности жилища и находящегося в нем имущества, в том числе защитника (адвоката), представителя жилищно-эксплуатационной организации". Рекомендации о необходимости приглашения в рассматриваемых случаях для участия в производстве обыска незаинтересованного в исходе дела "представителя жилищно-эксплуатационной организации" или "местного самоуправления" высказывают и другие ученые

В случаях, не терпящих отлагательства, в протоколе обыска могут не фиксироваться данные о личности потерпевшего, его представителя и (или) свидетеля на основании постановления следователя о сохранении в тайне данных о личности участника следственного действия без получения согласия руководителя следственного органа. В указанном случае постановление следователя передается руководителю следственного органа для проверки его законности и обоснованности незамедлительно при появлении для этого реальной возможности.

Как и обыск, выемка должна происходить с соблюдением принципа неприкосновенности жилища.

В соответствии с ч.1 ст.183 УПК РФ выемка производится при необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и, если точно известно, где и у кого они находятся. Как и при обыске, при производстве выемки ограничение неприкосновенности жилища допускается лишь в случаях и порядке, которые прямо установлены законом.

В настоящее время процедура выемки с точки зрения обеспечения конституционного права лица на неприкосновенность жилища ничем существенным от обыска не отличается. По мнению С.П. Сереброва, тот факт, что следователь производит по судебному решению выемку предметов и документов, когда точно известно, где именно и у кого они находятся, обеспечивает процедуре выемки более строгий режим законности, чем процедуре обыска.

Основанием производства выемки являются достаточные доказательства, свидетельствующие о том, что конкретный предмет или документ находится в определенном месте или у определенного лица. При этом в постановлении следователя о возбуждении перед судом ходатайства о производстве выемки место, в котором находится искомый объект, должно быть указано максимально точно. Нарушением требований принципа неприкосновенности жилища является ситуация, когда следователь в постановлении указывает не точное место нахождения предмета, а лишь такое, где обычно находятся те либо иные предметы (например, кухонный нож - в ящике стола на кухне, зимняя одежда - в шкафу, расположенном в прихожей, и т.п.). В материалах уголовного дела должны содержаться конкретные доказательства того, что искомый объект находится именно в определенном месте и ни в каком ином.

Есть два вопроса, которые требуют разрешения в законодательстве и на практике: как поступать, если в результате выемки искомый предмет не будет обнаружен на месте, указанном в постановлении; в какой мере при производстве выемки в жилище допустимо использовать процессуальное принуждение.

При производстве выемки конституционное право на неприкосновенность жилища должно ограничиваться лишь в той мере, в которой это необходимо для обнаружения конкретного искомого объекта. Поэтому следователь не вправе производить поисковые действия без соответствующего основания, в том числе в случаях, когда искомый объект не будет обнаружен в том месте, где он должен находиться исходя из материалов уголовного дела и в соответствии с постановлением судьи. В некоторых практических рекомендациях по производству обыска и выемки в случаях, когда искомый предмет не был обнаружен, предлагается сразу же производить обыск без судебного решения. Однако представляется, что сам факт такого отсутствия означает окончание данного следственного действия. Следователь должен составить протокол с фиксацией результатов этого следственного действия, а затем может использовать режим осмотра жилища с согласия проживающих в нем лиц, либо режим производства обыска в случаях, не терпящих отлагательства.

Второй вопрос - о возможности использовать при производстве выемки в жилище мер процессуального принуждения - связан с правовой природой выемки. В научной литературе встречалась точка зрения, согласно которой основное отличие выемки от обыска состоит в том, что выемка не носит принудительного характера. Позволим себе с данным утверждением не согласиться. Так, и в УПК РСФСР (ч.2 ст.170), и в УПК РФ (ч.5 ст.183) закреплено правило, согласно которому до начала выемки следователь предлагает выдать предметы и документы, подлежащие изъятию, и лишь в случае отказа производит выемку. Таким образом, законодатель установил возможность как добровольной, так и принудительной выдачи искомых объектов в ходе выемки. Другое дело, что редакция ч.5 ст.182 и ч.5 ст.183 УПК РФ не вполне соответствует реальному алгоритму данного следственного действия. Из содержания бланка протокола обыска (выемки) следует, что лицу предлагается выдать предметы или документы уже в ходе обыска (выемки). Если встать на позицию законодателя, то пришлось бы предположить, что в случаях, когда лицо выдало искомые объекты добровольно, обыск или выемка как следственные действия вообще не производились.

