Возмездное оказание услуг по законодательству Республики Казахстан

Министерство образования и науки Республики Казахстан

Костанайский социально-технический университет имени академика Зулкарнай Алдамжар

М030100 - Юриспруденция

Диссертация на соискание академической степени магистра юриспруденции

Тема:

Возмездное оказание услуг по законодательству Республики Казахстан

Абилов Жанболат Сатыбалдыулы

Научный руководитель д.ю.н.,

Профессор Жалыбин С.М.

Костанай 2014

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

. Услуга как юридическая и экономическая категория

.1 Услуги в системе современных социально-экономических отношений

.2 Понятие услуги как объекта гражданских прав

. Нормативная модель договора возмездного оказания услуг

.1 Нематериальный результат и предмет договора возмездного оказания услуг

.2 Система договоров возмездного оказания услуг

.3 Отграничение договора возмездного оказания услуг от смежных договорных типов. Реинтеграция трудового договора в договор возмездного оказания услуг

. Исполнение обязательств по договору возмездного оказания услуг

.1 Права и обязанности исполнителя

.2 Права и обязанности заказчика

.3 Ответственность сторон по договору возмездного оказания услуг

Заключение

Список использованных источников

Приложение

ВВЕДЕНИЕ

После перехода Республики Казахстан с плановой на рыночную экономику, для субъектов рынка окрылись новые возможности. В частности новые возможности в области оказания услуг. И для их регламентации в Гражданском кодексе РК услуги стали рассматриваться в качестве самостоятельного объекта права. Законодатель в гл. 33 Особенной части Гражданского Кодекса выделил договор возмездного оказания услуг. Анализируя данную главу и судебную практику, можем сказать, что выявить закономерности в регламентации договоров возмездного оказания услуг на практике очень непросто. Цивилистами делаются попытки определить критерии юридической оценки существа таких услуг как: медицинская, образовательная, аудиторская, туристская и так далее. Отсутствие в советское время законодательной базы, а сейчас четкой правовой регламентации деятельности субъектов оказания возмездных услуг, послужило основой для многочисленных нарушений со стороны недобросовестных предпринимателей. Большое значение при возмездном оказании услуг, с учетом бурного развития рыночных отношений, приобретает решение вопросов обеспечения правовых гарантий качества услуг. Другими словами защиты прав услугополучателей. Сегодня мы отчетливо видим неполноту и противоречивость норм, призванных регулировать поведение субъектов в сфере услуг, кроме того в некоторых случаях мы можем увидеть и полное отсутствие правового механизма ее регулирования, чему причина слабая разработанность понятийного аппарата данной области. Именно по этому, становятся актуальными исследования формирования нормативно-правовой базы возмездного оказания услуг на основе комплексного сочетания гражданско-правовых и государственно-правовых методов.

Актуальность темы диссертационного исследования обусловлена тем, что институт возмездного оказания услуг находится лишь на этапе своего становления в нашей стране. Для защиты интересов субъектов правоотношений необходим анализ принятых в разное время норм казахстанского гражданского права, нормативной модели договора данного института, а также практики предоставления услуг, судебных споров и решений.

Стоит учитывать и международную составляющую данного вопроса, как вступление Казахстана в ТС и желание присоединиться в ВТО, что обязывает нас привести наши нормы в соответствие с нормами международного права в сфере торговли услугами.

Вышеперечисленные факторы позволяют нам считать вопросы правового регулирования отношений по оказанию возмездных услуг в Казахстане актуальными и с теоретической, и с практической точки зрения.

По данной теме на сегодняшний день в общественном доступе практически отсутствуют серьезные исследования Казахстанских ученых. К сожалению, и законодательство и научные изыскания в данной сфере значительно отстают от потребностей рынка и юридической практики.

Теоретической основой исследования являются труды таких ученых-экономистов как К. Маркс, Ф. Энгельс, Э. Мате, Е.В. Попов, А.И. Татаркин, Д. Тиксье, М.Б. Россинский и др.

Наряду с ними при написании работы были использованы труды ученых-юристов как М.К. Сулейменов, М.И. Брагинский, Н.А. Баринов, С.Н. Белозерова, О.М. Щуковская, Л.Б. Ситдикова, С.В. Петровский, В.А. Кабатов, Н.В. Козлова, Ю.В. Романец, Д.И. Степанов, А.Е. Шерстобитов, Е.Д. Шешенин и др.

Нормативной базой исследования являются Конституция Республики Казахстан, Гражданский Кодекс Республики Казахстан, законы, постановления Правительства Республики Казахстан, ведомственные акты.

Предполагается провести исследование специального законодательства, относящегося к сфере возмездного оказания услуг, в том числе на предмет его соответствия основополагающим гражданско-правовым актам и, прежде всего Гражданскому кодексу.

Планируется анализ судебной практики по данной тематике. Но стоит отметить, что такая практика в Казахстане очень небогата.

Теоретическая, научная и практическая значимость, недостаточная изученность обозначенных отношений предопределили цели и задачи исследования, его объем и предмет, а также саму структуру работы.

Объектом диссертационного исследования выбраны общественные отношения, складывающиеся в процессе предоставления различных услуг. Ограниченный объем работы не позволяет провести исследования, в полной мере охватывающие весь спектр рынка услуг.

Предметом исследования являются нормы законодательства Республики Казахстан разных уровней, судебная практика, мнения ученых, изучающие отношения данной сферы.

Цель данной работы состоит в том, чтобы на основе комплексного (теоретического, практического и исторического) изучения правовых норм, регламентирующих институт возмездного оказания услуг, на примере анализа ряда услуг дать целостную характеристику законодательства и правоприменительной практики. Сформулировать положения и выводы, имеющие значение для оптимизации правового регулирования.

