Теория свободы целеполагания - критерием данной теории выступает свобода либо связанность субъекта- обладателя субъективного права в вопросе определения целей (мотивов) их осуществления. Права социоцентричные, осуществляемые лишь в строго определенных целях, есть права публичные, или права социального служения. Права же эгоцентричные, осуществляемые в целях, свободно определяемых их субъектом, есть права частные или права лично-свободные. Именно из этой теории возникают элементы правоспособности.
Поскольку непременным условием приобретения и осуществления публичных прав является определение целей (мотивов) его приобретения и осуществления в соответствии с требованиями законодательства, можно утверждать, что непременным внешним признаком "публичности" субъективного права является присутствие в породившем его фактическом составе акта носителя публичной власти.
Для частных прав акт носителя публичной власти может иметь лишь значение предпосылки возникновения и условия существования.
Вторым внешним признаком публичного свойства субъективного права является возможность применения для его осуществления общественного (государственного) принуждения, результаты которого могут быть в последующем оспорены в суде. Частное же право никогда не может быть осуществлено посредством общественного (государственного) принуждения без предварительного решения о том суда или применения мер законной самозащиты прав.
Этот признак вытекает из ограничения свободы субъекта публичного права в определении целей и мотивов его осуществления: как только выясняется, что поставленных законом целей достичь при осуществлении определенного субъективного публичного права затруднительно или невозможно, носитель публичного права обращается за содействием к органам исполнительной власти. Носители же частного права могут прибегнуть к государственному содействию в осуществлении своих прав только по предварительном рассуждении на этот предмет органов судебной власти.
1.2 Дуализм частного права
Важнейшая общая проблема, с которой цивилистическая доктрина столкнулась еще на заре своего развития, была порождена двоякого рода дуализмом - свойственным всей буржуазной правовой системе (разделение на право публичное и частное) и характерным для одного только частного права (разделение на право гражданское и торговое).
Дуализм частного права имел вполне осязаемое воплощение либо во включении норм торгового права в специальные законодательные акты (Англия, Россия), либо даже в параллельном существовании двух уложений или кодексов - гражданского и торгового (Франция, Германия). А так как торговое право по сравнению с гражданским вводит специфический режим юридического регулирования, нужно четко определить сферу действия того и другого.
В самом законе эта область определялась так, что гражданскому праву было отведено общее, а торговому - специальное действие. Отсюда следовало, что торговое право не простирается дальше торговых отношений, которые, вместе с тем, если специально не предусмотрено другое, подчинены также нормам гражданского права. Вопрос сводился, таким образом, исключительно к выявлению границ торгового права.
Нормы, регламентирующие общественные отношения, в том числе и посредством облечения таковых в форму частных субъективных прав, не являются однородными.
Первоначально это заметили практикующие юристы, а затем - ученые.
Исследуя нормы права, ученые обнаружили, что таковые тоже целесообразно привести в некоторую систему, причем не тождественную системе субъективных прав.
Если деление субъективных прав на публичные и частные было целесообразным, то аналогичное деление норм было бы неудобным, поскольку критерий разделения на публичные и частные права заключался в субъективных правах, а не в нормах. Возникла потребность решить проблему поиска критерия для систематизации норм.
Историческое развитие частных прав в Западной Европе представляет собой пример такого критерия.
Во Франции торговое право, обобщенное в Торговом (Коммерческом) кодексе 1807 г., служило ещё и важным средством признания и утверждения интересов "третьего сословия", а в Германии (Общегерманский торговый кодекс 1861 г.) - способом национального объединения и преодоления государственной раздробленности. Его появление, таким образом, было не общей тенденцией, а результатом особого исторического развития отдельных правопорядков.
Поэтому самостоятельность торгового права и его кодификация не стали общепризнанными в континентальном праве.
В Швейцарии еще в 1911 г. было принято единое гражданское законодательство, распространяющееся также на торговые отношения. Италия, являющаяся родоначальницей обособления торгового права от гражданского, отказалась от этой идеи с принятием единого Гражданского кодекса в 1942 г.