3.3 Условия и порядок проведения выемки

Органы расследования чаще всего производят выемку предметов и документов из служебных помещений предприятий и организаций, хотя не исключается и выемка из жилых помещений граждан. В этом случае выемка может производиться только с разрешения суда. Такой же порядок установлен для выемки документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных организациях (п.7 ч.2 ст.29 УПК). В остальных случаях формальным основанием для выемки является мотивированное постановление следователя (см. приложение 77 к ст.476). Однако, когда речь идет о выемке предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, требуется согласие прокурора (ч.3 ст.183 УПК).

Процедура выемки имеет много общего с процедурой обыска (особенностями отличается выемка почтово-телеграфных отправлений) и в целом значительно более проста, т.к. не предусматривает поиска скрываемых предметов и документов. После ознакомления лица с постановлением следователь предлагает ему выдать предметы и документы, подлежащие изъятию, а при их добровольной выдаче ограничивается (если выдано все искомое) фиксацией этого факта в протоколе. В противном случае следователь изымает предметы и документы принудительно, для чего может производиться вскрытие хранилищ. При выемке применяются аналогичные обыску гарантии: недопустимость изъятия предметов и документов, не относящихся к делу, предъявление изъятого понятым, неразглашение обстоятельств частной жизни и т.д.

Ход и результаты выемки фиксируются в протоколе. Его содержание регламентировано ст.166 и 182 УПК и в основном совпадает с содержанием протокола обыска. Протокол выемки, а также изъятые предметы и документы являются доказательствами, одно из которых без другого теряет доказательственное значение. Копия протокола выемки должна быть вручена лицу, у которого были изъяты предметы и документы, чем обеспечивается возможность обжалования действий следователя и предъявление иска о возврате необоснованно изъятого.

.4 Процессуальное закрепление результатов обыска и выемки

Протокол является основным документом, в котором фиксируются результаты обыска и выемки. Дополнительными (вспомогательными) средствами фиксации служат фотоснимки, киносъемка и видеозапись, планы и схемы.

Протокол обыска и выемки составляется в соответствии со ст. 166 УПК РФ. В протоколе обыска и выемки содержится:

) место и дата производства следственного действия, время его начала и окончания с точностью до минуты;

) должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;

) фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности;

) описание действий в том порядке, в каком они производились;

) указываются выявленные при производстве обыска и выемки существенные для данного уголовного дела обстоятельства, а также излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии;

) сведения о технических средствах, применённых при производстве обыска и выемки, условиях и порядке их использования, объектах, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о применении при производстве обыска и выемки технических средств;

) подписи следователя и лиц, участвовавших в следственном действии;

) к протоколу прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы, кассеты видеозаписи, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов, а также электронные носители информации, полученной или скопированной с других электронных носителей информации.

На практике распространены единые бланки протоколов для обыска и выемки, в котором производимое процессуальное действие подчёркивается.

В соответствии с ч.10 ст.182 УПК РФ, изъятые при обыске (как и при выемке) предметы и документы в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями понятых. Известно немало случаев, когда во время обыска, особенно по делам об экономических преступлениях, в процессе следственного действия не только невозможно детально описать каждый изымаемый предмет, но даже пересчитать их (например, большое количество драгоценных камней, вывезенная для противоправного уничтожения бухгалтерская документация крупной компании и т.д.). В этом случае следователь по возможности максимально точно, но уже в обобщенном виде должен описать эти предметы (документы), предъявить понятым и другим участникам обыска, упаковать, опечатать и заверить подписями понятых и своей собственной.