Для достижения цели диссертационного исследования нужно решить комплекс задач:

) произвести анализ исторического развития возмездных услуг (включая дореволюционный и советский период и заканчивая становлением нормативного правового регулирования в настоящее время);

) дать определение услуге как объекту гражданских прав с учетом анализа специфики услуги как особой потребительной стоимости и ее значения в системе современных социально-экономических отношений;

) проанализировать нормативную модель договора возмездного оказания услуг с выделением объективно присущих ему признаков, отграничением его от смежных договорных типов;

) определить критерии классификации договоров услуг, которые позволят улучшить понимание договора, выделить отличительные черты, определить специфику услуги в возмездном договоре;

) на основе анализа действующих норм гражданского законодательства, практики их применения субъектами экономической деятельности и судами установить проблемы формирования содержания договоров возмездного оказания услуг, оценки надлежащего исполнения и обеспечения исполнения договорных обязательств сторон;

) определить тенденции развития правового института возмездного оказания услуг;

) сформулировать предложения законодателю о совершенствовании нормативного содержания гл.33 ГК РК и других разделов ГК.

Методологическая и теоретическая основы исследования. Диссертационное исследование проводится на основе общенаучного диалектического метода познания и специальных юридических методов: исторического, логического, метода системного подхода к изучаемым явлениям и др. Основное внимание предполагается уделить анализу, обобщению и осмыслению действующего законодательства.

Исследование темы потребовало обращения к научным работам не только по гражданскому праву, но и общей теории права, трудовому, налоговому праву, экономике.

Эмпирическую основу исследования составляют договоры о предоставлении различных услуг, судебные решения по данным вопросам, а также опыт автора в договорной работе и его участие в разрешении спорных ситуаций. С сожалением следует сказать, что поиск материалов судебной практики Казахстана не всегда давал к желаемый результат. На наш взгляд, такое положение дел во многом объясняется субъективными причинами, такими, как незначительный размер ущерба, нежеланием обременять себя судебными тяжбами и т.п. Однако нельзя не учитывать и то обстоятельство, что в ряде случаев отсутствуют реальные правовые возможности посредством обращения в судебные органы повлиять на процесс оказания услуг.

Научная новизна данного исследования состоит в том, что на современном этапе впервые проводится комплексный анализ соответствующих отношений с учетом ранее действующих нормативных актов, современного законодательства и практики предоставления услуг.

В диссертации мы предприняли попытку выделить характерные черты отношений возмездного оказания услуг и, основываясь на это провести классификацию услуг по их типам. Данная классификация даст возможность отделить услуги от смежных договорных отношений. Раскроет природу и сущность договора возмездного оказания услуг. Покажет удельный вес услуг на потребительском рынке. Определены проблемы этого договорного типа, а так же сильные стороны такого правового регулирования. Выработаны рекомендации по совершенствованию законодательства и обоснована необходимость повышения уровня правового регулирования. Сформулированы некоторые теоретические положения, которые могут быть использованы в правотворческой деятельности в сфере регулирования договора возмездного оказания услуг.

Основные положения диссертации, выносимые на защиту:

·  описаны изменения имущественных отношений института возмездного оказания услуг как части предмета гражданского права до сегодняшнего дня, а также тенденции развития этих отношений в будущем. Они следующие:

а) данные правоотношения стали более значимыми для экономики по своему «удельному весу» в структуре предмета гражданского права;

б) очерчен широкий круг экономических отношений, отличающихся многообразием видов услуг (более 6000 наименований), показана тенденция увеличения наукоемких услуг, увеличение количества видов услуг как таковых;

·  дано определение понятию услуги как объекту гражданских прав, которое корреспондируется с экономическим понятием услуги как объектом товарообмена, рассматриваемым в свете современных разделов экономических знаний, в том числе - теории маркетинга. Обосновано понятие услуги, оно следующее: "Услуга - способ удовлетворения индивидуальной потребности лица, который связан с нематериальным результатом деятельности исполнителя, допускаемой действующим правопорядком, на возмездных началах". Определены критерии разграничения услуги как объекта гражданских прав и социальной услуги.

·        сформулированы концептуальные положения для развития института возмездного оказания услуг:

а) совершенствование понятийного аппарата путем уточнения и детализации общих положений о договорах возмездного оказания услуг в ГК РК;

б) необходимость выделения в рамках данного договорного типа его разновидностей путем внедрения специальных норм, входящих в состав договорного института возмездного оказания услуг;

в) проведен анализ научных мнений о предмете договора возмездного оказания услуг;

·  - предложена систематика договоров возмездного оказания услуг с разграничением данных правоотношений с договорами родственных видов

Практическая значимость диссертационного исследования состоит в том, что его результаты могут быть использованы:

.   мнения и выводы, содержащиеся в диссертационной работе, могут служить исходным материалом в последующих исследованиях соответствующих правовых проблем;

2.      выдвинутые теоретические положения и конкретные предложения по совершенствованию гражданского законодательства могут быть использованы в дальнейшем при подготовке и обсуждении проектов конкретных нормативных актов;

.        разработанные в диссертации теоретические положения и выводы окажутся полезными при подготовке специальных учебных материалов, лекций и разработке пособий по данной теме.

Апробация результатов исследования.

Диссертация выполнена на кафедре юридических дисциплин Костанайского социально-технический университет имени академика Зулхарнай Алдамжар, где было проведено ее обсуждение. Положения, представленные в настоящем диссертационном исследовании, нашли свое отражение:

в опубликованных статьях, тезисах, докладах;

в практической деятельности автор при участии в рассмотрении судебных споров;

Публикации. Полученные результаты и основные положения исследования опубликованы в научной статье.

Структура исследования. Структура магистерской диссертации подчинена цели и задачам исследования. Она состоит из введения, трех глав, заключения, приложения и библиографического списка нормативных правовых актов, судебной практики и литературы.

1. Услуга как юридическая и экономическая категории

.1 Услуги в системе современных социально-экономических отношений

По данным министерства экономики и бюджетного планирования 65% прироста ВВП Казахстана за 2013 год обеспечено за счет производства услуг, в частности опережающего роста в торговле - 12,7%, транспорте - 7,5% и связи - 14%. В результате доля услуг в ВВП составила 52,6%. Для примера доля услуг в ВВП РФ составило 58,6%, в Таджикистане 44,3% в Афганистане 38%, в Европейском союзе 70.5%, США 79,6%, Япония 75,7%.

Как мы видим из приведенных данных, чем выше развитость экономики страны, тем более важную роль в них играет сфера услуг. Хотелось бы добавить, что в странах с лидирующими экономическими показателями занятость трудоспособного населения в сфере оказания услуг находится в промежутке 60-70%. Львиная доля которого приходится на малый и средний бизнес.

