изучить ликвидацию общества с ограниченной ответственностью как способ универсального правопреемства.
Методологическую основу работы составляет общенаучный метод диалектического познания объективно существующей действительности, рассматривающий явления и процессы в их взаимосвязи и взаимодействии. Использовались также логические методы познания: анализ, синтез, индукция, дедукция, гипотеза, аналогия, сравнение, системный метод познания.
Теоретическая основа исследования базируется на работах по теории права и государства, гражданскому праву, предпринимательскому праву таких выдающихся российских и советских ученых, как: А.А. Агарков, С.С. Алексеев, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, И.Б. Новицкий, Б.И. Пугинский, Е.А. Суханов, P.O. Халфина, Г.Ф. Шершеневич.
По вопросам, связанным с избранной тематикой, использовались монографические исследования и журнальные статьи А.Н. Ахмедшиной, B.А. Белова, А.И. Белоликова, Т.Е. Глушецкого, В.А. Горлова, В.П. Грибанова, А.А. Игнатенко, Т.В. Кашаниной, В.В. Лаптева, Д.В. Ломакина, C.Д. Могилевского, С.Н. Мовиана, О.В. Петниковой, А.В. Савикова, Д.И. Степанова, М.Ю. Тихомирова, Г.С. Шапкина, Я.А. Юкшы, В.В. Яркова и других авторов.
Нормативную основу исследования составили Конституция Российской Федерации, Федеральные конституционные законы Российской Федерации, российское гражданское, трудовое, корпоративное, муниципальное, финансовое законодательство и другие нормативные акты, действующие в сферах, связанных с тематикой работы.
ГЛАВА 1. ПРАВОВОЙ СТАТУС ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
1.1 Понятие общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности участников общества
Общество с ограниченной ответственностью является широко распространенной в мировой практике разновидностью корпораций, возникновение которых относится к концу XIX века. Первый Закон об обществах с ограниченной ответственностью был принят в 1890 г. в Германии. В дальнейшем данный вид корпораций был заимствован Австрией, где правовое регулирование соответствующих отношений почти полностью совпадало с нормотворческой практикой Германии. В начале XX века общества с ограниченной ответственностью получают распространение в России, США и странах Западной Европы.
В отличие от акционерного общества, являющегося более сложным видом юридических лиц, основанным на концентрации достаточно большого капитала, жестком правовом регулировании, строгих правилах внутренней организации, соблюдении специфических процедур, связанных с обязательной эмиссией акций и др., в обществе с ограниченной ответственностью удачно сочетаются личностный и материальный элементы. Правовое регулирование обществ с ограниченной ответственностью как в Российской Федерации, так и в зарубежных странах отличается от норм акционерного законодательства большей диспозитивностью и предоставляет участникам таких хозяйственных обществ значительно более широкий выбор при определении их организационной структуры, формировании уставного капитала, установлении внутренних правил и процедур и решении других вопросов.
Общества с ограниченной ответственностью являются, пожалуй, одной из наиболее удачных правовых форм для субъектов малого и среднего предпринимательства. В Законе очень часто используются правовые нормы, определяющие общие, универсальные правила только для тех случаев, когда учредительными документами или внутренними документами общества не установлены иные правила либо в этих документах соответствующие правила не установлены вообще. При помощи императивных норм регулируются чаще всего только отношения, имеющие особую значимость.
В соответствии с п. 1 ст. 2 Закона обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.
Статья 2 Закона основана на нормах ГК РФ, устанавливающих основные положения об обществе с ограниченной ответственностью (ст. 87 ГК РФ), а также правила, общие для всех видов юридических лиц (ст. ст. 48, 49, 51 и др. ГК РФ). Структура статьи типична для статей специальных актов гражданского законодательства, устанавливающих основы правового положения юридических лиц соответствующего вида.
Пункт 1 ст. 2 почти дословно воспроизводит правила п. 1 ст. 87 ГК РФ, определяющие сущностные признаки общества с ограниченной ответственностью.
Общество с ограниченной ответственностью относится к категории хозяйственных обществ, общие правила о которых установлены ст. ст. 66 - 68 ГК РФ, и, следовательно, коммерческих организаций. Согласно ст. 50 ГК РФ коммерческой является организация, преследующая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.
Общество с ограниченной ответственностью может быть учреждено одним лицом или несколькими лицами. Учредителями (участниками) общества могут быть граждане, а также юридические лица (см. ст. 7 Закона).
Итак, общество с ограниченной ответственностью имеет уставный капитал, разделенный на доли. Уставным капиталом обладают и другие хозяйственные общества (акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью - см. ст. ст. 99, 95 ГК РФ). Но в отличие от акционерного общества, уставный капитал общества с ограниченной ответственностью разделен на доли, номинальная стоимость которых не может быть выражена в ценных бумагах (акциях). Об уставном капитале общества и оплате долей его участников см. ст. ст. 14, 15 Закона.
Общество с ограниченной ответственностью самостоятельно отвечает по своим обязательствам, его имущественная ответственность не связана с имущественной ответственностью его участников.
Участники общества с ограниченной ответственностью несут риск убытков, которые могут у них возникнуть в связи с деятельностью общества, только в пределах стоимости принадлежащих им долей в его уставном капитале. Таким образом, Закон разграничивает обязательства участника общества и обязательства самого общества с ограниченной ответственностью, имея в виду, что каждое из указанных лиц в данном случае является самостоятельным участником гражданского оборота. Имущество участников общества обособлено от имущества общества с ограниченной ответственностью, и при убыточной деятельности общества его участники рискуют лишь в пределах стоимости своих долей. Принцип ограниченной ответственности не позволяет кредиторам такого хозяйственного общества при удовлетворении своих требований рассчитывать на любое иное имущество, помимо имущества общества.
Важной особенностью общества с ограниченной ответственностью является и то, что по своей природе оно является закрытым хозяйственным обществом, т.е. предполагает стабильный состав участников. Поэтому ГК РФ и Закон весьма подробно регламентируют процедуры исключения участника общества из общества, его добровольного выхода из состава участников, передачи или отчуждения доли участника, прием третьих лиц в состав участников общества (см. ст. ст. 10, 19, 21 - 23, 26 и др. Закона).
Если какими-либо участниками общества их доли в уставном капитале оплачены не полностью, то такие участники солидарно отвечают по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченных частей своих долей. Солидарная ответственность участников, не полностью оплативших доли в уставном капитале общества, по его обязательствам предполагает, что такие участники являются наряду с самим обществом должниками по обязательствам этого общества. В таком случае кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных таких должников (см. ст. 323 ГК РФ). Но при этом каждый из участников общества, не полностью оплативших свою долю в уставном капитале, отвечает по солидарным обязательствам лишь в пределах стоимости неоплаченной части доли.
Признаком общества с ограниченной ответственностью как юридического лица является также способность выступать в гражданском обороте (быть его участником) от своего имени -приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (имеются в виду суды общей юрисдикции, арбитражные и третейские суды).
Наличие у общества с ограниченной ответственностью общей гражданской правоспособности предполагает, что общество вправе осуществлять любые виды хозяйственной и иной деятельности, иметь любые гражданские права и нести обязанности, связанные с осуществлением этой деятельности. В этом состоит одно из важнейших отличий любого хозяйственного общества от унитарного предприятия (об унитарном предприятии см. § 4 гл. 4 ГК РФ) и некоммерческих организаций (о таких организациях см. § 5 гл. 4 ГК РФ), обладающих специальной (уставной) правоспособностью.
Специальная (или целевая, уставная) правоспособность предполагает, что обладающее такой правоспособностью юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Следовательно, такое юридическое лицо вправе осуществлять лишь те виды деятельности, которые прямо указаны в его уставе и соответствуют установленным в нем предмету и целям деятельности данного юридического лица.
Второй абзац п. 2 ст. 2 Закона одновременно предусматривает возможность своеобразного "самоограничения" общей правоспособности общества с ограниченной ответственностью, устанавливая, что если предмет и цели его деятельности определенно ограничены уставом, то такое общество может осуществлять лишь те гражданские права и нести лишь те обязанности, которые не вступают в противоречие с указанными положениями устава. Таким образом, при упомянутых условиях общество с ограниченной ответственностью в силу данного правила является носителем не общей, как у всех хозяйственных обществ и товариществ, а специальной правоспособности.
Ограничение правоспособности общества его уставом возможно прежде всего в силу императивного требования специальной нормы федерального закона, регулирующего особенности правового положения обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции. Например, такие ограничения установлены для кредитных и страховых организаций (см. также п. 2 ст. 1 Закона). Кроме того, правила второго абзаца п. 2 ст. 2 Закона позволяют любому обществу с ограниченной ответственностью добровольно ограничить свою правоспособность соответствующими положениями устава.
Наличие у общества с ограниченной ответственностью общей гражданской правоспособности означает, что в уставе общества не обязательно перечислять все мыслимые виды деятельности, даже такие, которые никогда не предполагается осуществлять, которые в прежние годы нередко фиксировались в уставе общества "на всякий случай". С введением в действие ГК РФ такая необходимость отпала, причем данный принцип в целом воспринят и Законом (об уставе общества с ограниченной ответственностью см. ст. 12 Закона). Поэтому в заявлении о государственной регистрации общества по общему правилу достаточно указать виды деятельности, которые предполагается осуществлять, и соответствующие им коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД). После внесения соответствующей регистрационной записи в Единый государственный реестр юридических лиц обществу с ограниченной ответственностью будет выдана выписка из указанного реестра, содержащая, в частности, сведения о видах его деятельности и кодах по ОКВЭД.
1.2 Порядок создания общества с ограниченной ответственностью
Статья 11 Закона регламентирует порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью, введенный Федеральным законом N 312-ФЗ. При этом получают развитие и конкретизацию правовые нормы, установленные в новой редакции ст. 89 ГК РФ.
Статья 11 Закона определяет правила создания общества с ограниченной ответственностью путем учреждения при помощи главным образом императивных норм. Последовательность расположения норм данной статьи не полностью совпадает с последовательностью конкретных действий учредителей по созданию общества.
В соответствии с п. 1 указанной статьи учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.