Аналогичный подход закрепляет современное гражданское право Нидерландов. Не случайно ни одна из развитых западноевропейских стран, обновлявших свое законодательство в последние десятилетия, не пошла по пути самостоятельной кодификации или иного обособления торгового права.
Этому содействовала и единодушно отмечавшаяся в теории общая тенденция "коммерциализации" гражданского права, т.е. его развитие под
влиянием более гибких норм торгового (коммерческого) оборота и последующего приспособления к потребностям регулирования предпринимательской деятельности. В результате именно гражданско-правовые нормы, в первую очередь, нормы договорного права, в настоящее время повсеместно и эффективно регулируют предпринимательский оборот.
В континентальной системе права частное право традиционно разделяется на две основные ветви: гражданское и торговое право, что обычно отражается в наличии двух различных кодексов - гражданского и торгового.
Данное обстоятельство позволяет говорить о дуализме частного права. При этом торговое право, иногда называемое также коммерческим правом, охватывает регламентацию взаимоотношений предпринимателей (профессиональных коммерсантов), т.е. одну из основных специальных областей гражданского (частного) права.
Оно, следовательно, не является вполне "равноправной", самостоятельной правовой отраслью по отношению к гражданскому праву. Наиболее ярким свидетельством этого является отсутствие в торговом праве сколько-нибудь развитой самостоятельной Общей части (общих положений), что вызывает необходимость распространения на сферу его действия общих положений гражданского права. Поэтому принято считать, что нормы торгового права являются специальными по отношению к гражданско-правовым нормам.
Таким образом, практика признала целесообразным выделить из всей массы правовых норм те, которые регламентировали отношения с участием лиц купеческого сословия. С течением времени это нормативное подразделение получило наименование права торговцев, а позднее, когда практика изменила признак классификации - торговое право.
Традиция отделенной кодификации норм торгового права от других норм частного права породила явление, называемое дуализмом частного права - разделение всех норм о правах частных на торговые и гражданские.
Кодификационные традиции, как известно, сохранили определенное значение до настоящего времени - в ряде крупнейших государств наряду с гражданским законодательством существует обособленное торговое (хозяйственное). Находят отражение эти традиции и в учебной литературе: как можно заметить почти все учебники по частному праву иностранных государств называются гражданское и торговое право зарубежных стран.
Для России дуализм частного права никогда не был характерен в силу специфических исторических условий развития коммерческой деятельности и ее законодательного регулирования.
Явление дуализма частного права, а также неудовлетворенность многих прогрессивных ученых традиционным делением субъективных прав на публичное и частное заставляло искать другие признаки для разделения норм.
Так, Кавелин К.Д. предложил отказаться от разделения права на публичное и частное, и осуществил замену на систематику норм, регламентирующих общественные отношения, однородные по своему предмету. Совокупность правовых норм, регламентирующих имущественные отношения, он полагал гражданским правом.
Именно предметный признак стал пользоваться практически всеобщим признанием как основание для разделения права на отрасли среди ученых.
В конце 30-х начале 40-х годов разделение массива правовых норм по предмету регулирования приобретает господствующее положение.
Вместе с тем из-за отсутствия определенности в вопросе о признаки классификации самих общественных отношений было невозможно ответить на вопрос о пределах (границах) предмета регулирования.
гражданский частный публичный право
2. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО, КАК НАУКА
.1 Понятие, предмет, методология и задачи гражданского правоведения
Отрасль правовой науки, изучающая частные права, становление и содержание гражданско-правовых норм и закрепленных ими институтов и конструкций, правила и практику толкования и применения этих норм с целью выявления перспектив и тенденций развития институтов гражданского права, называется наукой частного права или цивилистикой.
Цивилистика, как и юриспруденция в целом, принадлежит к числу так называемых социальных, общественных или гуманитарных наук. Номер научной дисциплины частного права по номенклатуре ВАК - 12.00.03. В состав дисциплины включается четыре основных раздела -гражданское, предпринимательское, международное частное и семейное право.