Взяв во внимание тот факт, что правительство РК объявило и проводит повсеместную поддержку малого и среднего бизнеса, мы приходим к тому что «услуга» становиться очень распространенным товаром.

Превращение услуги в важную часть экономического оборота требует осмысления того, какими специфическими признаками она обладает, каково ее место в системе современных социально-экономических отношений.

Современный рынок услуг определяется не только тенденцией его роста, причем более высокими темпами по сравнению с товарами, но и увеличением количества видов услуг. Так, по данным Международной стандартизированной промышленной классификации ООН, число оказываемых видов услуг превышает 6000 наименований.

Развитию технологий вызвало появление совершенно новых видов услуг в таких сферах как: информационные технологии, телекоммуникации, и т.д.

Яркий примеры прибыльных и масштабных услуг - туризм. Показатели прибыльности которого опередили нефтяную отрасль.

Сегодня оказание услуг и отношения купли-продажи вышли примерно на один уровень. Однако по отношению к услугам у нас нет такого понимания специфики этого объекта экономического оборота. Экономическая и юридическая науки не успевают объяснять и регламентировать то многообразие «новых» не известных до этого людям услуг. Такое положение не может удовлетворить интересы общества, вызывая потребность в пристальном внимании и изучении сферы услуг.

В экономической науке понятие оказание услуг неоднозначно, предоставление услуги, выполнение работ рассматриваются как товар, то есть продукт деятельности, предназначенного для свободного товарообмена в обществе. В период перехода к товарно-денежным отношениям вырастает потребность использования договорной формы организации хозяйственных связей самостоятельных субъектов практически во всех сферах отношений.

Данный подход в трудовых отношениях по юриспруденции и экономике традиционно связан с квалификацией предоставление услуг как отдельной потребительной стоимости. Зачастую ссылаясь на Карла Маркса, который считал, что «труд оказывает услуги не в качестве вещи, а в качестве деятельности». Опираясь на данное положение, некоторые авторы без каких-либо на то оснований сужают сферу использования услуг, включая только такие экономические отношения, где субъекты для удовлетворения своих потребностей получают услуги в виде деятельности организаций сферы обслуживания.

Это заблуждение выявляется при распознании состава всех субъектов отношений предоставления услуг, и непосредственном анализа основных актов, содержащих связи по всем оказанным услугам.

Услуги, аналогично товарам, являются результатом трудовой деятельности человека по созданию благ, средств удовлетворяющих потребности и в качестве таковых обладают общей содержательной основой. Экономическое содержание - потребительская стоимость, - как вещей, так и услуг, заключается в их способности удовлетворения потребностей. Поэтому, с точки зрения экономического содержания основные характеристики вещей и услуг идентичны.

Их различия проявляются не в экономическом содержании, а в физической форме. Так, физическую форму услуги можно охарактеризовать тем, что она создает эффект полученного блага, не имея материального результата.

В трудах Маркса «услуга, представляет собой особую потребительную стоимость труда, который оказывает услуги в качестве результата трудовой деятельности человека». Деятельность он рассматривает как противоположность вещи, то есть не любая деятельность, а лишь та, которая не имеет материального выражения - нематериальное благо.

Юридическая наука рассматривает, материальные и нематериальные блага сходны материальным и духовным ценностям.

Совершенно иное содержание в понятия материальных и нематериальных благ в экономической науке. Экономика понимает, что материальное тождественно вещевому. Следовательно, экономисты под материальными благами рассматривают лишь такие объекты, которые можно выразить в форме предметов, а объекты, не имеющие данной формы, нематериальные блага.

Понятие нематериального блага и услуги, в экономике, определяется как «процесс полезных изменений свойств товара, личности или общества».

Из-за такого понимания материального экономической наукой закономерно вытекает нематериальность услуги. Объективно услуга имеет материальный носитель. Если бы услугодатель осуществлял свою деятельность не в материально воспринимаемой форме, то ее не возможно было бы потребить.

В приведенных выше высказываниях Карл Маркс использует термин «услуга» как труд создающий продукт и как форму самого продукта. Особенность такого товара как услуга выражается в том, что результат неотделим от процесса (труда) как такового. Другими словами, труд создает полезный эффект которые потребляется субъектом, и субъект становиться носителем этого эффекта, материальным воплощением его бытия.

Для раздельного научного анализа услуги как процесс создания продукта и как сам продукт нет препятствий. Так как экономическое содержание процесса производства и продукта - услуги различны. Не смотря на то, что услуга не может существовать без своего носителя.

Двойственность понимания Карлом Марксом услуги объясняется его следующим высказыванием: «Известного рода услуги воплощаются в товарах, другие же услуги, напротив, не оставляют осязательных результатов, существующих отдельно от исполнителей этих услуг, иначе говоря, результат их не есть пригодный для продажи товар».

Когда Карл Маркс говорит об услугах, которые воплощаются в товарах, мы можем для примера взять услуги видео оператора, на каком ни будь торжестве. Тогда как выступление певца на том же торжестве будет услугой как процесс труда, не получающая овеществлённой формы, являющейся одновременно и продуктом труда.

По-другому видит этот вопрос ученный-цивилист М.К. Сулейменов. На его взгляд воплощение услуги в товаре и рассмотрение услуги как полезной деятельности разные аспекты вопроса. Услуга как полезная деятельность - это услуга в широком смысле слова. Он рассматривает ее не как экономическое отношение, а как «отношение человека к природе, момент производительных сил».

Если согласиться с М.К. Сулейменовым то придется считать что в такой деятельности как медицинское обслуживание, репетиторство нет экономического содержания, так как при оказании таких услуг в товаре ни чего не воплощается. Услугу как процесс труда и услугу-продукт труда можно признать разноаспектными, если чётко помнить, что услуга как процесс труда - услуга в более широком смысле. Так как её результат может быть воплощён в вещах, и в иной (не вещной) форме выражения, которую мы называем услугой как продуктом труда. О такой услуге Карл Маркс говорил «не есть пригодный для продажи товар». Объясняя эту фразу, товар - это единство меновой и потребительной стоимости. В своих трудах Маркс неоднократно подчёркивал наличие полезного эффекта, т.е. потребительской стоимости услуги. В отношении же меновой стоимости услуги подобных высказываний нет.