Если общество учреждается несколькими учредителями, то на практике последовательность действий учредителей по созданию общества с ограниченной ответственностью в общем виде может быть определена так:
а)подготовка проектов договора об учреждении общества (п. 5 ст. 11) (приложение 1), устава общества (ст. 12), а также проекта решения об учреждении общества (п. п. 1 - 3 ст. 11) и проектов решений по вопросам, указанным во втором абзаце п. 2, п. п. 3 и 4 ст. 11 Закона;
б)согласование разногласий и подготовка окончательной редакции этих документов;
в)подготовка, организационное и материально-техническое обеспечение собрания учредителей по вопросам, связанным с учреждением общества, заключением договора об учреждении общества и утверждением его устава, а также определение даты, времени, места и формы проведения собрания;
г)проведение собрания учредителей и принятие на нем решений по указанным вопросам, заключение договора об учреждении общества (впрочем, такой договор может быть заключен и до проведения собрания);
д)открытие счета в банке и оплата долей в уставном капитале создаваемого общества в соответствии с договором об учреждении общества, но не менее 50% на момент государственной регистрации общества;
Если общество учреждается одним гражданином или одним юридическим лицом, то собрание учредителей, естественно, не проводится. В этом случае учредитель общества подготавливает проект устава общества и проект решения об учреждении общества (приложение 2). Указанное решение принимается учредителем единолично (п. 1 ст. 11). В таком решении обязательно указывается содержание решений, принятых учредителем по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, назначения органов управления обществом, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора, если эти органы предусмотрены уставом общества; кроме того, обязательно указываются сведения, предусмотренные третьим абзацем п. 2 ст. 11; в случаях, перечисленных во втором абзаце п. 2 ст. 11, в единоличном решении об учреждении общества могут или должны отражаться указанные в этом абзаце сведения. Затем учредитель открывает счет в банке и оплачивает уставный капитал общества по правилам ст. 16 Закона (не менее 50% на момент государственной регистрации общества); оплачивает государственную пошлину и представляет устав общества и иные необходимые документы в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.
В соответствии со ст. 12 ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" для государственной регистрации юридического лица при его создании представляется решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации. Поэтому решения учредителей общества по вопросам, указанным в п. п. 1 и 2 ст. 11 Закона, могут быть оформлены письменно в качестве самостоятельных документов, являющихся приложением к протоколу собрания, или содержаться непосредственно в протоколе. В случае, когда у общества один учредитель, он должен письменно оформить решение о создании общества и подписать его, а если такой учредитель является юридическим лицом - также и удостоверить решение круглой печатью.
Решения об учреждении общества, утверждении его устава, утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества, принимаются учредителями общества единогласно.
Избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение аудитора общества осуществляются большинством не менее 3/4 голосов от общего числа голосов учредителей общества.
В императивной норме п. 3 ст. 11 Закона установлен исчерпывающий перечень решений, которые при учреждении общества принимаются его учредителями единогласно. Большинством не менее 3/4 голосов от общего числа голосов учредителей принимаются решения, указанные в первом абзаце п. 4 ст. 11 Закона.
Если к моменту избрания органов управления общества, образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества и утверждения аудитора общества размер долей каждого из учредителей общества не определен, каждый учредитель общества при голосовании имеет один голос.
Следует обратить внимание на то, что уже при учреждении общества должен применяться принцип: "в голосовании участвуют доли, а не лица". Однако в порядке исключения для случая, когда размер долей учредителей до голосования не определен (например, еще не был согласован и подписан договор об учреждении общества), второй абзац п. 4 ст. 11 допускает личное голосование по принципу "один учредитель - один голос".
В действующей редакции в императивной норме установлено, что договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью не является его учредительным документом.
Согласно п. 4 ст. 5 Федерального закона N 312-ФЗ учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью со дня вступления в силу этого Федерального закона утрачивают силу учредительных документов.
В п. 6 ст. 11 Закона воспринята норма акционерного законодательства. Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. При этом размер ответственности общества в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества.
В данном пункте речь идет о том, что если учредители общества до его государственной регистрации заключили с третьими лицами гражданско-правовые договоры (купля-продажа, аренда помещений и оборудования, средств связи, транспорта и т.п.), то они отвечают по указанным обязательствам солидарно и не вправе рассчитывать на финансовое или иное участие в их расходах со стороны других лиц. Но если впоследствии общее собрание созданного общества признает целесообразными и необходимыми для его создания сделки, совершенные учредителями на свой риск, то это является основанием для возложения ответственности на созданное ими общество как юридическое лицо, выступающее в качестве самостоятельного участника гражданского оборота. Тогда общество с ограниченной ответственностью будет являться должником по сделкам, совершенным учредителями, перед их кредиторами, но только в пределах не более чем 1/5 оплаченного уставного капитала. Дополнительные средства для расчетов с кредиторами в таких случаях общество выделять не вправе.
Согласно п. 8 ст. 11 Закона сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". При этом сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются исходя из положений договора об учреждении общества или решения единственного учредителя общества, в том числе в случае, если эти доли не оплачены в полном объеме и подлежат оплате в порядке и в сроки, которые предусмотрены Законом.
.3 Уставный капитал: понятие и порядок формирования, функции
Уставной капитал любого хозяйственного общества представляет собой величину, которая фиксируется в денежном выражении в учредительных документах общества и отражает минимальную стоимость имущества, которым общество гарантирует интересы контрагентов (кредиторов), вступающих в отношения с обществом.
Уставной капитал общества c ограниченной ответственностью выполняет две основные функции: гарантийную и обеспечительную.
Гарантийная функция состоит в том, что он является минимальной величиной имущества, на которое в интересах кредиторов может быть наложено взыскание по неисполненным обязательствам общества с ограниченной ответственностью. Указанное обстоятельство неоднократно отмечалось в научной литературе.
Целесообразно отметить, что указания на гарантийную функцию уставного капитала применительно к другому виду хозяйственных обществ - акционерным обществам - содержит, в частности, и Постановление Конституционного суда РФ от 18 ию-ля 2003 года № 14-П «По делу о проверке конституционности положений статьи 35 Федерального закона "Об акционерных обществах", статей 61 и 99 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 31 Налогового кодекса Российской Федерации и статьи 14 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами гражданина А.Б. Борисова, ЗАО "Медиа-Мост" и ЗАО "Московская независимая вещательная корпорация"».
При определении размера уставного капитала конкретного общества с ограниченной ответственностью его учредители должны учитывать, по крайней мере, два момента. Во-первых, требование гражданского законодательства относительно его минимального размера. Во-вторых, потребности самого общества в собственном капитале для начала самостоятельной предпринимательской деятельности. Согласно п. 1 ст. 14 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» размер уставного капитала общества в настоящее время должен быть не менее 10 000 (десяти тысяч) рублей.
В связи с указанным обстоятельством особый интерес вызывают законодательные предложения, сформулированные в п. 4.2.2. Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, подготовленной на основании Указа Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 года № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации» о необходимости повышения размера уставного капитала для хозяйственных обществ. С учетом опыта европейских правопорядков предлагается установить размер уставного капитала для ООО в сумме не менее 1 млн руб. (ориентировочно 22-25 тыс. евро). При этом в Концепции особо подчеркивается, что повышение размера уставного капитала «не создаст искусственных препятствий развитию малого предпринимательства, ибо оно может осуществляться в формах индивидуального предпринимательства, договоров простого товарищества (о совместной деятельности), а также в незаслуженно забытой современным законодательством форме производственного кооператива, тогда как хозяйственные общества всегда являлись и остаются формой крупного и среднего бизнеса».
Указанная законодательная новация в целом заслуживает одобрения. В научной литературе уже обращалось внимание на то, что, учитывая установленные в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» (п. 1 ст. 14) и в Федеральном законе «Об акционерных обществах» (ст. 26) минимальные размеры уставных капиталов для обществ с ограниченной ответственностью 10 000 рублей и для акционерных обществ (100 000 рублей для ОАО и 10 000 рублей для ЗАО), данная гарантия интересов кредиторов является, действительно, минимальной. Увеличение размера уставного капитала, с одной стороны, сократит число создаваемых обществ с ограниченной ответственностью, но, с другой стороны, оно будет способствовать укреплению гарантийной защиты интересов его кредиторов.
Однако важно отметить, что вопрос о минимальном размере уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, на наш взгляд, заслуживает дополнительного обсуждения. Мы исходим из того, что ООО является одной из наиболее распространенных в РФ организационно-правовой формой предпринимательской деятельности. Основным достоинством ООО выступал относительно небольшой размер минимального уставного капитала. Указанное обстоятельство заставляет очень взвешенно подходить к вопросу об увеличении минимального размера уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
Второй, не менее важной, функцией уставного капитала является обеспечительная функция. Она выражается в том, что за счет средств, вносимых учредителями, обеспечивается начало деятельности ООО как коммерческой организации. Уставной капитал формируется за счет вкладов учредителей общества, вносимых в счет оплаты их долей в уставном капитале. В соответствии с п. 6 ст. 66 ГК РФ вкладом в имущество хозяйственного общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Согласно п. 2 ст. 15 Федерального закона об ООО вещи (за исключением денег), имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, вносимые в качестве вклада в уставной капитал общества с ограниченной ответственностью, именуются неденежным вкладом. Необходимо подчеркнуть, что законодатель не ограничивает учредителей относительно оплаты долей в уставном капитале общества: они вправе вносить вклады в любой форме, как в денежной, так и в неденежной.
Важно отметить, что в случае внесения в уставной капитал хозяйственного общества вклада в неденежной форме возникает необходимость его денежной оценки. По своей сути, денежная оценка неденежного вклада в уставной капитал означает определение цены в сделке по приобретению доли в уставном капитале хозяйственного общества. При этом важно соблюсти интересы участников общества и его кредиторов. Участникам необходимо знать рыночную стоимость вносимого неденежного вклада, чтобы сопоставить ее с номинальной стоимостью приобретаемой доли и объемом прав, который она предоставляет. Кредиторы же заинтересованы в том, чтобы стоимость неденежного вклада, вносимого в оплату доли в уставном капитале общества, была не ниже номинальной стоимости доли.
В соответствии с ГК РФ (п. 6 ст. 66) денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке. Специальные законы конкретизируют данную норму. Согласно п. 2 ст. 15 ФЗ об ООО денежная оценка неденежных вкладов в уставной капитал общества с ограниченной ответственностью, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками единогласно.
Важно отметить, что в п. 4.2.3. Концепции предлагаются изменения существующего порядка формирования уставного капитала.
В частности, предлагается ввести норму, согласно которой при учреждении хозяйственного общества определенная законом значительная часть уставного капитала должна оплачиваться в денежной форме к моменту государственной регистрации, а в остальной части - деньгами и/или недвижимым имуществом. При создании одними хозяйственными обществами других хозяйственных обществ (организаций холдингового типа) допускается также оплата уставного капитала новых юридических лиц акциями и/или долями участия учредителей и других хозяйственных обществ.