Предметом науки называется совокупность предметов или явлений, являющихся объектом ее внимания, т. е. то, что изучается наукой. Длительное время главным объектом научного внимания российской юриспруденции традиционно считались правовые, а точнее - законодательные нормы, содержание и социальные функции закрепленных ими правовых институтов и конструкций.
В настоящее время наблюдается тенденция к перенесению центра тяжести изучения на субъективные частные права, процессы их осуществления и защиты.
Совершенно идентично складывается ситуация в цивилистической науке, которая движется от преимущественного изучения норм (права в объективном смысле) к приоритетному изучению субъективных частных прав. Нормы при этом рассматриваются лишь как способ установления содержания этих прав, оснований их возникновения и прекращения.
Методологией науки гражданского права называется ее часть, изучающая совокупность методов (способов, приемов), применяемых учеными для исследования предмета частного права.
В цивилистике применяются общенаучные и специально-правовые методы исследования.
К числу общенаучных относятся диалектический, формально-логический, исторический, системно-структурный и функциональный приемы научного исследования. Среди специальных методов можно выделить три основных, наиболее часто используемых:
) догматический, состоящий в уяснении сути и назначения правовых институтов посредством применения специально-правовых приемов конструирования правовых норм и их толкования1;
) герменевтический, заключающийся в применении выработанных юриспруденцией приемов толкования правовых норм, отличающихся по содержанию от приемов формальной логики;
) компаративистский или сравнительно-правовой, суть которого заключается в сравнении сходных правовых институтов, сформировавшихся в различных правовых системах, и, на основе сравнения условий их становления, развития и применения - выявлении факторов, предопределяющих тот или иной вид и содержание соответствующего института.
Кроме того, цивилисты нередко используют в своих работах специальные методы других наук, как правило - математики, статистики, социологии, истории и лингвистики.
Различные ученые ставят перед собой и, следовательно, перед наукой разные задачи. Представляется, что в самом общем виде задачи всех вообще социальных наук, в том числе и юриспруденции, могут быть сведены к следующим:
) описание изучаемых институтов и конструкций, выявление в них общих и особенных черт, установление формально-логических связей и соотношения между исследуемыми субстанциями;
) научно-методическая классификация (группировка) изучаемых предметов и явлений;
) приведение исследуемых элементов в систему, т.е., выявление существующих меж ними (или установление новых) связей, благодаря которым образуемое из элементов единство получает качественно новые свойства, способность выполнять новые функции;
) оценка изучаемых элементов и системы в целом с точки зрения адекватности их условиям функционирования, их целесообразности и эффективности;
) выработка предложений и прогнозов развития и применения соответствующих институтов и конструкций.
В зависимости от той задачи, которую тот или иной ученый считает для себя центральной, а также предмета научного внимания, различаются несколько направлений изучения гражданского права7:
) историческое, т. е. направление, решающее перечисленные выше задачи науки, в том числе и выявление свойств современного положительного права, на историческом материале;
) догматическое, т. е. направление, прилагающее методы цивилистической науки к современному для исследователя материалу положительного права;
) политико-правовое - направление, акцентирующее внимание на решении прогностических задач, ставящее целью показать, каким право должно быть и объяснить, почему это так.
Направления научного юридического поиска принято различать также в зависимости от того, в чем тому или иному исследователю видится сущность права.
Направления, выделенные по этому критерию, иногда называются школами права.
Так, ученые, усматривающие таковую в нормативности права (обеспечении принудительной реализации нормы права), считаются представителями направления, именуемого юридическим позитивизмом или нормативизмом. Исследователи, отталкивавшиеся в своих рассуждениях от общественной природы права, считаются представителями социологической школы; от "народного духа" исторической школы; от правосознания - психологической. Господствующее положение в настоящее время занимает позитивистское направление.
2.2 Общая характеристика отечественной цивилистики
В течение продолжительного времени традиции изучения главным образом законодательных гражданско-правовых норм вполне соответствовали системе частного права, как науки.
Структура входящих в нее компонентов и их система предопределялись, главным образом, содержанием и системой норм соответствующего Гражданского кодекса (РСФСР или РФ). Естественно, что в таком виде предмет науки выглядел весьма односторонне.