В работах экономистов нет единства о наличие меновой стоимости услуги. Большинство авторов, все же полагает, что отсутствие предметного, материального воплощения означает и отсутствие меновой стоимости. Другие исходя из «признаков стоимостного характера товара» описанных Карлом Марксом, отстаивают точку зрения в которой говорится «услуги, подобно материальным благам в общественных отношениям к другим товарам выступают как некоторое количество человеческого труда».

Исходя из этого, мы видим, что стоимость услуги складывается из материальных средств нужных для ее оказания и трудовых затрат исполнителя. Процесс труда, создающий услугу, как деятельность не обладает стоимостью, как не обладает меновой стоимостью любой живой труд. Услуга же, не смотря на то, что обладает физическую форму труда - продукт и обладает меновой стоимостью. В итоге свойствами товара обладает только услуга как продукт труда.

Не случайно Карл Маркс выделяет услугу как товар особого рода «не есть пригодный для продажи». Считая товар продуктом труда специально произведенного для продажи, он не мог также определить товарный характер не материальных услуг.

По сути, различие вещей и услуг как товаров заключается в том, на удовлетворение какого интереса потребителя направлена деятельность производителя данного продукта.

Трудом можно назвать только ту деятельность, которая призвана удовлетворить ту или иную потребность человека, общества. Потребности эти разнообразны, что и приводит к различным экономическим формам труда. Которые удовлетворяют нужды человека разными способами.

К. Маркс поделил услуги на два вида в зависимости от формы продукта труда: материальные и нематериальные. Если при производстве трудовой деятельности будет создаваться новая вещь, то это без сомнения материальная услуга. В случае, когда труд не создает предмет, а производит в нем или с ним какие либо изменения это так же материальные услуги, но иного рода. Как примеры можно рассмотреть услуги по перевозке, работы по восстановлению и ремонту. Стоит заметить, что такая форма продуктов труда производящая материальное изменение объектов, отражается на меновой стоимости товара, увеличивая его стоимость на сумму услуги. Кроме того материальные услуги второго вида могут быть направлены на изменение не только вещей но и человека. Парикмахерская, маникюрный салон. Не отрицая такую материализацию с точки зрения философии, в данном случае не происходит сложения меновой стоимости, так как это было бы с товаром. Благо рабовладельческий строй не имеет места быть. На данном этапе развития общества, когда объектом услуги выступает человек, происходит сближение понятий личной материальные услуги и не материальной услуги.

Но их различия были описаны еще Карлом Марксом, когда он говорил о нематериальных услугах «по самой экономической природе её результат не может быть гарантирован исполнителем услуги».

Исходя из этого, результат продукта личных материальных услуг находящего свое выражение в человеке должен быть гарантирован исполнителем. Как говорилось выше, к таким услугам относятся: перевозка, услуги салонов красоты и т.д. Тогда как нематериальная услуга это процесс и продукт труда одновременно. Другими словами продукт нематериальной услуги существует лишь в физической форме труда исполнителя. Можно сказать, что нематериальная услуга - это единство процесса и продукта труда.

Нематериальные услуги можно разделить на личные услуги и на услуги, направленные на изменение общественных отношений. Первая группа охватывает услуги направленные на совершенствование и восстановление качеств человека. К ней относятся услуги психологов, репетиторов, учреждения культуры. Вторая группа, услуги государственных учреждений, кредитных предприятий, органы охраны правопорядка и так далее. Но различия в форме продуктов нематериальных услуг столь малы, что позволяют говорить о единстве формы продуктов всех нематериальных услуг.

Классификация услуг, в основу которой положены различия в форме продуктов труда, служит отражением дифференциации услуг в зависимости от предмета приложения труда. По этому признаку (объекту их приложения) все услуги могут быть дифференцированы на три группы:

а) услуги, направленные на изменение объектов природы, вещей;) услуги, направленные на самого человека;

с) услуги, направленные на изменение общественных отношений.

Резюмируя все выше изложенное, мы можем сказать, что услуга как экономическая категория представляет собой единство процесса и продукта труда. Если продукт труда производит материальное изменение объектов или же создает новый объект, то это материальная услуга. Если продукт существует лишь в физической форме труда исполнителя, то это нематериальная услуга.

1.2 Понятие услуги как объекта гражданских прав

Услуги являться одним из древнейших видов общественных отношений. Как доказательство этому в римской империи были такие договоры найма, locatio-conductio operas (найма работ, ставшего подрядом) и locatio-conductio operamm (найма услуг). Одной из особенностей договора того времени является направленность на экономический результат (opus). Договор услуг же был лишен данного признака. Следует, что речь шла о договоре «найма», предметом которого являлись труд и его результат, а с другой - о договоре оказания услуг, предмет которого являлся «труд» как таковой, лишенный материального результата.

До принятия Гражданского кодекса Республики Казахстан 1999 года (Особенной части) предоставление услуг регламентировалось исходя из свободы договора или с использованием аналогии закона.

Предпосылкой отсутствия специальных норм в законе посвященных оказания услуг являлась слабая экономическая активность в этой сфере.

После перехода Казахстана на рыночную экономику активно стала развиваться сфера торговли, подрядные отношения как ремонт домов, автомобилей, бытовой техники и так далее. С развитием экономики появилась необходимость в некоторых видах услуг, стали успешно работать аудиторские, оценочные, консалтинговые фирмы, реализующие свою деятельность в форме возмездных услуг. И другие услуги как юридические, медицинские, услуги программистов стали необходимыми сегментами рынка.

Говоря о современных реалиях регулирования возмездного оказания услуг, следует отметить, что, с появлением норм посвященных оказанию услуг проблемы в данной сфере не исчерпались. Многообразие видов услуг и их разнотипность не регламентируются в должной мере законом, чувствуется недостаточность подзаконных нормативных актов, касающихся оказания отдельных видов услуг. Законы рынка, научно-технический прогресс, изменения политики государства служат основанием возникновения новых правовых отношений, за которыми не успевает законодатель.