Таким образом, на стадии формирования уставного капитала внесение неденежных вкладов будет исключено. Как представляется, введение такой нормы будет более чем оправданным, если исходить из важности обеспечительной функции уставного капитала. Оплата уставного капитала денежными средствами или путем передачи создаваемому юридическому лицу недвижимого имущества решает задачу первоначального обеспечения деятельности общества, а передача иного имущества (например, права пользования имуществом или ценных бумаг) - нет.
Согласно п. 4.2.3 Концепции внесение неденежных вкладов будет допускаться только в случае последующего увеличения размера уставного капитала. Однако, как отмечается в Концепции, следует установить ограничения на внесение вкладов в уставной капитал в неденежной форме (сходные с теми, которые предусмотрены в директивах ЕС и в законодательстве ряда зарубежных стран). В качестве неденежных вкладов могут выступать вещи и права, имеющие денежную оценку; при этом не должны вноситься в уставной капитал права пользования имуществом (арендные права и т.п., в то же время возможно внесение прав по лицензионному договору), а также некоторые виды ценных бумаг (такие, как векселя и облигации) и права требования участника хозяйственного общества как к самому обществу, так и к третьему лицу. При этом оценка неденежного вклада должна осуществляться только независимым оценщиком, который будет нести субсидиарную ответственность в размере допущенного им завышения стоимости неденежного вклада.
Думается, что можно также положительно оценить и предложение об обязательности оценки неденежных вкладов профессиональным оценщиком, т.е. лицом, на которое может быть возложена гражданско-правовая ответственность за недостоверную (в частности, завышенную) оценку неденежного вклада.
Другой новацией, содержащейся в п. 4.2.3 Концепции, является предложение об исключении из состава имущества, которое может выступать в качестве вклада в уставной капитал, права пользования вещами (арендные права, право безвозмездного пользования имуществом и т.п.).
С одной стороны, как свидетельствует практика, в том числе и судебная, права пользования вещами являются достаточно распространенным вкладом в уставной капитал общества с ограниченной ответственностью. Такая форма удобна участникам, располагающим недвижимым или иным ценным имуществом, готовым предоставить его создаваемому юридическому лицу в пользование, но не желающим отчуждать его. С другой стороны, нельзя не обратить внимания на следующее обстоятельство. В случае передачи в уставной капитал не самого имущества, а права пользования им, право собственности на такую вещь остается у участника общества с ограниченной ответственностью. Поэтому исключается возможность обращения взыскания на вещь, право пользования которой передано в уставной капитал общества, вследствие чего он не может выполнять своей гарантийной функции либо выполняет ее только частично.
С учетом сказанного считаем целесообразным не устанавливать запрета на внесение права пользования имуществом в качестве вклада в уставной капитал, но ограничить его определенной долей в нем. Полагаем, что стоимость подобного вклада не должна превышать 25 % от избранного участниками размера уставного капитала. Возможность каждого из них внести свой вклад в подобной форме будет определяться договором о создании общества. Это позволит, с одной стороны, уставному капиталу в полной мере выполнять свои функции, как гарантийную, так и охранительную, а с другой - участникам общества соблюсти свои интересы, сохранив за собой право собственности на соответствующее имущество. В связи с этим предлагается внести дополнение в п. 1 ст. 15 Федерального закона об ООО, сформулировав его следующим образом: «Денежная стоимость права пользования имуществом, вносимым в качестве оплаты доли в уставном капитале, не может превышать 25 % от установленного размера уставного капитала общества».
ГЛАВА 2. УПРАВЛЕНИЕ В ОБЩЕСТВЕ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
2.1 Общее собрание участников общества как высший орган общества с ограниченной ответственностью
Федеральным законом об обществах с ограниченной ответственностью от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ установлено, что компетенция общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью определяется уставом общества. Участники общества вправе самостоятельно предусмотреть, какие именно вопросы они будут рассматривать на своих собраниях, если в Гражданском кодексе РФ, Законе и других федеральных законах не установлены ограничения на этот счет.
При этом участники общества, определяя в уставе компетенцию общего собрания, обязаны отнести к ней вопросы, которые по Закону должны решаться только общим собранием участников общества.
Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», а также Федеральным законом от 19 июля 2009 г. № 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» были существенно изменены нормы, определяющие порядок управления обществом с ограниченной ответственностью.
Действующая редакция Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (пункт 1 статьи 33) не содержит характеристики компетенции общего собрания участников общества в качестве исключительной. Однако по смыслу пункта 2 статьи 33 Закона к компетенции общего собрания относятся:
-определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
-изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;
-образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
-избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;
-утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
-принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;
-утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);
-принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
-назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
-принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;
-назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
-решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом или уставом общества.
При этом в пункте 2 названной статьи определены вопросы, решение которых в силу закона не может быть передано другим органам управления общества. То есть законодатель, оставив общее описание компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, сузил так называемую исключительную компетенцию общего собрания участников общества, к которой в соответствии с изменениями могут быть отнесены только следующие вопросы:
-изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;
-избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;
-утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
-принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;
-принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;
-назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
-другие вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества Законом.
На практике в уставах обществ с ограниченной ответственностью мы можем увидеть многочисленные случаи расширения компетенции общего собрания участников. К ведению этого органа компании относят решение таких вопросов, как:
-одобрение любых сделок на сумму, превышающую заданный в уставе порог;
-определение цен и тарифов на продукцию и услуги общества с ограниченной ответственностью;
-принятие кадровых решений в отношении всех или отдельных должностей управленческого персонала;
-утверждение штатного расписания;
-принятие решений о выплате материального вознаграждения руководителю и работникам компании;
-определение позиции общества по вопросам, выносимым на рассмотрение общих собраний дочерних и зависимых хозяйственных обществ, и так далее.
Расширение компетенции общего собрания отражает попытку участников общества расширить свое участие в управлении деятельностью ООО. Однако необходимо помнить, что чем больше полномочий имеет общее собрание, тем меньше объем компетенции у других органов управления. Поэтому важно найти такую «золотую середину», которая позволит полноценно функционировать общему собранию участников общества и исполнительному органу, не снижая их ответственности за решение соответствующих вопросов управления обществом.
В большинстве случаев участники весьма формально подходят к разработке устава, в том числе разделу, в котором определяются вопросы, рассматриваемые общим собранием. В результате мы можем наблюдать две характерные ошибки:
-формальный подход, автоматическое отнесение к компетенции общего собрания участников только тех вопросов, которые невозможно передать на решение иных органов управления, приводит к минимизации прав участников ООО в части управления деятельностью общества, может породить конфликты;
-перегруженность компетенции общего собрания, в том числе отнесение к ведению этого органа второстепенных вопросов, не имеющих принципиального характера, может отрицательно сказаться на их оперативном решении.
Поскольку компетенция органа управления определяет некие рамки дозволенного поведения, полномочия, при реализации которых решаются вопросы внутренней организации общества, а также приобретаются права и обязанности юридического лица, вопросы распределения компетенции между органами управления в обществе с ограниченной ответственностью с практической точки зрения всегда привлекали внимание. Выход за пределы полномочий может привести к тому, что любые решения или сделки, одобренные или совершенные обществом, могут быть признаны недействительными по основаниям, предусмотренным действующим законодательством.
Также, исходя из смысла статей 168 и 174 Гражданского кодекса РФ, могут быть признаны недействительными сделки, совершенные органом управления юридического лица с выходом за пределы полномочий, предусмотренных законом или уставом общества.
Представляется, что вопрос грамотного распределения компетенции между органами управления должен иметь приоритетное значение, поскольку обратная ситуация может поставить под угрозу действительность корпоративных решений, гражданско-правовых сделок или иных действий.
Практика показывает, что чрезмерное расширение полномочий общего собрания участников и одновременное нарушение процедур его подготовки и проведения является основанием для признания недействительными решений собрания, а следовательно и сделок, совершаемых на основании таких решений. Приведем несколько примеров из арбитражной практики.
В рамках дела № А19-24933/09 было признано недействительным решение общего собрания участников общества.
Суд, принимая решение по данному делу, указал на то, что согласно пункту 1 статьи 43 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов РФ, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении.
В силу пункта 8 статьи 37 Закона по общему правилу решения общего собрания принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена Законом или уставом общества.
Поскольку решение было принято в отсутствие участников общества, в совокупности владеющих долями в уставном капитале данного общества в размере 50%, то есть данное решение принято в отсутствие кворума, это явилось основанием для признания его недействительным.
В такой ситуации фактически было нарушено право истцов на участие в управлении делами общества, а общее собрание участников общества вышло за пределы полномочий. При таких обстоятельствах иск был правомерно удовлетворен.
В другом деле был удовлетворен иск участника общества с ограниченной ответственностью о признании недействительным решения общего собрания участников общего собрания.
Истец в обоснование своей позиции ссылался на то, что в данном собрании не участвовал и протокол общего собрания участников общества не подписывал.
В рамках данного дела была проведена экспертиза, которая позволила установить, что подпись участника в протоколе общего собрания была сфальсифицирована.
Поскольку суд определил, что собрание было проведено в отсутствие истца, не извещенного надлежащим образом о времени и месте проведения собрания, и кворума для принятия решений о единоличном исполнительном органе общества, установленного Федеральным законом от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ, суд обоснованно признал решение недействительным.
Рассмотренный пример показывает, что фактически решение было принято с превышением отведенных для них полномочий.
В свете изложенного возникает вопрос по поводу границ компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью. Существует ли возможность расширения компетенции общего собрания участников общества?
Однозначного ответа на этот вопрос нет ни в действующем законодательстве, ни в судебной практике. В большинстве случаев суды не признают закрытым перечень полномочий общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, определенный статьей 33 Закона, и считают, что участники вправе расширять компетенцию посредством включения в устав общества случаев, прямо не отнесенных к их полномочиям. Однако имеются и иные прецеденты. Рассмотрим несколько примеров из арбитражной практики.
Участник общества обратился в суд с иском к генеральному директору о признании недействительным решения об увольнении главного бухгалтера, необоснованно посчитав, что решение таких вопросов отнесено к компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью.
Федеральный арбитражный суд Центрального округа при вынесении решения по данному спору от 09.09.2009 г. по делу № А09-13194/2008 руководствовался пунктом 4 статьи 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», исходя из смысла которой руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества.
Суд указал, что вопросы определения компетенции общего собрания как вышестоящего органа управления регламентированы в статье 33 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», согласно пункту 1 которой компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом. При этом установленная пунктом 2 статьи 33 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» исключительная компетенция общего собрания участников общества может быть расширена, но также в пределах, предусмотренных настоящим Федеральным законом (подпункт 13 пункта 2 статьи 33).