В целях устранения указанного недостатка, границы цивилистической науки были расширены - стало принято включать в нее отдельные (наиболее принципиальные) теоретические нюансы, например, о понятии гражданского права, его предмете, методологии и принципах, терминах гражданского правоотношения, правосубъектности, субъективного права, правовой обязанности, объекта права и правоотношения и т. д.
Вместе с тем до сих пор никем не доказана необходимость включения этих и других субстанций в предмет научного познания. И напротив, отдельные вопросы, изучение которых в рамках позитивистского подхода является логически неизбежным (о понятии и структуре гражданско-правовых норм, их видах, особенностях толкования и применения), оказывались вне внимания цивилистов.
Представляется, что система правовой науки, безусловно, может находиться в зависимости от систематики своего предмета, но совсем не обязательно должна слепо копировать ее. Даже принимая за основу изучения правовые нормы нет никакой необходимости следовать системе законодательных норм, разработанной и установленной совершенно в других целях (для удобства поиска норм и их практического применения).
Научное познание частного права имеет своей основой определенную систему. Иной материал должен включаться в предмет науки лишь постольку, поскольку его знание является необходимым условием установления содержания этих прав, предпосылок и условий их существования и динамики.
Любая структура научных взглядов базируется на своем категориальном аппарате и инструментарии. Основными категориями науки гражданского права являются следующие:
) норма права;
) правосубъектность (субъект права);
) условия возникновения и существования гражданских правоотношений, включающие в себя объекты субъективных прав, а также правовые факты, обстоятельства, состояния и их составы;
) субъективное право с его обеспечением (обычно - правовой обязанностью).
Все иные понятия, которые встречаются в нормативных правовых актах, имеют ввиду термины, сводимые к одной или нескольким из перечисленных правовых категорий. Работа ученого должна исходить именно из этих правовых категорий, также, как письмо строится на буквах. Подобно тому, как взаимодействие всего семи нот с пятью их оттенками (полутонами), организуемое композитором, дает хотя в принципе и ограниченное, но чрезвычайно большое количество мелодий, взаимодействие пяти перечисленных правовых категорий (также имеющих "полутона"), организуемое участниками социальной деятельности или третьими, по отношению к ним, лицами дает хотя и исчисляемое, но чрезвычайно большое количество "аккордов", именуемых правоотношениями.
Таким образом, в системе цивилистики целесообразно выделить общую часть, включающую в себя изучение:
) понятия о частном и гражданском праве (теории гражданского права);
) учения о гражданско-правовых нормах, их источниках, толковании и применении;
) учения о гражданской правосубъектности (субъектах права);
) учения об условиях возникновения и существования гражданских правоотношений (объектах прав и правовых фактах);
) учения о субъективных гражданских правах, средствах их обеспечения и реализации вообще и как системно-структурных межэлементных связях (гражданских правоотношениях).
Особенная часть цивилистической науки - система субъективных частных прав - в своем предельно общем виде должна выглядеть следующим образом:
А. Абсолютные частные права
) Вещные (объект - вещи, т.е. материальные предметы, созданные или отвоеванные у природы человеческим трудом);
) Исключительные (объект - продукты интеллектуальной творческой деятельности);
) Личные (объект - нематериальные блага, направленные на сохранение индивидуальности личности8);
Б. Относительные частные права - требования
) Чужого действия (обязательственные, кредиторские10, преддоговорные публичные, а также родственные и опекунские права);
) Предоставления возможности действовать (товарищеские, корпоративные, преимущественные и организационные) ;
) Возмещения или компенсации отнятого или умаленного (виндикационные и деликтные права, права на компенсацию морального, а в предусмотренных законом случаях - и имущественного вреда);
) Компенсации неосновательно приобретенного или сбереженного (права кондикционные, реституционные и регрессные) ;
) Уничтожения неправомерно созданного;
) Претерпевания негативных имущественных последствий (права конфискационные, штрафные, поощрительные).
Данная система науки гражданского права может быть использована, прежде всего, в его догматическом направлении разработки, при изучении, главным образом, отечественного гражданского права.