Невозможно охватить всю сферу возмездного оказания услуг в рамках одной работы. Оказание услуг сегодня требует узкой специализации юристов, знающих специфику работы. Так как их деятельность сопряжена с оценкой выполненных работ специалистов, и без специальных знаний в данной области это не возможно. Для договоров возмездного оказания услуг, как ни для каких иных договоров важно применение специального законодательства. Дело в том, что конкретные права и обязанности сторон в большинстве случаев будут зависеть от сферы деятельности, где оказываются возмездные услуги. А специальные нормы посвященные оказанию услуг Гражданского кодекса среди юристов трактуются неоднозначно, в том числе среди ученных и судей, что не позволяет обеспечить однозначную регламентацию данного института.

Дальнейшее развитие экономики будет приводить к появлению новых, ранее не известных услуг и для их регламентации хотя бы на первых порах, пока не примут специальный подзаконный акт, будет необходима общая конструкция договорного вида, однозначно понимаемая всеми участниками правоотношений.

С принятием Общей части Гражданского Кодекса Республики Казахстан (ст.ст. 2, 10, 115, 385, 387, 585), законодатель упомянул о существовании такого юридического феномена как услуга. Одно из самых значимых нововведений в кодексе было признание услуг объектом гражданских прав (ст.115 ГК РК). Стало возможно осуществлять предпринимательскую деятельность по средствам оказания услуг (ст.10 ГК РК).

Возмездное оказание услуг в Гражданском кодексе регламентируется нормами главы 33. К данному виду правоотношений применимы и общие нормы о подряде, а также о бытовом подряде, если они не противоречат нормам ГК, специальным нормам о возмездном оказании услуг, а также особенностям возмездного оказания услуг.

Все услуги, которые были известны во времена СССР, отделились от договора об оказании услуг в особые договорные типы. Это видно из ст. 683 ГК РК где говорится, что: Подряд, Перевозка, Транспортная экспедиция, Хранение, Поручение, Комиссия, Доверительное управление имуществом регламентируются отдельными нормами.

Развитие сферы услуг требует интенсивного формирования моделей многих видов договоров возмездного оказания услуг, для их самостоятельного типологического существования в будущем.

Сегодня же в правовом регулировании отношений по оказанию услуг достаточно много вопросов. Так в гражданском законодательстве нет легального определения услуги. Не смотря на то, что как уже было сказано ст.115 ГК РК закрепляет услуги в качестве объекта гражданских прав. Законодатель не раскрывает признаков услуги. Глава 33 ГК РК «Возмездное оказание услуг» содержит всего 5 статей. Понятно, что этого не достаточно для регулирования правоотношений данного института. Но прибавив к ним нормы о подряде и о бытовом подряде, которые не противоречат ст. 683-686 ГК РК, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг мы приходим к двум выводам.

Первый состоит в том, что законодатель для уменьшения текста закона сделал достаточное количество норм универсальными, которые применяются одновременно к договорам подряда и договорам возмездного оказания услуг.

Второй вывод вытекает из первого, ГК РК четко не разграничил работы и услуги как объекты отношений разных договорных институтов. В итоге понятие "услуга" в казахстанском праве не имеет четких границ, обладая многообразием смысловых оттенков. Ученые и практики также не пришли к единому мнению, поскольку было сформулировано и предложено к законодательному закреплению три основных концепции о понятии "услуга" и правовом регулировании отношений, возникающих в связи с её оказанием:

) "дифференциальная", предполагающая издание специальных законов в отдельных отраслях сферы обслуживания (В.А. Язев, О.Н. Садиков, Ю.Х. Калмыков, Н.А. Баринов);

) "интегральная", предлагающая сосредоточить в одном законе всю охрану прав "граждан-потребителей" (В.П. Мозолин, А.Ю. Кабалкин);

) "специализированных основ", авторы данной концепции (О.А. Красавчиков, Е.Д. Шегпенин, В.А. Плетнев) предлагали включить в Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик главу "Услуги". Конкретные предложения по содержанию проекта главы "Услуги" были сформулированы Е.Д. Шешениным.

После принятия в 2010 году Закона Республики Казахстан "О защите прав потребителей" мы можем сказать, что законодатель принял "интегральную концепцию". Признавая важность правовой охраны интересов непрофессиональных участников гражданского оборота, мы не должны забывать о том, что он не дал нам всех ответов, которых мы ждали. В частности сложно осуществлять охрану (защиту) прав потребителей пока неизвестно как учесть специфику различных видов услуг, а также их качество.

Большое количество цивилистов называют услугу правовой категорией смежную с работами подрядного типа. Выделяя: «Если в обязательствах подрядного типа результат выполненных работ всегда имеет овеществленную форму, то в обязательствах об оказании услуг результат деятельности исполнителя не имеет вещественного содержания».

На наш взгляд, приведенное мнение уважаемых ученых нуждается в уточнении и корректировке. Действительно, в большинстве своем услуга не имеет вещественного результата, она неосязаема, этим и отличается от вещей. Услуга, по их словам, выражается в получении определенного, ожидаемого нематериального эффекта, который доступен нам на уровне чувств: пассажир достиг места назначения, пациент вылечен, студент получил образование и так далее.

Но эта идея упускает из виду те услуги, цель которых не процесс деятельности как таковой (обучение, перевозка и т.п.), а получение в итоге желаемого материального результата. Так, пошив костюма в ателье будет услугой имеющей целью получить определенный вещный результат отделимый от исполнителя. Но для получения в итоге желаемого материального результата вся «деятельность» как процесс оказания услуги должен быть нацелен на него. Таким образом, если можно получить материальный результат, то процесс оказания услуги, приводящий к нему, содержит в себе ряд качеств и свойств, присущих данному результату. Следовательно, услуга может иметь результат как материальный, так и нематериальный.

Исходя из вышеизложенного, считаем, что теоретическая платформа договора возмездного оказания услуг, в нынешних реалиях рынка услуг нуждается в уточнении и дополнении. Не смотря на то, что она выстроена виднейшими учеными-юристами постсоветского пространства. А понятие услуги и правоотношения по ее оказанию требуют законодательного обновления.

Объектом договора возмездного оказания услуг является услуга как результат труда, не имеющий материальной формы выражения.

Различные обязательственные отношения проводят гражданско-правовое регулирование экономических отношений по оказанию услуг. Выбор типа обязательств напрямую зависит от вида оказываемой услуги.