В соответствии с пунктом 3 статьи 40 Федерального закона к компетенции единоличного исполнительного органа отнесено, в частности, издание приказов о назначении на должнос- ти работников общества, их переводе и увольнении, о применении мер поощрения и наложении дисциплинарных взысканий.
При этом единоличный исполнительный орган вправе осуществлять иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.
Исходя из смысла вышеуказанных норм, суд пришел к правильному выводу о том, что орган управления общества должен обладать своей компетенцией, указав при этом на невозможность отнесения к компетенции какого-либо органа вопросов, которые прямо предусмотрены законом.
В качестве другого примера приведем дело № А67-8430/2009, рассмотренное 4 августа 2010 г. Федеральным арбитражным судом Западно-Сибирского округа, когда в суд обратился с иском участник общества о признании недействительным решения внеочередного собрания участников общества как принятого с нарушением Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», устава общества и прав участника.
Рассматривая доводы истца о недействительности решений внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, суд посчитал их недействительными, поскольку названные решения были приняты по вопросам, не входящим в компетенцию общего собрания.
В соответствии со статьей 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим федеральным законом. В пунктах 1-12 части 2 рассматриваемой статьи названы полномочия, образующие компетенцию общего собрания. Согласно пункту 13 указанной статьи к компетенции общего собрания участников общества относится также решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом или уставом общества.
Суд отметил, что устав общества должен содержать перечень вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания участников.
2.2 Полномочия и условия формирования совета директоров (наблюдательного совета)
Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. Порядок образования и деятельности этого органа общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.
Для сравнения напомним, что совет директоров (наблюдательный совет) в обязательном порядке создается в акционерных обществах, число владельцев голосующих акций в которых равно пятидесяти или превышает это число (ст. 64 ФЗ "Об акционерных обществах").
Закон легализовал возможность создания совета директоров (наблюдательного совета) также в обществах с ограниченной ответственностью. Во многом порядок образования и функции совета директоров (наблюдательного совета) общества с ограниченной ответственностью схожи с порядком образования и функциями аналогичных органов в акционерных обществах.
Как показывает практика деятельности акционерных обществ, советы директоров (наблюдательные советы) иногда создаются в обществах, число участников которых менее пятидесяти. Поэтому опыт деятельности таких советов в сравнительно небольших обществах имеется. Необходимость их создания диктовалась территориальной разбросанностью участников общества, стремлением оперативно решать принципиальные вопросы деятельности общества, которые не входили в исключительную компетенцию общего собрания.
Члены коллегиального исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью не могут составлять более 1/4 состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.
По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества.
Обратим внимание, что в соответствии с Федеральным законом N 312-ФЗ утратили силу второй и третий абзацы п. 2 ст. 32 Закона, которые прежде регулировали компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества. В настоящее время соответствующие отношения регламентированы нормами нового п. 2.1 указанной статьи.
Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с Законом. Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:
-определение основных направлений деятельности общества;
-образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
-установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;
-принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
-назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;
-утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);
-создание филиалов и открытие представительств общества;
-решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных ст. 45 Закона;
-решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 46 Закона;
-решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;
-иные предусмотренные Законом вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.
Если в обществе с ограниченной ответственностью в соответствии с его уставом образуется совет директоров (наблюдательный совет), то компетенция этого органа должна быть установлена в уставе в соответствии с подпунктами 1-11 ст. 32 и иными нормами Закона. Таким образом, диспозитивное правило о возможности образования совета директоров (наблюдательного совета) в случае его реализации придает императивный характер положениям п. п. 2.1 и 2.2 ст. 32 Закона.
В случае если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.
Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса.
2.3 Компетенция исполнительных органов общества с ограниченной ответственностью
В ст. 40 Закона раскрывается содержание статуса единоличного исполнительного органа общества. Ввиду сравнительно небольшой численности участников общества с ограниченной ответственностью формирование такого органа позволяет обществу действовать весьма динамично.
Обратим внимание, что п. 1 указанной статьи с 01.07.2009 применяется в редакции Федерального закона N 312-ФЗ. Изменения, внесенные в данный пункт, корреспондируют положениям нового п. 2.1 ст. 32 Закона, устанавливающим, что если в обществе с ограниченной ответственностью образован совет директоров (наблюдательный совет), то к компетенции этого органа относится, в частности, образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий.
Так, решение единоличного исполнительного органа общества (директора) - приказ о назначении временно исполняющим обязанности директора издан в пределах компетенции, предусмотренной уставом, не подменяет решение общего собрания, а потому не может считаться незаконным.
Участник ООО П. обратился в арбитражный суд с иском к данному обществу о признании недействительным приказа директора ООО о досрочном расторжении трудового договора с обществом и возложении обязанностей директора на период отпуска на М.
По мнению истца, оспариваемый приказ противоречит подп. 4 п. 2 ст. 33, п. 1 ст. 32, подп. 3 п. 2 ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 7.2. Устава общества, потому является недействительным.
Суд в удовлетворении иска отказал, исходя из следующего.
В соответствии с п. 3 ст. 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью решение единоличного исполнительного органа общества, принятое с нарушением требований закона, иных правовых актов, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника общества.
Согласно ст. 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания. Согласно пункту 7.7 устава ООО директор общества без доверенности действует от имени общества, заключает договоры, в том числе трудовые, утверждает штатное расписание, издает приказы.
Для замещения временно отсутствующего работника, в том числе на период ежегодного отпуска, трудовым законодательством РФ предусмотрено оформление приказа по предприятию, который подписывается исполнительным органом общества единолично.
Приказ директора ООО не нарушает требований Закона об обществах с ограниченной ответственностью, устава общества, не заменяет и не подменяет собой решение общего собрания участников данного общества об избрании исполнительного органа, поскольку на М. временно возложено исполнение обязанностей директора общества на период отпуска директора К. и до избрания общим собранием участников общества новой кандидатуры на должность директора ООО. В дальнейшем, на внеочередном общем собрании участников ООО директором общества избран Т. Истец не представил доказательств и суд не установил каких-либо нарушений прав истца в результате издания оспариваемого приказа ООО.
Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.
Речь идет об исполнительном органе, который обязан готовить и осуществлять решения общего собрания, оперативно решать конкретные организационные, финансовые и хозяйственные вопросы. В качестве такового выступает одно лицо, наделенное соответствующими полномочиями от имени общества. Названия единоличного исполнительного органа применяются разные - генеральный директор, президент, исполнительный директор и др. В Законе нет ограничений в выборе наименований этого органа.
Исполнительный характер единоличного органа выражен в самой процедуре его формирования. Этот орган по общему правилу избирается общим собранием участников общества. Соответствующая компетенция общего собрания установлена в подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона, а порядок голосования и принятия решений - п. п. 7, 8, 10 ст. 37.
Чаще всего в качестве единоличного исполнительного органа избирается один из участников общества. Это позволяет ему лучше разбираться в делах общества, в обстановке и полнее оценивать настроения и поведение участников общества. Ведь именно для общества такого вида характерен лично-открытый характер взаимоотношений его участников.
Законом определены полномочия единоличного исполнительного органа общества. Перечень его полномочий в п. 3 ст. 40 изложен не как исчерпывающий, а как частично фиксированный и открытый, позволяющий устанавливать объем полномочий такого органа с учетом задач и специфики деятельности общества.
Единоличный исполнительный орган общества:
)без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
)выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
)издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
)осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.
Порядок деятельности единоличного исполнительного органа устанавливается:
б)внутренними документами общества, которые можно назвать организационно-функциональными (например, регламентом общего собрания участников общества, положением о совете директоров (наблюдательном совете), правилами принятия решений в обществе, в том числе единоличным исполнительным органом, положением о персонале общества, положением о порядке сбора, обработки и использования информации в обществе, положением о генеральном директоре и др.);
в)договором между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа (трудовым договором).
На практике важно обеспечить, чтобы установленный порядок деятельности единоличного исполнительного органа соблюдался не только самим этим органом, но и другими органами общества, его участниками и персоналом.
Коллегиальному исполнительному органу общества посвящена ст. 41 Закона. Напомним, что Федеральным законом N 312-ФЗ первый абзац п. 1 указанной статьи был дополнен вторым предложением. В остальном статья не претерпела изменений.
Согласно первому абзацу п. 1 ст. 41 Закона если уставом общества предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и других), то такой орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрено отнесение вопросов образования коллегиального исполнительного органа общества и досрочного прекращения его полномочий к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Нельзя не заметить определенные несоответствия между нормами ст. 41 Закона и ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 91 ГК РФ в обществе с ограниченной ответственностью в обязательном порядке создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), т.е. ГК РФ допускает возможность образования в обществе: а) одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов; б) только коллегиального либо только единоличного исполнительного органа. Как следует из п. 1 ст. 41, Закон ограничивает применение данных правил ГК РФ, допуская возможность существования коллегиального исполнительного органа только одновременно с единоличным исполнительным органом, т.е. в данном случае имеет место коллизия двух специальных норм (п. 1 ст. 91 ГК РФ и п. 1 ст. 41 Закона), регулирующих основы организации управления в обществе с ограниченной ответственностью.
Согласно п. 3 ст. 87 ГК РФ Законом должны регулироваться правовое положение общества с ограниченной ответственностью, а также права и обязанности его участников, т.е. ГК РФ не предполагает, что Законом могут быть урегулированы иначе, чем в ГК РФ, основы организации управления в таком хозяйственном обществе. Кроме того, в п. 2 ст. 3 ГК РФ, определяющем иерархию актов гражданского законодательства, прямо указано, что нормы гражданского права, содержащиеся в федеральных законах, принимаемых в соответствии с ГК РФ, должны соответствовать ГК РФ.
Сходные, но более детальные по сравнению с правилами рассматриваемой статьи нормы, регулирующие деятельность коллегиального исполнительного органа, содержатся в акционерном законодательстве Российской Федерации (ст. 70 ФЗ "Об акционерных обществах"). Те из них, которые не противоречат сути отношений, регулируемых ст. 41 и иными соответствующими нормами Закона, допустимо при необходимости применять по аналогии к обществу с ограниченной ответственностью.
Коллегиальный исполнительный орган может быть образован в обществе с ограниченной ответственностью в целях осуществления текущего руководства его деятельностью. Данный орган подотчетен общему собранию участников общества, а в обществах, где образован совет директоров (наблюдательный совет), - также и совету директоров (см. п. 4 ст. 32 Закона).
Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества.