В дальнейшем упакованные предметы вскрываются и осматриваются при проведении такого следственного действия как осмотр предметов и документов. Данное следственное действие проводится при обязательном присутствии понятых (желательно тех же, что присутствовали при обыске), после чего приобщаются к делу, направляются на экспертизу, уничтожаются или возвращаются их владельцу.

Осмотр предметов и документов производиться на месте производства следственного действия, что вытекает из смысла нормы, закрепленной в ч.2 ст.177 УПК РФ, при условии, что для такого осмотра не требуется продолжительное время или он не затруднен на месте. В этих случаях производиться изъятие данных предметов, и законодатель требует тщательное процессуальное оформление данного действия: предметы должны быть упакованы, опечатаны и заверены подписями следователя и понятых на месте осмотра. Также законодатель делает акцент на том, что изымать в таком порядке можно лишь предметы, которые могут иметь отношение к делу, что думается, призвано: во-первых, обеспечивать режим законности, во-вторых, повысить эффективность и увеличить экономию времени и трудозатрат лица, которое должно произвести осмотр данных предметов и документов.

Согласно ст.81 УПК РФ необходимым условием допустимости предмета в качестве вещественного доказательства является его осмотр. Представляется, что в этом случае нельзя отграничиться осмотром предмета в ходе осмотра местности, помещений, места происшествия, жилища, обыска или выемки. Осмотр предмета должен быть произведен как самостоятельное следственное действие и оформлен протоколом осмотра предмета (документа). После этого предметы снова упаковываются, опечатываются и снабжаются подписями понятых и лица, которое производило следственное действие. Далее данные предметы признаются и приобщаются к уголовному делу в качестве вещественного доказательства путем вынесения постановления.

На практике следователи часто используют заранее распечатанные бирки для вещественных доказательств, в которых указывается:

) наименование следственного органа;

) наименование предмета, дата проведения следственного действия, наименование следственного действия, адрес места, где производилось следственное действие;

) подписи понятых, иных участвующих лиц, следователя;

) обязательно должна присутствовать оттиск печати «Для пакетов» данного следственного органа.

В некоторых случаях во время обыска или выемки изымается информация в электронном виде, содержащаяся на магнитных носителях, используемых в работе ЭВМ. Изъятие этой информации возможно в двух вариантах:

) изымается сам магнитный носитель (жесткий диск, компактные оптические, оптико-магнитные диски, флеш-карты памяти и иные съемные накопители);

) лишь относящаяся к делу (если ее возможно вычленить) информация.

Изъятие такой информации может сопровождаться ее электронным копированием либо распечаткой на бумажных носителях. В любом случае эти действия фиксируются в протоколе, изымаемый магнитный носитель необходимо опечатать, а распечатанную на бумажном носителе информацию - заверить подписями понятых и следователя, печатью следователя или организации, где произведен обыск или выемка.

Результаты произведенных обыска и выемки фиксируются в протоколе, который должен содержать сведения о ходе этих действий и их результатах. В процессе обыска следователю рекомендуется применять диктофон для того, чтобы использовать необходимую информацию, полученную по ходу обыска при составлении протокола. Так, в протоколе отмечается, какие объекты выданы добровольно, что и где обнаружено, каковы индивидуально-определенные признаки обнаруженных объектов (внешний вид, размер, вес, количество, цвет, дефекты), документов (материал, реквизиты, способ исполнения, цвет красителя, начальная и конечная фраза текста), отмечаются негативные обстоятельства, причины принудительного вскрытия хранилищ, что и как было вскрыто, не оказывал ли противодействие обыскиваемый, применялись ли научно-технические средства. Изъятое описывается в протоколе, но при этом не следует делать каких-либо выводов об их ценности, сорте, качестве, формирование которых возможно только при проведении экспертных исследований. При обнаружении тайников подробно указываются места их расположения, устройство, размер предметов, признаки упаковки. Обнаруженные в нем предметы фотографируются. В тех случаях, когда изымается множество предметов, составляется опись, которая прилагается к протоколу. В качестве дополнительного иллюстративного материала в процессе обыска или выемки возможны графические средства фиксации (планы, схемы). В протоколе также отражается факт применения фото-, киносъемки, а иногда видеозаписи. Доказательственное значение фотоснимков как носителей сведений об обстоятельствах дела повышается, если к делу приобщаются не только фотоснимки, но и негативные пленки. Приобщение к делу негативной пленки позволяет убедиться в подлинности фотоснимков. В протоколе должно быть указано, какие конкретные предметы изымаются и приобщаются к делу, какие передаются на хранение и кому (под сохранную расписку). Все изымаемые объекты снабжаются бирками, ярлыками, жетонами с удостоверительными подписями лица, у которого произведено истребование, понятых и других присутствующих при этом лиц.