Так, обязательства подрядного типа регулируют отношения по оказанию услуг, в которых объектом выступает материальный (овеществленный) результат услуги. Овеществлённый результат может достигаться созданием какой-либо вещи, а также изменением существующих вещей.

Когда результатом услуги является создание новой вещи, то она и будет объектом данного правоотношения. Понятие материального результата при таких обстоятельствах конкретизируется настолько, что услуга как объект экономического отношения, в правоотношении превращается в объект-вещь. Говоря по другому, именно вещь как конечный результат интересует потребителя, что встает во главу угла при выборе формы правового регулирования отношений по оказанию материальных услуг первого вида.

Так, по мнению А.Е. Шерстобитова, при передаче информации, когда её носитель имеет материальный вид, по существу представляет собой передачу вещи, обладающей специфическим свойством носителя информации.

Если же говорить о материальных услугах второго вида, то их результат заключается в изменении существующих вещей: улучшение, восстановление потребительских свойств, перемещение их в пространстве и т.п. Особенность данных отношений заключается в том, что невозможно выделить результат труда в виде отдельно существующего объекта, он материализуется в вещах и неотделим от них.

Одна из исследователей услуги как объекта гражданско-правовых договорных обязательств Е.Д. Шешенин. Выделил ряд признаков услуги как предмета договорного обязательства:

а) услуга - это деятельность лица (юридического или физического), оказывающего услугу;) оказание услуги не создаёт вещественного результата;

с) полезный эффект услуги (деятельность) потребляется в процессе предоставления услуги, а потребительная стоимость исчезает.

Е.Д. Шешенин разграничивает такие понятия как объект и предмет обязательства. Предметом обязательства оказания услуг он видит действие в виде услуги предприятия или предпринимателя полезный эффект которой не имеет овеществлённого результата. Объектом же считает благо, вещи, с которыми связаны действия исполнителя. Таким образом, предметом обязательства по перевозке автор считает транспортные услуги, а грузы и багаж - лишь объект обязательства по перевозке (объект деятельности по перемещению), предмет договора хранения - услуги по сохранению имущества, а объект - сохраняемое имущество.

Неосновательным видится разграничение понятий объекта и предмета обязательств, применительно к обязательствам по оказанию услуг, хотя характеристика услуги как предмета гражданско-правового обязательства видится верным.

Автор использует экономическое понятие услуги, так как словами «действий в виде услуги» можно охватить и сам процесс, и продукт труда. Вследствие чего невозможно отграничить договоры оказания услуг от договоров подрядного типа. Так как, предметами обоих видов договоров будут выступать действия осуществляемые в виде услуги, а объектом - «вещественный результат или результат духовного творчества» или же сами вещи.

Как справедливо пишет в своих трудах ученый Е.Д. Шешенин, экономическое понятие услуги гораздо шире юридического. Если говорить об услуге как о предмете договорного обязательства возмездного оказания услуг, то он ограничивается такой деятельностью, которая не производит вещественные потребительные стоимости. Е.Д. Шешенин трактует услугу как объект-действие видимо из-за отсутствия вещественного результата в обязательствах. Выше говорилось, что результат у оказанной услуги имеет материальный носитель, хоть он и не вещный. Поэтому нельзя поддержать мысль автора, о том будто в правоотношении, опосредующем общественное отношение по оказанию услуг, предметом договора может быть не результат деятельности, а только сама деятельность (действие). Именно результат деятельности, который представляет собой особую форму продукта труда, является объектом указанного правоотношения. По мнению этого ученого к обязательствам по оказанию услуг относятся: перевозка, хранение, поручение, экспедиция, комиссия и договор услуг.

Юридическое лицо по средствам своей деятельности может оказывать услуги, которые будут объектами гражданских прав - услугами в юридическом смысле слова. Но предметом деятельности не каждого юридического лица в сфере услуг будет иметь гражданско-правовую категорию. Так, юридические лица, предоставляющие нематериальные услуги, как пример, музыкальные школы, не является объектом гражданско-правового обязательства. Такая деятельность характерна представлением спектра услуг, оказываемых работниками предприятия конкретным потребителям. Вследствие чего, однородной деятельности, которая бы удовлетворяла потребности конкретного потребителя, эти организации не осуществляют. Результаты учеников музыкальной школы в разных классах будут зависеть от их преподавателей. Может встать вопрос о переводе ученика от одного преподавателя к другому. Для такого вида обязательств объектом выступают те услуги, которые производят работники.

Деятельность организаций как кинотеатры, музеи, выставочные залы, можно рассматривать в качестве самостоятельного объекта обязательства по оказанию услуг. Степень однородности оказываемых услуг столь высока, что заказчик получает услугу именно от деятельности всей организации в целом, а не от какого-либо из её работников. Посетителю кинотеатра без разницы кто в нем контролер и кто киномеханик, ему важно получить качественную услугу от деятельности всей организации в целом. Если говорить о музеях, полезный эффект деятельности связан с ознакомлением с фондами, экспонатами и т.д. А вот услуги экскурсовода, если их стоимость не включается в стоимость входного билета, могут выступать объектом самостоятельного обязательства. Если же за услугу экскурсовода не предусмотрено отдельное вознаграждение, то интересы клиента удовлетворяются деятельностью всей организации в целом.

Некоторые авторы считают, что характерной чертой услуги как объекта гражданско-правового обязательства является её направленность на предоставление удобств услугополучателю, которые выражаются в экономии времени, материальных, трудовых затрат и так далее. Предмет договора они определяют как «полезный эффект в виде удобств для контрагента». На наш взгляд неверно ограничивать полезный эффект услуги удобствами (экономия времени, материальных затрат и т.п.). Так как понятие полезного эффекта охватывает ряд иных эффектов, например, услуга, оказываемая мне музыкальной группой, удовлетворяет мою эстетическую потребность.

Полезный эффект услуги представляет собой не что иное, как особую потребительную стоимость, т.е. способность удовлетворять интересы потребителей. Интерес людей вступающих в отношения по оказанию услуг в роли заказчика заключается в удовлетворения потребностей, а будут ли их потребности заключаться в экономии материальных затрат, времени, трудовых затрат или будут выражаться в чем то другом, ни коем образом не влияет на характер отношений между услугополучателем и услугодателем.