Количество членов коллегиального исполнительного органа и срок их полномочий должны быть указаны в уставе соответствующей корпорации. В уставе могут регулироваться и иные основополагающие отношения, связанные с функционированием данного органа. На основе положений устава более детальное регулирование деятельности коллегиального исполнительного органа осуществляется в соответствующем внутреннем документе общества (см. п. 2 ст. 41 Закона).
Коллегиальный исполнительный орган может быть избран общим собранием участников общества (или образован советом директоров (наблюдательным советом), если это предусмотрено уставом общества). При учреждении общества (см. ст. 11 Закона) состав данного органа избирается учредителями соответствующего хозяйственного общества. Второй абзац п. 1 ст. 41 Закона устанавливает императивное правило, согласно которому членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо.
Член коллегиального исполнительного органа может и не быть участником общества. Буквальное толкование данного правила позволяет утверждать, что теоретически весь состав правления или дирекции может быть представлен лицами, не являющимися участниками соответствующего общества с ограниченной ответственностью. Однако на практике вряд ли целесообразно, чтобы коллегиальный орган целиком состоял из посторонних лиц, за исключением случаев, когда речь идет о дочерних и зависимых обществах (см. ст. 6 Закона).
Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции.
Если в обществе с ограниченной ответственностью образуется коллегиальный исполнительный орган, то в уставе общества должна быть четко разграничена компетенция всех органов управления, действующих в обществе. Причем целесообразно устанавливать полномочия данных органов по возможности в исчерпывающих (закрытых) перечнях, не допускающих расширительного толкования. В процессе практической деятельности указанных органов это позволит избежать противоречий и конфликтов.
Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.
В случае если полномочия единоличного исполнительного органа в соответствии со ст. 42 Закона переданы управляющему (физическому лицу или организации), Закон не запрещает избрать председателя коллегиального исполнительного органа на общем собрании участников общества или в результате голосования избранных в установленном порядке членов коллегиального исполнительного органа.
В соответствии с п. 2 ст. 41 Закона порядок деятельности коллегиального исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества и внутренними документами общества.
Целесообразно обратить внимание на то, что согласно ст. 281 ТК РФ федеральными законами, учредительными документами организации на членов коллегиального исполнительного органа, заключивших трудовой договор, могут распространяться особенности регулирования труда, установленные главой 43 ТК РФ для руководителя организации. Федеральными законами могут устанавливаться другие особенности регулирования труда руководителей организаций и членов коллегиальных исполнительных органов этих организаций.
ГЛАВА 3. ПРЕКРАЩЕНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
.1 Реорганизация общества с ограниченной ответственностью как способ универсального правопреемства
Статья 51 Закона, определяющая основные правила реорганизации общества, не претерпела изменений, за исключением п. 5 (первый абзац этого пункта был изложен в новой редакции Федеральным законом N 205-ФЗ). Указанная статья основывается на положениях ст. ст. 57 - 59 и 92 ГК РФ. Она имеет основополагающее значение для правил ст. ст. 52 -56 Закона, раскрывающих особенности различных форм реорганизации общества. Правила, установленные в п. п. 2 - 5 ст. 51, сформулированы в императивных нормах.
В соответствии с п. 1 ст. 51 общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном Законом. Другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами.
Понятие "реорганизация" означает прекращение реорганизуемого юридического лица с переходом его прав и обязанностей к другим лицам. Особенности правопреемства в зависимости от формы реорганизации юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования) установлены в ст. 58 ГК РФ. Правопреемство при реорганизации общества с ограниченной ответственностью регулируют также ст. ст. 52 - 56 Закона.
Реорганизация общества (за исключением реорганизации в форме присоединения) является также способом создания общества с ограниченной ответственностью наряду с его учреждением вновь.
Прекращение общества с ограниченной ответственностью с переходом прав и обязанностей к вновь возникающим юридическим лицам отличает его реорганизацию от ликвидации, не предполагающей правопреемства (см. ст. 61 ГК РФ, ст. 57 Закона).
Правила о трудовых отношениях при реорганизации организации-работодателя установлены в ст. 75 ТК РФ.
Нормы ст. ст. 51 - 56 Закона регулируют отношения, возникающие при добровольной реорганизации общества с ограниченной ответственностью (т.е. реорганизации, осуществляемой по решению общего собрания участников, - подп. 11 п. 2 ст. 33 Закона). Заметим, что согласно п. 8 ст. 37 Закона решение о добровольной реорганизации общества с ограниченной ответственностью принимается всеми его участниками единогласно, причем уставом общества не могут быть установлены иные правила принятия решения о реорганизации.
Законодательством предусмотрены и основания принудительной реорганизации юридического лица. В частности, п. 2 ст. 57 ГК РФ определено, что в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Прежде всего здесь имеется в виду антимонопольное законодательство.
ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции" определены основания и порядок принудительного разделения или выделения коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность, приносящую им доход (ст. 38).
Так, в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации по иску антимонопольного органа по согласованию с ЦБ РФ) вправе принять решение о принудительном разделении такой организации либо решение о выделении из ее состава одной или нескольких организаций. Созданные в результате принудительного разделения организации не могут входить в одну группу лиц.
Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации или выделении из ее состава одной или нескольких коммерческих организаций принимается в целях развития конкуренции, если выполняются в совокупности следующие условия: а) существует возможность обособления структурных подразделений коммерческой организации; б) отсутствует технологически обусловленная взаимосвязь структурных подразделений коммерческой организации (в частности, 30 и менее процентов общего объема производимой структурным подразделением продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными структурными подразделениями этой коммерческой организации); в) существует возможность самостоятельной деятельности на соответствующем товарном рынке для юридических лиц, созданных в результате реорганизации.
Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации либо выделении из ее состава одной или нескольких коммерческих организаций подлежит исполнению собственником или уполномоченным им органом с учетом требований, предусмотренных указанным решением, и в срок, который определен указанным решением (этот срок не может быть менее чем шесть месяцев). См. также п. п. 1 - 2 ст. 57 ГК РФ.
Целесообразно обратить внимание на то, что в случаях, установленных законом, добровольная реорганизация общества в форме слияния и присоединения может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Например, в соответствии со ст. 27 ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции" с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия:
-слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства <1>, превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (далее -реестр);
-присоединение коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр;
-слияние финансовых организаций или присоединение финансовой организации к другой финансовой организации, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством РФ (при слиянии или присоединении кредитных организаций такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с ЦБ РФ). См. также ст. 31 ФЗ "О защите конкуренции".
Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Отметим, что п. 2 ст. 51 Закона частично воспроизводит правила, установленные в п. 1 ст. 57 ГК РФ, называя пять форм реорганизации общества с ограниченной ответственностью. Данные формы реорганизации изложены и в ГК РФ, и в рассматриваемой норме в виде исчерпывающего перечня, что не допускает возможности проведения реорганизации общества с ограниченной ответственностью в иных формах.
Согласно п. 3 ст. 51 общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.
При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.
Приведенные положения п. 3 ст. 51 Закона почти дословно воспроизводят нормы п. 4 ст. 57 ГК РФ, действующие в отношении всех юридических лиц. По общему правилу реорганизация общества с ограниченной ответственностью признается завершенной и влечет юридические последствия (правопреемство) с момента осуществления государственной регистрации созданного в результате реорганизации юридического лица. Поскольку в случае присоединения одного общества к другому вместо двух хозяйственных обществ остается одно, постольку права и обязанности реорганизованного общества переходят к обществу, к которому осуществлялось присоединение, с момента совершения в Едином государственном реестре записи о прекращении присоединенного общества с ограниченной ответственностью.
Согласно п. 4 ст. 51 Закона государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ, а также государственная регистрация изменений в уставе осуществляются в порядке, установленном федеральными законами.
Общества, возникающие в результате реорганизации общества с ограниченной ответственностью, подлежат государственной регистрации в порядке, который установлен ст. 51 ГК РФ и ст. 13 Закона.
В соответствии с п. 1 ст. 13.1 ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. На основании этого уведомления регистрирующий орган в срок не более трех рабочих дней вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.
Особенности государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, установлены гл. V ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Если в учредительные документы юридического лица, создаваемого путем реорганизации, вносятся изменения, то государственная регистрация таких изменений осуществляется в соответствии с правилами, установленными гл. VI ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц. Если место нахождения юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, отличается от места нахождения реорганизуемого юридического лица, то порядок взаимодействия регистрирующих органов определяется Правительством РФ.
Если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, то регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о прекращении деятельности таких юридических лиц по получении информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, за исключением случаев, указанных в п. 5 ст. 16 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Представление документов юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 9, и в сроки, установленные ст. 8 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Завершение государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, осуществляется по правилам, установленным ст. 16 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо -прекратившим свою деятельность.
Реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность.
Реорганизация юридического лица в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной, а юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, - прекратившим свою деятельность.
Реорганизация юридического лица в форме выделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной.
Реорганизация юридического лица в форме присоединения с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц считается завершенной.
Передаточный акт и разделительный баланс обязательно должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного общества в отношении всех его кредиторов и должников, в том числе и обязательства, оспариваемые сторонами. Указанные документы утверждаются учредителями (учредителем) общества или органом, принявшим решение о его реорганизации, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.
При решении вопросов, связанных с государственной регистрацией юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, на практике полезно иметь в виду, что письмом ФНС России от 27.05.2005 N ЧД-6-09/440 "О реорганизации юридических лиц" для использования в работе налоговых органов были направлены временные методические рекомендации для территориальных органов ФНС России при осуществлении ими государственной регистрации юридических лиц и ведении Единого государственного реестра юридических лиц.
Первый абзац п. 5 ст. 51 Закона применяется в редакции Федерального закона N 205-ФЗ, которая соответствует новым положениям, установленным в ст. 13.1 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Реорганизуемое общество после внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о его реорганизации. В случае если в реорганизации участвуют два и более общества, сообщение о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации обществ обществом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным договором о слиянии или договором о присоединении. При этом кредиторы общества не позднее чем в течение 30 дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации общества вправе потребовать в письменной форме досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства - его прекращения и возмещения связанных с этим убытков.
3.2 Ликвидация общества с ограниченной ответственностью как способ универсального правопреемства
Основные правила о ликвидации общества с ограниченной ответственностью установлены в ст. 57 Закона. Данная статья действует в прежней редакции. В ней конкретизированы общие правила о ликвидации юридических лиц, установленные в ст. ст. 61 - 65 ГК РФ. Добровольная ликвидация общества с ограниченной ответственностью возможна по решению его участников, которое должно быть принято единогласно (ст. 92 ГК РФ) на общем собрании участников общества (ст. 33 Закона).
Общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований Закона и устава общества. Общество может быть ликвидировано также по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ.
Главное отличие ликвидации общества с ограниченной ответственностью от его реорганизации в любой форме (ст. ст. 51 - 56 Закона) заключается в том, что ликвидация не предполагает правопреемства, т.е. перехода прав и обязанностей ликвидированного общества к другим субъектам. Поэтому при ликвидации общество с ограниченной ответственностью прекращает свое существование в качестве юридического лица и в качестве участника гражданского оборота.
Необходимо обратить внимание на то, что правила о ликвидации обществ с ограниченной ответственностью, установленные в ст. ст. 57 и 58 Закона, применяются только при ликвидации действующих обществ. Что касается обществ, фактически прекративших свою деятельность, то в этом случае по заявлению уполномоченного органа может быть возбуждено дело о несостоятельности отсутствующего должника (см. ст. ст. 227 - 230 ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)"). О том, что организация фактически прекратила свою деятельность, могут свидетельствовать, в частности, невозможность установления места пребывания ее органов управления, отсутствие операций по ее банковским счетам в течение последних 12 месяцев перед подачей заявления о ликвидации, объяснения бывших сотрудников организации. В таком случае регистрирующий орган осуществляет государственную регистрацию юридического лица в связи с исключением его из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа (см. ст. ст. 21.1, 22 ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Порядок организации работы налоговых органов по исключению юридического лица, прекратившего свою деятельность, из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа был утвержден Приказом ФНС России от 16.11.2005 N САЭ-3-09/591@.
Последовательность ликвидации действующего общества схематично можно представить в виде следующих основных этапов: принятие решения о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии; публикация сообщения о ликвидации и составление промежуточного ликвидационного баланса; осуществление расчетов с кредиторами, составление ликвидационного баланса; распределение оставшегося имущества общества между его участниками; государственная регистрация общества в связи с его ликвидацией.
ГК РФ и Закон достаточно детально регулируют порядок ликвидации при помощи главным образом императивных норм, подробно определяя содержание и последовательность действий при ее осуществлении. Это связано в первую очередь с необходимостью обеспечить выполнение ликвидируемым юридическим лицом своих обязанностей перед кредиторами, поскольку его обязательства, не исполненные до или в процессе ликвидации, прекращаются. Исключение здесь составляют только случаи, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др.)- Об основаниях прекращения обязательств см. гл. 26 ГК РФ.
Как уже отмечалось, ст. 57 Закона предусматривает возможность: а) добровольной ликвидации общества с ограниченной ответственностью по решению его участников; б) ликвидации общества на основании судебного решения. Общий порядок добровольной ликвидации общества с ограниченной ответственностью по решению его участников регулируется нормами ГК РФ и Закона, а также правилами, установленными в уставе соответствующей корпорации.
Добровольная ликвидация общества возможна по решению его участников. ГК РФ в ст. 61 прямо предусматривает следующие основания ликвидации юридического лица по решению его участников: а) истечение срока, на который создано юридическое лицо; б) достижение цели, ради которой оно создавалось. Данные основания ликвидации юридического лица по решению участников изложены в открытом перечне, что предполагает возможность такой добровольной ликвидации и по иным основаниям, которые могут определяться как усмотрением участников, так и указанием закона.
Например, согласно п. 3 ст. 20 Закона, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного Законом на дату государственной регистрации общества, то общество подлежит ликвидации. При невыполнении обществом этого требования оно может быть ликвидировано уже в принудительном порядке - по решению суда на основании иска, заявленного органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, либо иного государственного органа или органа местного самоуправления, наделенного правом обращения в суд с такими требованиями.
Законодательство не ограничивает и усмотрение участников общества с ограниченной ответственностью при определении оснований принятия решения о его ликвидации. Поэтому следует полагать, что участники общества вправе в установленном порядке принять решение о ликвидации общества в связи с нецелесообразностью продолжения его деятельности по любым определяемым ими причинам.
Например, прокурор обратился в арбитражный суд с иском о ликвидации хозяйственного общества в связи с осуществлением им деятельности с неоднократными и грубыми нарушениями закона. Суд установил факт принятия общим собранием общества решения о его ликвидации и на этом основании отказал в удовлетворении иска. Указанное решение отменено апелляционной инстанцией. В соответствии с п. 8 ст. 63 ГК РФ ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения записи об этом в Единый государственный реестр юридических лиц. Решение учредителей либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, о его ликвидации является основанием для возбуждения процедуры ликвидации в порядке, установленном законом (ст. ст. 62, 63 ГК РФ). Из материалов дела следовало, что общим собранием участников общества было принято решение о ликвидации общества. Однако ликвидационная комиссия по согласованию с регистрирующим органом не назначена, порядок и срок ликвидации не установлены. Ликвидация фактически не проведена. В материалах дела имелись доказательства осуществления обществом деятельности с грубыми нарушениями законодательства, т.е. наличия оснований для ликвидации общества в принудительном порядке в соответствии с п. 2 ст. 61 ГК РФ. При таких обстоятельствах апелляционная инстанция правомерно удовлетворила иск прокурора о принудительной ликвидации общества.
Особенности ликвидации общества с ограниченной ответственностью по решению суда определяются ГК РФ и другими законами.
Согласно п. 2 ст. 61 ГК РФ основаниями для ликвидации общества по решению суда могут быть:
-допущенные при его создании грубые нарушения закона, если эти нарушения носят неустранимый характер;
-осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии);
-осуществление деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;
-другие основания, предусмотренные ГК РФ.
Требование о ликвидации юридического лица по указанным основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.
Например, антимонопольные органы в соответствии со ст. 23 ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции" вправе обращаться в арбитражный суд с исками, заявлениями о нарушении антимонопольного законодательства, в том числе о ликвидации юридических лиц в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством.
Налоговые органы в соответствии с подп. 16 п. 1 ст. 31 части первой НК РФ имеют право предъявлять в суды общей юрисдикции или арбитражные суды иски о ликвидации организации любой организационно-правовой формы по основаниям, установленным законодательством Российской Федерации.
При рассмотрении такого рода исков исследование вопросов о финансовом положении ответчика не требуется, поэтому иск о принудительной ликвидации юридического лица должен быть рассмотрен по существу.
При рассмотрении указанных исков и оценке обоснованности заявленных требований необходимо выявлять наличие оснований для ликвидации соответствующего юридического лица, на которые ссылается истец.
Если в ходе осуществления ликвидации юридического лица на основании решения суда выявляется недостаточность его имущества для удовлетворения требований кредиторов (п. 4 ст. 61 ГК РФ), то ликвидационная комиссия (ликвидатор) от имени должника, кредиторы ликвидируемого юридического лица, а также иные лица, которым в соответствии с законодательством о банкротстве предоставлено право на обращение в арбитражный суд, вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании соответствующего юридического лица банкротом.
При рассмотрении заявлений о ликвидации юридических лиц по мотиву осуществления ими деятельности с неоднократными нарушениями закона, иных правовых актов необходимо исследовать характер нарушений, их продолжительность и последующую после совершения нарушений деятельность юридического лица. Юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены.
Решение суда по иску о ликвидации юридического лица в связи с неоднократными нарушениями закона принимается судом с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных им последствий. Суд при рассмотрении иска о ликвидации юридического лица в связи с неоднократными нарушениями законодательства может, но не обязан принять решение о принудительной ликвидации юридического лица.
Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда лишь в случаях, предусмотренных ГК РФ (п. 2 ст. 61). Следовательно, неисполнение организацией требований, содержащихся в иных законах, может служить основанием для ликвидации юридического лица, если суд квалифицирует соответствующие действия (бездействие) как неоднократные или грубые нарушения данного закона или иного правового акта.
Если решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо на уполномоченные его учредительными документами органы возложены обязанности по осуществлению ликвидации (п. 3 ст. 61 ГК РФ), однако в установленный срок ликвидация юридического лица не произведена, то суд назначает ликвидатора и поручает ему осуществить ликвидацию юридического лица. При решении вопросов, связанных с назначением ликвидатора, определением порядка ликвидации и др., суд применяет соответствующие положения законодательства о банкротстве в соответствии с п. 1 ст. 6 ГК РФ (аналогия закона).
Так, отказ регистрирующего органа в государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица в связи с ликвидацией правомерен, если у ликвидируемого юридического лица имеется известная ликвидационной комиссии, но не отраженная в ликвидационном балансе задолженность по обязательным платежам в бюджеты различных уровней, срок принудительного взыскания которой не истек.
ООО обратилось в арбитражный суд к ИФНС с заявлением о признании недействительным решения об отказе в государственной регистрации прекращения деятельности ООО в связи с ликвидацией.
По обстоятельствам дела ИФНС отказала в государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица на том основании, что в регистрирующий орган не представлен ликвидационный баланс, подтверждающий завершение всех расчетов с кредиторами: по имеющейся у налогового органа информации за ООО числится задолженность по платежам в бюджет. На этом основании налоговый орган посчитал, что заявление о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица считается не представленным как содержащее недостоверные сведения.
Суд первой инстанции, установив, что заявитель подал в надлежащий регистрирующий орган все предусмотренные п. 1 ст. 21 Закона о государственной регистрации для государственной регистрации документы (заявление, ликвидационный баланс, документ об уплате государственной пошлины), пришел к выводу, что у налогового органа отсутствовали основания для отказа в государственной регистрации. Кроме того, со ссылкой на ст. 63 Гражданского кодекса РФ арбитражный суд указал, что налоговый орган вправе был в порядке, предусмотренном гражданским законодательством, предъявить требования к ликвидируемому должнику. Решением арбитражный суд признал отказ ответчика недействительным.
Суд апелляционной инстанции с выводами суда первой инстанции не согласился на основании следующего. Материалами дела подтверждено, что в ликвидационный баланс не включена сумма задолженности ООО по обязательным платежам в бюджеты различных уровней, срок принудительного взыскания которых не истек. О наличии сумм задолженности было известно ООО на момент проведения процедур ликвидации, о чем свидетельствует передача судебным приставом-исполнителем ликвидационной комиссии исполнительного листа о взыскании соответствующих денежных средств для дальнейшего исполнения. Поскольку ликвидационный баланс общества составлен с нарушением п. 5 ст. 63 Гражданского кодекса РФ, п. 1 ст. 21 Закона о государственной регистрации, он не может считаться достоверным. В этой связи арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что регистрирующий орган не имел законных оснований для государственной регистрации прекращения деятельности общества в связи с его ликвидацией.
Суд кассационной инстанции постановление суда апелляционной инстанции поддержал.