Протокол составляется в двух экземплярах, один из которых под расписку вручается обыскиваемому или лицу, у которого производилась выемка. В случае отказа обыскиваемого или представляющих его лиц от подписи применяется правило ст.167 УПК РФ об удостоверении факта отказа от подписания

Производство обыска и выемки - это довольно трудоемкие мероприятия, к сожалению не все вопросы, смогли найти свое отражение в УПК РФ, в связи с чем мы можем говорить, о дальнейшем исследовании проблем.

С вопросами производством и обыска, и выемки, у ряда ученных, нет единого мнения, законодатель не четко регламентирует данные следственные действия, оставляя проблемы в праве.

Производства обыска и выемка довольно похожие, однако у каждого из них есть свои особенности такие как, получение специальных разрешений, присутствие понятых, это в первую очередь, зависит, прежде всего, какой вид обыска или выемки производится, а также где именно осуществляются данные следственные действия.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Расследуя преступное деяние с целью обнаружения и изъятия орудий преступления, различных предметов, документов, имеющих значение для уголовного дела, похищенных ценностей следователю приходится осуществлять и поисковые действия. К числу следственных действий, в процессе которых проводится поиск, зачастую принудительный, относятся обыск и выемка.

Актуальность темы проведенного исследования не вызывает сомнения, так как в Уголовно-процессуальном кодексе Российской Федерации не сформулировано понятие следственных действий, не определен их круг. Представляется, что это связано, прежде всего, с тем, что в науке уголовного процесса не сформировалось единого мнения о том, какие именно процессуальные действия следователя должны быть отнесены к следственным. Существует большое количество проблем, возникающих при производстве обыска и выемки, потому что зачастую данные следственные действия затрагивают конституционные права граждан.

Подводя итог проведенному исследованию, необходимо отметить следующие основополагающие положения:

) Обыск - следственное действие, производимое путем принудительного обследования помещения или иного места, либо лица с целью отыскания и изъятия орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступным путем, а также других предметов и документов, могущих иметь значение для дела.

) Выемка - следственное действие, состоящее в изъятии указанных выше предметов, документов, трупов, скрываемых лиц, денег и ценностей в помещениях, иных местах или у лиц, где они, по имеющимся данным, находятся, если для их обнаружения нет надобности в проведении поисков.

Обыск считается самостоятельным следственным действием, обеспеченным государственным принуждением и, соответственно, может в большинстве случаев носить принудительный характер. Законодатель допускает добровольную выдачу имеющих отношение к делу предметов и документов после начала обыска, которая может завершить производство этого следственного действия. В таком случае обыск не будет принудительным. А значит, дефиниция, где обыск именуется принудительным обследованием объектов, не совсем верна.

При необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка (ст.183 УПК РФ), о чем составляется соответствующий протокол (при выемке точно известно, какие предметы и документы и у кого необходимо изъять, в отличие от обыска, где у следователя есть лишь основания полагать, что у кого-то в примерно обозначенном месте находятся предметы либо документы, имеющие значение для расследования уголовного дела, т.е. требуется произвести определенные действия для их отыскания).