Ученые использующие экономическое понятие услуги считают договор об оказании услуг более общим по отношению к договору подряда. Так, по мнению М.И. Брагинского объём понятия «услуга» искусственно сужается, если из договоров услуг выделяются в самостоятельный вид договоры по производству работ. Договор оказания услуг, как и договор подряда, предназначены для регулирования экономических отношений по оказанию услуг. Но особенности объекта правоотношения обусловливают особенности правового регулирования. Этим и объясняется существование двух договорных типов. Неоднородность продуктов услуг не позволяет рассматривать экономическое понятие услуги в качестве объекта гражданско-правового обязательства. С учетом особенностей продуктов услуг, при формулировании понятия услуги с юридической точки зрения не получается охватить полностью экономическое понятие услуги. Как мы видим М.И. Брагинский утверждая, что объём понятия «услуга» искусственно сужается, использовал не правовое, а экономическое понятие услуги.

Отсутствие овеществлённого результата в деятельности исполнителя является самым существенным признаком дающим возможность отграничить услугу от иных объектов обязательств. Данный признак показывает специфику деятельности исполнителя, направленной на изменение общественных отношений. Еще одним важным признаком, благодаря которому мы можем отграничить услугу от других объектов обязательств, при направленности услуги непосредственно на человека, это невозможность гарантировать исполнителем даже при качественном оказании услуги желаемого результата. На наш взгляд есть смысл дать легального определения услуги как объекта обязательства в законе, и отразить оба признака. Для того что бы избежать излишней детализации гражданского законодательства и оставит большой простор использованию принципа диспозитивности считаем целесообразным закрепить их в разных главах. В главе посвященной возмездному оказанию услуг следует закрепить признак - отсутствия овеществлённого результата. Второй же признак - не гарантированность достижения желаемого результата можно указать путем «квалифицированного умолчания законодателя». В главах посвященных отношениям по выполнению работ будет указания на безусловное достижение результата и отсутствие этого указание в нормах посвященных оказанию услуг даст нужный результат.

Подводя итог, можно сформулировать нормативное определение объекта обязательства по оказанию услуг следующим образом: «Услугой является деятельность гражданина или организации, потребляемая в процессе её существования, продукт которой не имеет овеществлённого выражения». Сходное определение услуги приводится ученым Е.Д. Шешенином.

2. Нормативная модель договора возмездного оказания услуг

.1 Нематериальный результат и предмет договора возмездного оказания услуг

Институт возмездного оказания услуг призван регулировать экономические отношения, которые во первых, не могут быть эффективно регламентированы нормами о подряде и бытовом подряди, а во вторых, своими индивидуальными характеристиками и значимостью не достигли такого уровня когда договора выделяются в отдельный договорной тип. Как это случилось с услугами по, перевозке, транспортной экспедиции, и т.д.

Юридическая наука постепенно уточняет индивидуальные характеристики договора возмездного оказания услуг. На данном этапе они могут быть представлены следующим образом.

Обязательствам по договору будет оказание услуг (выполнение работ). Услуги как видно из самого названия договора должны быть возмездными. И главное, данный договор направлен на выполнение лишь таких услуг, результат которых неотделим от самого процесса оказания. Если обратиться к легальному определению, записанному в Гражданском Кодексе РК ст. 683 п.1 «По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги».

По своей юридической природе он:

консенсуальный;

возмездный;

двусторонний.

Такой договор может быть заключен без указания срока или на определенный срок.

Субъекты договора по возмездному оказанию услуг: - заказчик (услугополучатель), исполнитель (услугодатель). ГК РК не предъявляет специальных требований к правовому статусу заказчика и услугодателя. Ими могут быть любые субъекты гражданских правоотношений. Однако существуют некоторые виды услуг для оказания которых законодатель установил специальные правила. Так обязательному лицензированию подлежит оказание услуг связи, аудиторские и медицинские услуги. Лицензированию подлежит деятельность как физических так и юридических лиц, оказывающих соответствующие платные услуги.

Как правило, необходимыми минимальными условиями для получения лицензии являются степень бакалавра данной сферы и стаж работы по специальности. При этом наличие лицензии не выступает гарантом того, что заказчик будет доволен деятельностью исполнителя. Ввиду того что процесс потребления услуги осуществляется в момент ее оказания и результат труда не материален, большое значение приобретает личность исполнителя. Его профессионализм, знания, опыт. Именно по этому, законодатель в ст. 684 ГК в виде общего правила предусмотрел обязанность личного исполнения обязательства услугодателем. Смысл в том, что потребителя интересует услуга оказываемая именно этим исполнителем, а не услуга как таковая. Но существует так же ряд услуг, при оказании которых личное исполнение не имеет значение или вовсе невозможно вследствие того, что услугу оказывает организация. Так деятельность кинотеатра не может быть приведена к личному исполнению. Правда в других ситуациях, заказчик может при заключении договора оговорить обязательство исполнения работы конкретным специалистом либо согласовать квалификацию специалиста, который непосредственно будет исполнять работу.

«Личное исполнение» при деятельности физического лица не дает двойного толкования. С юридическими лицами все сложнее, но на них так же возлагаются обязательства. Это означает, что заказчик, обращаясь за услугой к данному юридическому лицу, принял во внимание солидность, известность и авторитетность фирмы. Не ограничивая права юридического лица прибегать к использованию как собственных, так и сторонних специалистов, по общему правилу, запрещается перевод долга или другой способ перемены исполнителя в договоре оказания услуг.

Родовой признак договора оказания услуг заключается в возмездной деятельности исполнителя с целью достижения (получения) интересующего заказчика результата. Данный признак свойственен ряду других обязательств, как пример договору подряда. Что объясняет применения большого количества норм посвященных подряду и для договора оказания услуг, при условии их не противоречия специальным нормам оказания возмездных услуг, а также особенностям предмета договора (гл. 33 ГК РК).

Единая направленность договоров и их близкое содержание позволило применять к услугам не только общих положений договора подряда, но и специальных, специфика которых не противоречит возмездному оказанию услуг.