общество ограниченная ответственность правовой
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В результате проведенных в работе исследований установлено что общество с ограниченной ответственностью это:
коммерческая организация, основной целью деятельности которой является извлечение прибыли;
хозяйственное общество, в котором происходит объединение капиталов участников;
общество, учрежденное одним или несколькими лицами;
юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют обязательственные права;
общество, уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами;
общество, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов;
организация, обладающая соответствующей устойчивой структурой.
Исходя из выше сказанного, дадим определение: общество с ограниченной ответственностью - это коммерческая организация, имеющая разделенный на доли участников уставный капитал и самостоятельно отвечающая по своим обязательствам.
В настоящее время общество с ограниченной ответственностью является наиболее распространенным видом юридических лиц в Российской Федерации. В связи с этим изучение и осмысление отдельных юридических проблем, связанных с правовым регулированием создания и функционирования подобных обществ, представляет большой практический и теоретический интерес.
Правовой статус обществ с ограниченной ответственностью определяется при помощи как общих норм, равно применимых для всех юридических лиц, так и специальных, содержащихся в Гражданском кодексе Российской Федерации и корреспондирующем ему Федеральном законе Об обществах с ограниченной ответственностью. При подобном подходе к определению статуса обществ с ограниченной ответственностью в ГК РФ закрепляются лишь наиболее принципиальные, основополагающие положения, а их развитие и детализация происходит в другом федеральном законе.
С учетом проведенных в работе исследований установлено, что законодательное обеспечение деятельности общества с ограниченной ответственностью нуждается в дальнейшем совершенствовании.
Как организация, основанная на объединении капиталов, общество с ограниченной ответственностью традиционно противопоставляется хозяйственным товариществам, являющимся объединениями лиц.
Право гражданина на предпринимательскую деятельность основано на нормах гражданского законодательства Российской Федерации. Статья 18 ГК РФ, раскрывая содержание правоспособности граждан, предусматривает саму возможность заниматься такой деятельностью. Одной из форм реализации данной возможности может являться участие гражданина в обществе с ограниченной ответственностью.
В соответствии со ст.89 ГК РФ у общества с ограниченной ответственностью, по общему правилу, должны быть два учредительных документа - учредительный договор и устав общества.
Разрабатывая устав общества с ограниченной ответственностью, нельзя забывать о том, что формальный подход к подготовке этого документа, в том числе в части определения компетенции общего собрания участников, может привести к достаточно неприятным последствиям.
Конечно же, разработка устава - творческий процесс, и общих рекомендаций на все случаи жизни не существует. Для обеспечения корпоративной безопасности и создания эффективных условий для развития бизнеса необходимо, используя диспозитивные нормы законодательства, разработать такие документы, которые учитывали бы особенности именно вашего общества, расстановку сил внутри него, соотношение основных долей участников общества, взаимоотношения между собственниками и многое другое.
Однако некоторые рекомендации все-таки можно сформулировать.
К дополнительной компетенции общего собрания участников следует относить вопросы, в решение которых, а главное - в реализацию принятых решений, участники ООО, даже и не являющиеся его сотрудниками, способны внести существенный вклад. Например, если один из участников ООО является представителем крупного потребителя продукции общества, то к компетенции собрания целесообразно относить утверждение условий долгосрочных договоров на оптовые поставки.
В компетенцию общего собрания участников следует включать вопросы, решение по которым является принципиально важными для ключевых участников ООО. Например, если участник ООО - материнское общество хол- динга, такой участник, определенно, захочет контролировать финансовые потоки и назначение на должности не только руководителя, но и высших менеджеров общества.
Расширение компетенции общего собрания участников может стать инструментом профилактики оппортунистического поведения менеджмента. Например, отнесение к компетенции этого органа вопросов утверждения условий проведения тендеров на поставки и результатов таких тендеров сведет к минимуму риски отбора поставщика в зависимости от размера «отката», получаемого соответствующим руководителем.
При этом следует помнить, что расширение компетенции общего собрания участников сопровождается снижением оперативности принятия управленческих решений, что может негативно отразиться на бизнесе.
Чрезмерное расширение компетенции общего собрания участников за счет прав единоличного исполнительного органа может привести к потере заинтересованности этого лица в эффективном развитии бизнеса. Это особенно важно в ситуации, когда единоличный исполнительный орган не является участником общества. Здесь лучше усилить контрольные функции общего собрания исходя из того, что если уже собрание приняло решение о назначении генерального директора, то ему следует доверять.
Также нецелесообразно расширять компетенцию собрания в ситуации, когда генеральный директор ООО является одновременно и владельцем крупной доли в его капитале. В этой ситуации именно это лицо и будет определять решения общего собрания участников. Затраты на проведение такого собрания становятся неоправданными.
При создании ООО двумя участниками с равными долями участия расширение компетенции общего собрания участников нецелесообразно, поскольку способно породить ситуацию полной парализации деятельности общества при возникновении конфликта между такими участниками.
Если в обществе создан совет директоров, то расширять компетенцию общего собрания участников нецелесообразно.
Анализ литературы показал, что ничем не ограниченное право произвольного выхода может привести к ликвидации или даже банкротству общества и ущемлению прав его кредиторов. Это положение Гражданского кодекса Российской Федерации создает благодатную почву для злоупотреблений и негативно влияет на стабильность гражданского оборота.
Поэтому, одним из вариантов решения данной проблемы является, закрепление в законе нормы, устанавливающей, что выход участника из общества с ограниченной ответственностью по общему правилу не допускается, если иное не закреплено учредительными документами общества. В таком случае возможность выхода участника из общества могла бы устанавливаться учредительными документами общества при его учреждении либо путем внесения изменений в учредительные документы уже функционирующего общества, если при создании общества с ограниченной ответственностью в учредительных документах не было сделано соответствующего отступления. При этом учредители (участники) могли бы как вводить подобное право, так и отменять его путем внесения соответствующих изменений в учредительные документы общества.
Следует отметить, что в качестве отправной точки для решения проблемы законодательного регулирования отношений, связанных с выходом участника из общества с ограниченной ответственностью, следует обратиться к классическому делению коммерческих организаций на объединения лиц и объединения капиталов. Эта классификация в настоящее время закреплена ГК РФ, где выделяются хозяйственные товарищества как объединения лиц и хозяйственные общества как объединения капиталов.
В литературе справедливо отмечается, что общество с ограниченной ответственностью сочетает в себе свойства, как союза лиц, так и союза капиталов. Вместе с тем следует признать, что конструкция общества с ограниченной ответственностью в современном отечественном правопорядке тяготеет именно к объединению капиталов, что и зафиксировано в ГК РФ, относящем общества с ограниченной ответственностью наряду с акционерным обществом к хозяйственным обществам.
Таким образом, законодательное регулирование статуса общества с ограниченной ответственностью и права его участников следует моделировать, основываясь на этой предпосылке.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1.Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) // "Российская газета" от 25 декабря 1993 г. N 237.
2.Гражданский кодекс РФ.
.Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // КонсультантПлюс
.Постановление Конституционного суда РФ от 18 июля 2003 года № 14-П // КонсультантПлюс
.Указ Президента Российской Федерации от 18 ию-ля 2008 года № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник Высшего арбитражного суда. 2009. № 11.
.Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 4 августа 2008 г. по делу №№А28-5965/07
.Постановление ФАС Центрального округа от 09.09.2009 г. по делу № А09-13194/2008
.Постановление ФАС Центрального округа от 09.09.2009 г. по делу № АЗЗ-1395/2008
.Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 31.05.2010 г. по делу № А11-8857/2009
.Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 4 августа 2010 г. по делу № А67-8430/2009
.Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.08.2010 г. по делу № А19-24933/09
.Белоусов А.В. Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал хозяйственных обществ // Закон. 2011. № 12
.Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М.: Волтерс Клувер, 2012.
.Комментарий к Федеральному закону "Об автономных учреждениях" / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2011. С. 21.
.Котова И.А. Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью по действующему гражданскому законодательству// Современная наука. 2010. № 2. С. 27-29.
.Ломакин Д.В. Корпоративные отношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008.
.Макарова О. Новеллы законодательства об ООО // Хозяйство и право. 2009. № 6.
.Мощенко Е.С. Расширение компетенции общего собрания общества с ограниченной ответственностью// Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. - 2011№ 6 (85). - С. 48 -53.
.Ожегов СИ., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М.: Азъ, 2011. С. 531.
.Петренко И.В. Правоспособность общества с ограниченной ответственностью: проблемы правового анализа// Наука и образование: хозяйство и экономика; предпринимательство; право и управление. 2011. № 1. С. 78-83.
.Петренко И.В. Решение и договор об учреждении ООО: НОВЕЛЛЫ законодательства//Наука и образование: хозяйство и экономика; предпринимательство; право и управление. 2012. № 2. С. 72-78.
.Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: практическое пособие по применению закона в новой редакции. - М., 2010, 314 с.
.Трудовой договор: Практическое пособие для работодателей и работников / М.Ю. Тихомиров. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2009. - 482 с.
ПРИЛОЖЕНИЕ 1
ДОГОВОР
об учреждении общества с ограниченной ответственностью
"____________________________"
/ Учредители - физические лица /
г. __________ "___"___________20___ г.
___________________ (Ф.И.О.) и ______________________ (Ф.И.О.), именуемые в дальнейшем "Учредители", договорились создать в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации общество с ограниченной ответственностью "_______________".
. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА. УЧРЕДИТЕЛИ. ПОРЯДОК ИХ СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
.1. Учредители договариваются учредить хозяйственное общество в форме общества с ограниченной ответственностью и обязуются исполнить все связанные с эти требования действующего законодательства.
Общество с ограниченной ответственностью "___________", именуемое в дальнейшем "Общество", создается в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 № 14-ФЗ и иным действующим законодательством РФ.
.2. Состав учредителей Общества:
) Гражданин(ка) РФ ______________________ (Ф.И.О.), паспорт _______________ выдан: _________________, дата выдачи: ________________, код подразделения: _____; зарегистрирован(а) по адресу: _______________________;
) Гражданин(ка) РФ ___________________ (Ф.И.О.), паспорт _______________ выдан: _______________, дата выдачи: ______________, код подразделения: _____; зарегистрирован(а) по адресу: ______________________.
.3. Обязанности учредителей по совершению действий, связанных с учреждением Общества, распределяются между ними следующим образом:
) _________________ обязуется в срок до "__"_______ ____ г. совершить следующие действия: _______________________________;
) _______________ обязуется в срок до "___"_________ ____ г. совершить следующие действия: _________________________.