Обыск и выемка являются важной частью предварительного следствия, так как предметы и документы, изъятые в процессе их производства, играют важную роль в процессе доказывания.

Выделяются некоторые отличия выемки от обыска:

) при обыске подлежащие изъятию объекты, как правило, известны ориентировочно. Задача выемки - изъять вполне определенные предметы или документы.

) при выемке, как правило, точно известно, где и у кого находятся предметы и документы, подлежащие изъятию; при обыске их необходимо отыскать.

Для успешного и законного проведения обыска или выемки необходимы следующие условия:

) обязательное присутствие понятых (не менее двух);

) разъяснение лицам, присутствовавшим при производстве обыска и выемки, их прав и обязанностей;

) производство обыска или выемки в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства, не допускается; приступая к обыску или выемке, следователь обязан предъявить постановление об этом;

) следователь должен принимать меры по сохранению в тайне обстоятельств интимной жизни лица, в нем проживающего (в помещении) при производстве обыска и выемки;

) при производстве обыска или выемки следователь должен изымать предметы и документы, могущие иметь отношение только к делу, а также запрещенные к обращению, независимо от их отношения к делу, личный обыск может проводиться только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых того же пола;

) о производстве обыска или выемки составляется протокол с соблюдением требований ст.166 УПК РФ.

Копия протокола вручается лицу, в помещении которого произведен обыск или выемка.

Анализ норм современного отечественного уголовно-процессуального законодательства, изучение материалов следственной практики позволили выделить основные проблемы, возникающие в связи с проведением обыска. К таковым можно отнести:

) выработка понятий обыска и выемки, их отграничение от смежных следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий;

) определение фактических и процессуальных оснований проведения обыска и выемки;

) оптимизация процедуры производства обыска и выемки;

) определение участников рассматриваемых следственных действий;

) установление дополнительных гарантий защиты прав и законных интересов участников обыска и выемки;

) выработка путей повышения эффективности их производства.

Таким образом, проведенное исследование как норм уголовно-процессуального закона, регулирующих правила и порядок проведения обыска и выемки, их интерпретация в комментариях, научных работах, так и материалов судебно-следственной практики позволило выявить ряд существенных пробелов законодателя в регламентации проведения указанных следственных действий. Что, безусловно, свидетельствует о необходимости дальнейшего совершенствования уголовно-процессуального законодательства, регулирующего сущность обыска и выемки, устранения пробелов в правоприменительной практике по вопросам их производства.

В заключении хочется сказать, что следственные действия, в которые входит обыск и выемка - есть юридическое последствие преступления, соизмеряемое с его внутренней и внешней стороной и определяемое в установленном для того порядке судебными органами государственной власти.

От своевременного и качественного производства обыска и выемки зависит в целом реализация целей уголовного судопроизводства, в частности - раскрытие преступлений, наказание виновных, обеспечение безопасности лиц, ставших участниками процесса по данному уголовному делу, предупреждение совершения преступления как лицом, совершившим данное преступление, так и другими лицами из среды осужденных, отбывающих наказания в учреждениях исполнения наказаний.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Нормативные правовые акты и судебная практика

1. Конституция Российской Федерации: принята всенар. голосованием 12 декабря 1993 г. // Рос. газ. - 1993. - 25 дек.

. О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации»: федеральный закон от 5 июня 2007 г. №87-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2007. - №24. - Ст. 2830.

. О следственном комитете Российской Федерации: федеральный закон от 28 декабря 2010г. №403-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2011. - №1. - Ст. 15.

. Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ: Федеральный закон от 31 мая 2002 г. №63-ФЗ (с посл. изм. и доп. от 02 июля 2013 г.) // Российская газета - 2002. - 05 июня.

. Об информации, информатизации и защите информации: Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ (с посл. изм. и доп. от 24 февраля 2014 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 20 февраля 1995г. - №8. - Ст. 609.

. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации: федеральный закон от 18 декабря 2001 г. №174-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2001. - №52 (Часть I). - Ст. 4921.

. Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР [Электронный ресурс]: закон РСФСР [принят 27 октября 1960 г.]. - Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс». - Утратил силу.

. Об оперативно-розыскной деятельности: федеральный закон от 12 августа 1995г. №144-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1995. - №33. - Ст. 3349.

. Уголовный кодекс Российской Федерации: федеральный закон от 13 июня 1996 г. №63-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - №25. - Ст. 2954.

. Об оперативно-розыскной деятельности: федеральный закон от 12 августа 1995 г. №144-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1995. - №33. - Ст. 3349.

Специальная литература

1. Баев О.Я. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации: Научно-практическое издание // Под общ. ред. В.В. Мозякова, Г. В. Мальцева, И.Н. Барцица. - М.: Книга-Сервис, 2003. - 276 с.

. Баев О.Я. Производство следственных действий: криминалистический анализ УПК России. практика, рекомендации. Практическое пособие / О.Я. Баев, Д.А. Солодов. - М.: ЭКСМО. - 2010. - 240 с.

. Баев О.Я. Тактика уголовного преследования и профессиональной защиты от него. Следственная тактика: Научно-практическое пособие // О.Я.Баев. - М.: Издательство «Экзамен», 2003. - 162 с.

. Безлепкин Б.Т. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу РФ. - М.: Юристъ. - 2007.

. Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России: Учеб. пособие. 2-е изд., перераб. и доп. - М.: ТК Велби; Проспект, 2011. - 234 с.

. Белик С.П. Особенности производства следственных действий, требующих судебного решения: научно-практическое пособие // С.П. Белик, В.Г. Войт, Ю.А. Саламаха. - Екатеринбург, 2010.

. Белкин А.Р. Теория доказывания в уголовном судопроизводстве // А.Р. Белкин. - М.: Норма. - 2005. - 715 с.

. Белкин Р.С. Криминалистика. Учеб. для вузов МВД. - М.: Акад. МВД РФ, 1995. - 357 с.

. Божьев В.П. Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.М. Лебедева. - М.: Спарк, 2002. - 321 с.

. Бондаренко Т.А. Юридическая психология для следователей. - М., 2007. - 371 с.

. Быков В.М. О регламентации следственных действий / В. Быков, Н. Макаров // Российская юстиция. - 2005. - №6. - С.16-18.

. Быков В.М. Фактические основания производства следственных действий по Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации // Журнал российского права. - 2006. - №5. - С.23-28.

. Вандышев В.В. Уголовный процесс. Общая и Особенная части: учебник / В.В. Вандышев. - М.: Вольтерс Клувер, 2010. - 420 с.

. Варданян А.В. Обыск и проблемы участия понятых в его производстве // Общество и право. - 2008. - №2. - С.10-14.

. Варпаховская Е.М. Производство следственных действий в Российском уголовном судопроизводстве: правовое регулирование и вопросы применения: монография / Е.М. Варпаховская. - Иркутск: Изд-во Иркутского института повышения квалификации прокурорских работников Генеральной прокуратуры РФ, 2006. - 206 с.

. Варпахоская Е.М. Понятие, система и порядок производства следственных действий в российском уголовном судопроизводстве / Е.М. Варпаховская - Иркутск, 2003. - 158 с.

. Васильев В.Л. «Юридическая психология»: Учебник - СПб., 2006. - 289 с.

. Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. - М.: Контракт; «ИНФРА-М», 2012.

. Ефимичев П.С. Новый Уголовно-процессуальный кодекс России и защита интересов личности и государства // Журнал российского права. - 2003. - №2. - С.26-31.

. Жадан В.Н. Повторные следственные действия: процессуальная форма, организация и тактика их производства при расследовании преступлений / В.Н. Жадан, А.А. Юнусов. Монография. - Казань: ЗАО "Новое знание", 2008. - 202 с.

. Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. - СПб.: Питер, 2003. - 235

. Кальницкий В.В. Следственные действия: Учебное пособие. 2-е изд., перераб. и доп. - Омск: Омская академия МВД России, 2003.

. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) / под общей ред. В.И. Радченко - М.: Юстицинформ, 2004. - 245 с.

. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / А.Н. Никитин, В.Т. Самойлова. - М.: Эксмо, 2011.

. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. - СПб.: Питер, 2003 - 401 с.

. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29 мая 2002 года / Под ред. А.Я. Сухарева. - М.: НОРМА (НОРМА-ИНФРА-М), 2002.

. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации: Научно-практическое издание / Под общ. ред. В.В. Мозякова, Г.В. Мальцева, И.Н. Барцица. - М.: Книга-Сервис, 2011.

. Коротков А.П. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. - М.: Юристъ, 2002.

. Криминалистика: Учебник / Н.П.Яблоков. - М.: Юристъ, 2003. -431 с.

. Криминалистика: Учебное пособие / Под ред. Проф. В.А. Образцова. - М. Юристъ, 1995. - 592 с.

. Кучеров И.И. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. - М.: Экзамен XXI, 2002.

. Лупинская П.А. Уголовно-процессуальное право Российской Федерации: Учебник / П.А. Лупинской. - М.: ДизайнПолиграфСервис, 2006. - 550 с.

. Луценко О.А. Обыск и выемка. Процессуальный порядок, тактика и доказательственное значение / О.А. Луценко. Ростов н/Д, Изд-во «Феникс», 2005. - 63 с.

. Научно-практическое пособие по применению Уголовно-процессуального кодекса РФ / В.М. Лебедев. - М.: Норма, 2004.

. Обыск в системе следственных действий (тактико-криминалистический анализ): Научно-практическое пособие / С.Ф. Денисюк, В.Ю. Шепитько. - Харьков, 1999.

. Ожегов, С.И. Словарь русского языка / С.И. Ожегов. - М.: Русский язык, 1986. - 767 с.

. Рыжаков А.П. Обыск: основания и порядок производства: монография. - М., 2004.

. Рыжаков А.П. Освидетельствование. Личный обыск. Следственный эксперимент. Получение образцов для сравнительного исследования научно-практическое руководство / А.П. Рыжаков. - М.: Феникс, 2007. - 319 с.

. Рыжаков А.П. Следственное действие и иные способы собирания доказательств. - М.: Юристъ, 2006.

. Сереброва С.П. Характеристика отдельных следственных действий: монография. - М.: Московский юридический институт МВД России, 2004.

. Смирнов А.В. Следственные действия в Российском уголовном процессе: учебное пособие / А.В. Смирнов, К.Б. Калиновский. - М.: Альфа, 2006. - 73

. Торбин Ю.Г. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29 мая 2002 года / Под общ. ред. А.Я. Сухарева. - М.: НОРМА (НОРМА-ИНФРА-М), 2002.

. Уголовный процесс: учебник / В.Г. Глебов, Е.А. Зайцева. - М., 2006.

. Уголовный процесс: Учебник / В.Н. Григорьев, А.В. Победкин, В.Н. Яшин. - М., 2005.

. Уголовный процесс: Учебник для юридических высших учебных заведений / Под общ. ред. В.И. Радченко. - М.: Юридический дом «Юстицинформ», 2003.

. Цоколов И.А. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.И. Радченко. - М.: Юридический дом «Юстицинформ», 2003.

. Шевчук А.Н. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. - М.: Новая редакция, 2012.

. Шейфер С.А. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. И.Л. Петрухина. - М.: ООО «ТК Велби», 2002.

. Шейфер С.А. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу РФ. - М.: Проспект, 2005.

. Шейфер С.А. Следственные действия. Основания, процессуальный порядок и доказательственное значение: учебник/ С.А. Шейфер - М.: Издательство «Юрлитинформ», 2004. - 225с.

. Шейфер С.А. Следственные действия. Система и процессуальная форма. - М., 1981.