Касательно исторического и политико-правового направлений, то система эта может и должна изменяться сообразно тем изменениям, которые становятся предметом наблюдения за историческим процессом эволюции права или, соответственно которым, согласно научному юридическому прогнозированию, должен будет подвергнуться предмет изучения.
Аналогичное замечание относится и к иностранному гражданскому праву. Гражданское право каждого государства отличимо по признаку индивидуальности, не игнорирующиеся при разработке системы цивилистики, которая направлена на его исследование. Вместе с этим, есть страны, обладающие гражданским правом, имеющим общие родовые признаки, предопределяющие сходство структуры расположения правовых норм, и структур научного правового познания.
Такие государства принадлежат к одной правовой семье либо правовой системе. Россия относится к странам с пандектной или германской системой гражданского права, куда, помимо нее и самой Германии, входят также Австрия, Венгрия, Греция, Лихтенштейн, Швейцария, страны бывшей Чехословакии и Югославии; Турция, Таиланд и Япония; ряд стран Латинской Америки.
Германской системе гражданского права противостоят романская (институционная или французская), англо-американская, скандинавская (северная), и вместе с тем плеяда азиатских правовых семей - дальневосточная (китайская), индуистская, исламская (шариатская) и патриархальная (страны Африки).
Особенностями обладает иудейское (древнееврейское) гражданское право. В настоящее время оно, как и римское, представляет собой "мертвое" право, нигде как правило не применяемое и представляющее для практика и теоретика, главным образом, исторический интерес.
Также, существующая на сегодняшний момент система классификации научного материала не всегда применяется при исследовании смежных дисциплин, например, философии и социологии гражданского права, гражданско-правовой статистики и библиографии, психологии и методологии, цивилистических доктрин и гражданско-правовой проблемологии и прочее.
Они являются самостоятельными научными дисциплинами, и обладают собственным предметом, методологией, целями и задачами, а следовательно - и с собственной систематикой изучаемого материала.
По этой причине учеными так и не было достигнуто единства в вопросе, к примеру, о том, правильно ли включать в предмет гражданско-правового регулирования семейные и трудовые отношения.
В настоящее время взгляд на предмет регулирования как единственный критерий разграничения объективного права на отрасли отстаивается лишь отдельными юристами, при этом гражданским они называют отрасль права, регулирующую имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения.
Процесс поиска критериев разграничения общественных отношений привел к неожиданному результату. Оказалось, что одни общественные отношения имеет смысл отделять от других как предметы различных отраслей регулирования по способу воздействия правовых норм на регулируемые отношения, или методу регулирования.
Разумеется, от такой концепции один шаг до возврата и рамки буржуазного основного разделения права. Поэтому учеными, защищавшими классификацию норм права по предмету и методу, постоянно подчеркивали зависимость метода от предмета регулирования.
Данная концепция, сформировавшись под влиянием подобных ученых как М.М. Агареов, С.Н. Братусь, С.С. Алексеев, является господствующей в юридической науке по сей день.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Таким образом, проведенное исследование позволяет прийти к следующим выводам.
Гражданское право, как и другие отрасли, содержит существенные особенности своей системы, отражающие природу регламентируемых им правоотношений, и вместе с тем многовековую историю его становления и развития. Данные особенности имеют особое значение в целях верного правоприменения, а также понимания законодательных норм, и вместе с тем определения векторов его совершенствования в дальнейшем.
В определенном смысле цивильное право действительно полагают "правом граждан", ввиду того, что оно нацелено на регуляцию в большей степени правоотношений имущественного, а также неимущественного характера.
Такие правоотношения, носят характер волевого участия лиц, самостоятельно определяющих характер, а также содержание этих взаимосвязей. Граждане зачастую сами принимают решение касательно вступления либо не вступления в определенные договорные отношения, а также их условия.
Воля субъектов также заключается в добросовестном выполнении или недобросовестном нарушении взятых на себя обязательств. В конце концов субъекты обладают волей и инициативой по защите собственных интересов или отказу от их защиты в определенных ситуациях.