.4. Учредители обязуются нести расходы по учреждению Общества соразмерно количеству выкупаемых долей, отраженных в настоящем Договоре.
. НАИМЕНОВАНИЕ И МЕСТО НАХОЖДЕНИЯ ОБЩЕСТВА
.1. Полное фирменное наименование Общества на русском языке: Общество с ограниченной ответственностью "________________", сокращенное наименование на русском языке: ООО "____________".
.2. Место нахождения Общества: _______________________.
. ПРЕДМЕТ И ЦЕЛИ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОБЩЕСТВА
.1. Предмет и цели деятельности Общества подробно оговорены в Уставе.
.2. Общество вправе совершать все действия, не запрещенные действующим законодательством РФ. Деятельность Общества не ограничивается оговоренной в Уставе. Сделки, выходящие за пределы уставной деятельности, но не противоречащие закону, признаются действительными.
. ПРАВОВОЙ СТАТУС
.1. Общество приобретает права юридического лица с момента его государственной регистрации.
.2. Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. В соответствии с действующим законодательством имущество Общества формируется за счет вкладов учредителей (участников), в том числе денежных средств, поступивших в качестве платы за доли, а также произведенного и приобретенного Обществом за счет его хозяйственной деятельности.
.3. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.
.4. Общество не отвечает по обязательствам своих участников.
.5. Участники Общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью Общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале Общества.
Участники Общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам Общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале Общества.
В случае несостоятельности (банкротства) Общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для Общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества Общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
.6. Общество в целях реализации технической, социальной, экономической и налоговой политики:
несет ответственность за сохранность документов (управленческих, финансово-хозяйственных, по личному составу и др.);
обеспечивает передачу на государственное хранение документов, имеющих научно-историческое значение, в центральные архивы г. _____________;
хранит и использует в установленном порядке документы по личному составу.
. УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ
.1. Уставный капитал Общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов Общества.
Уставный капитал Общества составляется из номинальной стоимости долей его участников.
Размер уставного капитала Общества и номинальная стоимость долей его участников определяются в рублях.
На момент создания Общества его уставный капитал составляет _____________ рублей.
.2. Размеры долей участников Общества в его уставном капитале и их номинальная стоимость при учреждении Общества:
) _______________ (Ф.И.О. участника) - ____%; номинальная стоимость доли - _____________ рублей;
вклад подлежит внесению ____________________ (в денежной форме, в форме имущественного вклада, в форме предоставления прав, ценных бумаг - указать конкретно);
) ___________ (Ф.И.О. участника) - ____%; номинальная стоимость доли - _____________ рублей;
вклад подлежит внесению ____________________ (в денежной форме, в форме имущественного вклада, в форме предоставления прав, ценных бумаг - указать конкретно).
.3. На момент государственной регистрации Общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.
) ________________ обязуется к моменту государственной регистрации Общества внести не менее ____% своего вклада в уставный капитал Общества;
) ________________ обязуется к моменту государственной регистрации Общества внести не менее ____% своего вклада в уставный капитал Общества.
.4. Каждый учредитель Общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале Общества в течение ________________.
.5. В случае неполной оплаты доли в уставном капитале Общества в течение срока, определяемого в соответствии с п. 5.4 настоящего договора, неоплаченная часть доли переходит к Обществу. Такая часть доли должна быть реализована Обществом в порядке и в сроки, которые установлены ст. 24 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
В случае, если любой из учредителей Общества не выполнит свои обязанности по оплате доли в уставном капитале Общества в сроки, установленные в п. 5.4 настоящего договора, он оплачивает Обществу штраф в размере ______% стоимости неденежного вклада или невнесенной суммы.
Примечание: в соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 16 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" данное положение в договоре об учреждении может не предусматриваться.
.6. В случае прекращения у Общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование Обществу для оплаты доли, участник Общества, передавший имущество, обязан предоставить Обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока пользования имуществом. Денежная компенсация должна быть предоставлена единовременно в разумный срок с момента предъявления Обществом требования о ее предоставлении, если иной порядок предоставления денежной компенсации не установлен решением общего собрания участников Общества. Данное решение принимается общим собранием участников Общества без учета голосов участника Общества, передавшего Обществу для оплаты своей доли право пользования имуществом, которое прекратилось досрочно.
Примечание: в соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 15 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" договором об учреждении общества могут быть предусмотрены иные способы и иной порядок предоставления участником общества компенсации досрочного прекращения права пользования имуществом, переданным им в пользование обществу для оплаты доли в уставном капитале общества.
В случае непредоставления в установленный срок компенсации доля или часть доли в уставном капитале Общества, пропорциональные неоплаченной сумме (стоимости) компенсации, переходят к Обществу. Такая доля или часть доли должна быть реализована Обществом в порядке и в сроки, которые установлены ст. 24 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
.7. Имущество, переданное участником Общества в пользование Обществу для оплаты своей доли, в случае выхода или исключения такого участника из Общества остается в пользовании Общества в течение срока, на который данное имущество было передано.
Примечание: в соответствии с п. 4 ст. 15 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" договором об учреждении общества может быть предусмотрено иное.
.8. Не допускается освобождение учредителя Общества от обязанности оплатить долю в уставном капитале общества, в том числе путем зачета его требований к Обществу.
.9. Порядок изменения уставного капитала, а также порядок передачи участниками своих долей третьим лицам определяется Уставом.
. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРИБЫЛИ ОБЩЕСТВА МЕЖДУ УЧАСТНИКАМИ ОБЩЕСТВА
.2. Часть прибыли Общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале Общества.
.3. Общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками Общества:
до полной оплаты всего уставного капитала Общества;
до выплаты действительной стоимости доли или части доли участника Общества в случаях, предусмотренных Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью";
если на момент принятия такого решения Общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения;
если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов Общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения;
в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
.4. По прекращении указанных в п. 6.3 обстоятельств Общество обязано выплатить участникам Общества прибыль, решение о распределении которой между участниками Общества принято.
. УПРАВЛЕНИЕ В ОБЩЕСТВЕ
.1. Высшим органом Общества является Общее собрание участников Общества.
Общее собрание участников Общества может быть очередным или внеочередным. Все участники Общества имеют право присутствовать на Общем собрании участников Общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.
.2. Единоличный исполнительный орган Общества - _________________ (наименование органа) - избирается Общим собранием участников Общества сроком на ___ (______________) лет. Единоличный исполнительный орган Общества может быть избран также и не из числа его участников.
Примечание: может быть также предусмотрено образование в Обществе совета директоров и коллегиального исполнительного органа, что должно быть закреплено в уставе.
. ВЫХОД УЧАСТНИКА ОБЩЕСТВА ИЗ ОБЩЕСТВА
.1. Возможность, а также порядок выхода участника из Общества закрепляются в уставе Общества.
. КОНТРОЛЬ, УЧЕТ И ОТЧЕТНОСТЬ
.1. Для осуществления своих прав по контролю каждый участник имеет право на получение информации и справок по всем вопросам, связанным с деятельностью Общества. Формы контроля, а также учета и отчетности определяются Уставом Общества, действующим законодательством, а также решениями Общего собрания участников.
. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ
.1. Каждый из учредителей (участников) обязуется не разглашать конфиденциальную информацию о создании и деятельности Общества.
.2. Передача информации, не подлежащей разглашению, третьим лицам, опубликование или иное разглашение такой информации может осуществляться лишь в порядке, установленном Общим собранием участников.
. ФОРС-МАЖОР
.1. Учредители освобождаются от частичного или полного исполнения обязательств по настоящему Договору, если неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения настоящего Договора в результате событий чрезвычайного характера, которые учредитель не мог ни предвидеть, ни предотвратить разумными мерами. К обстоятельствам непреодолимой силы относятся события, на которые учредитель не может оказать влияния и за возникновение которых он не несет ответственности, например: землетрясение, наводнение, пожар, а также забастовка, правительственные постановления или распоряжения государственных органов.
.2. Учредитель, ссылающийся на обстоятельства непреодолимой силы, обязан немедленно информировать других учредителей о наступлении подобных обстоятельств в письменной форме, причем по требованию других учредителей должен быть представлен удостоверяющий документ.
.3. Учредитель, который не может из-за обстоятельств непреодолимой силы выполнить обязательства по настоящему Договору, обязан приложить с учетом положений Договора все усилия к тому, чтобы как можно скорее компенсировать последствия невыполнения обязательств.
. РАССМОТРЕНИЕ СПОРОВ
.1. Учредители обязаны прилагать все усилия к тому, чтобы решать все разногласия и споры, которые могут возникнуть по настоящему Договору, в связи с ним или в результате его исполнения, путем переговоров.
.2. Споры и разногласия, которые невозможно решить путем переговоров, решаются в судебном или ином установленном законом порядке.
. ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА
.1. Настоящий Договор утрачивает силу лишь в случае ликвидации Общества.
.2. Изменения в настоящий Договор вносятся в случаях, установленных законом, Уставом Общества либо по единогласному решению Общего собрания участников.
. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
.1. Все изменения и дополнения к настоящему Договору будут оформляться в письменной форме.
ПОДПИСИ УЧРЕДИТЕЛЕЙ:
_________________/_________________________________/
(подпись) (Ф.И.О.)
ПРИЛОЖЕНИЕ 2
РЕШЕНИЕ № 1
ЕДИНСТВЕННОГО УЧАСТНИКА
Общества с ограниченной ответственностью «______________»
Единственный участник ООО «__________» - физическое лицо по законодательству Российской Федерации: Иванов Иван Иванович, 09.06.1978 года рождения, зарегистрирован по адресу: город_____, ул._____, д.___, кв.___, паспорт серии ___ №____ выдан ______, действуя в соответствии с ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»,
РЕШИЛ:
. Создать юридическое лицо с полным фирменным наименованием: общество с ограниченной ответственностью "_____", сокращенным наименованием: ООО "________".
. Место нахождения юридического лица определить по адресу: Российская Федерация, Индекс, город ______, ул. ______, дом __, оф.____.
. Определить уставный капитал Общества в размере 10 000 (десять тысяч) рублей, что составляет 100% уставного капитала Общества.
Уставный капитал ООО "__________" состоит из номинальной стоимости доли его участника, которая составляет 100%.
. Утвердить устав Общества.
. Назначить директором Общества Петрова Ивана Ивановича (паспорт: серия, номер; выдан кем, когда) сроком на пять лет.
. Поручить Петрову Ивану Ивановичу (паспорт: серия, номер; выдан кем, когда) представлять Общество по вопросам государственной регистрации юридического лица и подписывать все необходимые документы.
Участник: _______________________ Иванов Иван Иванович