При этом, субъекты как правило привыкли руководствоваться своими интересами, в совокупности с согласованием их с интересами контрагентов и иных участников гражданского оборота, по принятому правилу определяющих, в том числе, содержание складывающихся отношений.
Как результат, регулирование правом данной области, как отмечали еще правоведы в Древнем Риме, направляется на защиту интересов конкретных отдельно взятых субъектов правоотношений (граждан).
В этой связи, публичное образование (государство) обязательно учитывает частноправовой характер таких зависимостей, и должно со своей стороны предоставлять своим гражданам возможности саморегуляции данных правоотношений, поскольку никоим образом отдельные его нормативные правовые акты, а также их совокупность не могут предусматривать все без исключения реальные жизненные ситуации.
Конечно же, вместе с этим публичная власть должна иметь конкретные способы в целях защиты каждого участника от злоупотребления правом, осуществляющим недобросовестными лицами, а также предпринимать меры к защите интересов заведомо незащищенной стороны отдельно взятых правоотношений, а в некоторых случаях вправе и даже обязано принимать меры к понуждению субъектов правоотношений к соблюдению публичных, а не только личных интересов.
Кроме того, нужное в определенных случаях вмешательство публичной власти в область частных интересов субъектов не становится всеохватывающим, не имеющим границ и таким образом произвольным, а государство не может полагать себя единственным защитником данных интересов, в том числе и в случае, когда оно считает, что располагает большими полномочиями, нежели носители прав, что в характеризует вектор отечественной цивилистики.
В случае другого подхода, частные лица быстро теряют интерес к инициативе и самостоятельности, кроме того, это способствует возникновению заинтересованности в обходе норм законодательства в целях удовлетворения объективных существенных личных потребностей, что в конечном счете нарушает интересы и самого государства.
Таким образом, цивилистика потому и названа частным правом, поскольку, направлена на защиту сферы частноправовых интересов субъектов рассматриваемых правоотношений, от самостоятельного не согласованного влияния публичной власти, и кроме того, дает гражданам весьма обширные возможности для саморегуляции складывающихся в данной сфере частноправовых отношений. В этой связи, термин гражданское (частное) прав" в определенной степени показывает само существо регулирования многокомпонентных частных правоотношений между их субъектами (частными лицами).
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
.Конституция Российской Федерации. Принята 12 декабря 1993 г. (с изм. от 21 июля 2014 г.) // Российская газета. - 1993. - 25 дек.; Собрание законодательства Российской Федерации. - 2015. - № 31. - Ст. 4398.
.Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ с изм. от 21.07.2014 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2015. - № 32. - Ст. 3301;
.Андреев И.А., Аюшеева И.З., Васильев А.С. [и др.]. Гражданское право: учебник: в 3 т./ Под общ. ред. С.А. Степанова. - М.: Проспект; Институт частного права, 2014. - 711 с.;
.Белов В.А. Гражданское право. Т.I. Общая часть: учебник для ВУЗов. - М.: Изд-во Юрайт, 2014. -1085 с.;
.Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. - М., 1986. - 367 с.;
.Вавилин Е.В. Гражданское правоотношение в механизме реализации субъективного и исполнения субъективной обязанности// Журнал российского права. - 2013. - № 7. - С. 49-59;
.Вольвач Я.В. Система гражданских правоотношений // Адвокат. - 2013. - № 1. - С. 41-49.;
.Гражданское право. Часть первая: Учебник / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. - М.: Контракт, 2012. - 542 с.;
.Гражданское право: В 2 т. Том I Учебник/ Под ред. Е.А. Суханова. - М.: Издательство Статут, 2014. - 816с.;
.Гревцов Ю.И. Проблемы теории правового отношения. - СПб.: Питер, 2007. - 82 с.;
.Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву: Из истории цивилистической мысли. - М.: "Статут", 2000. - 777 с.;
.Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. - М.: Статут, 2012. - 510 с.;
.Санфилиппо Ч. Курс римского частного права. - М.: Норма, 2015. - 464 с.;
.Толстой Ю.К. К теории правоотношения. - М.: Теис, 2010. -
с.;
.Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Том I. (Серия "Классика российской цивилистики"). - М., 2003. - 515 с.