Вторичные признаки, определяющие конкретный вид договора подряда уточняют правовое регулирование. Это касается, в том числе и унифицированных правил, регламентирующих данные отношения независимо от того, отделим результат от самой работы или нет. В виду этого, если в договоре оказания услуг присутствует такой же вторичный признак отражающий специфику работы как в договорах конкретных видов подряда, должны быть применены соответствующие нормы. Как пример можно рассмотреть бытовой подряд, специфика которого заключается в экономическом неравенстве сторон. Профессионал-подрядчик, гражданин-заказчик (не профессионал), вступают в договорные отношения с потребительской целью. Так если в договоре возмездного оказания услуг будут такие же стороны, то к нему будут применяться не только нормы главы 33 ГК посвященные данному договору, но так же общие положения главы 32 посвященные подряду и специальные, посвященные бытовому подряду, в той мере что не противоречат особенностям возмездного оказания услуг.

Какие особенности отношений при возмездном оказании услуг смогли выделить их как самостоятельный договорной тип со специальной нормативно-правовой базой?

Без правильного понимания вопроса специфики данного обязательства будет невозможно применять нормы гл. 33 только к тем обязательствам, которые они призваны регулировать. Не распространяя действия специальных норм посвященных возмездному оказанию услуг на договоры не соответствующие специфики. Так в определении предмета договора возмездного оказания услуг (ст. 683 ГК) в отличие от договора подряда, содержащегося в ст. 616 ГК отсутствует указание о передаче результата заказчику. В литературе часто акцентируется внимание на характерной особенности услуг отличающей их от работ, неотделимость результата услуги от самого процесса ее оказания. Признак, объединяющий все виды услуг описанный в п. 2 ст. 616 ГК, где говориться, что предметом договора являются действия или деятельность, а не их результат. Другими словами, для достижения какого либо результата нужно совершить действия, но когда результат действие не имеет материального воплощения логично, что результат и действие единое целое. При оказании услуг продаётся не материальное благо, а действия являющиеся благом для заказчика.

Мысль об отсутствии результата не означает, что оказание услуги в принципе не способно приводить к результату отделимому от услуги. В некоторых случаях результат может и быть. Но специфика данного вида обязательств не способна предопределить появление результата. Результат может не наступить даже когда исполнитель добросовестно и качественно оказывал услуги. Считается, что услугодатель надлежащим образом выполняет обязательство, даже если конечный результат не наступил, при условии что услуга оказывается в надлежащем виде. Тот факт, что желаемый результат наступил, в определенной мере может свидетельствовать о качественности услуг. Но отсутствие желаемого результата не может свидетельствовать о не качественности оказанных услуг. При оказании медицинских услуг как желаемый отделимый результат можно взять выздоровление пациента. То, что пациент выздоровел, может говорить о качественности услуг. Но он может и не выздороветь даже при условии, что медицинский персонал сделал все качественно и с полной отдачей. В виду этого недостижение желаемого результата не показатель качества услуг. Отделимый результат подобного рода в оказании услуг не имеет такой же правовой природы как в договоре подрядного типа, соответственно не может иметь такие же правовые последствия. Только наличие, а не отсутствие подобного результата может служить показателем качественности оказанных услуг, но об этом будет сказано позже.

Как мы видим, отличие услуг от подряда в том, что работа направлена на достижение результата неотделимого от процесса труда.

Для договора возмездного оказания услуг, так же как и для большинства возмездных гражданско-правовых договоров, существенным условием договора является его предмет. Договор считается незаключенным при недостижении сторонами согласия о предмете договора или при отсутствии условия о нем.

Предметом договора оказания услуг могут быть либо действия совершаемые исполнителем (массаж, стрижка, лечебные процедуры) либо деятельность (консалтинговые услуги, информационные, обучение). Таким образом, как предмет обязательства выступает получаемый заказчиком полезный эффект от определенных действий или деятельности исполнителя. Полезный эффект, по договору возмездных услуг носит нематериальный характер, и в отличие от договора подряда не должен выражаться в появлении новой вещи или в улучшении, возвращении потребительских свойств уже существующей.

Как было уже сказано, предметом договора возмездного оказания услуг являются услуги, не имеющие материального воплощения. Необходимо различать результат деятельности исполнителя, т.е. собственно оказание услуги и то к чему она приводит, и то чего стремится достичь заказчик посредством получения данной услуги. В виду того что в обязательствах по оказанию услуг невозможно гарантировать достижение заказчиком желаемых целей несмотря на старания и профессионализм исполнителя, такой результат лежит вне пределов обязательственного отношения.

Когда мы говорим о договоре возмездного оказания услуг, где предметом выступает деятельность, есть смысл отграничивать в рамках этой деятельности действия, подпадающие под регламентацию норм об услугах и других норм. Как пример можно рассмотреть деятельность аудиторской фирмы. При устной консультации действия исполнителя, несомненно, регламентируются нормами об оказании возмездных услуг. Но если аудиторская фирма дает письменное заключение, то эти действия должны подпадать под регламентацию подрядных норм, так как результат работы отделим от самого труда, и именно он выступает предметом обязательства.

Консультация - это предмет услуги, заключение - предмет договора подряда, поскольку аудиторской фирмой, да и любым другим субъектом, составляющим заключение, проводится достижение результата (обобщенного вывода, выведенного на основе анализа исходной информации). То, какие выводы сделаны, каков уровень анализа и обобщений, имеет важное значение и фиксируется как конечный результат деятельности подрядчика.

Консультация может не содержать продукта деятельности исполнителя, а являться простой передачей доступной ему информации. То есть, независимо от того, в какой форме предоставляется простая консультация, она является услугой. При письменной консультации речь идет просто о фиксации информации, но ведь с таким же успехом она может быть записана с использованием диктофона и т.д. Нельзя сказать, что содержание предоставленной информации при консультации (оказание услуг) не имеет значения. Информация должна быть надлежащей и соответствовать заданию заказчика.

Границы для обязательств по оказанию услуг будут зависеть от того какой смысл мы будем вкладывать в данное понятие. Если понимать под понятием услуги все то, что приносит полезный эффект, то практически все обязательства можно отнести к обязательствам по оказанию услуг не смотря на цели, основания их возникновения, распределения прав и обязанностей сторон и так далее. Не избежал такого подхода и законодатель, который достаточно широко трактует понятие услуги. В прочем это не помешала ему ряда обязательств, предметом которых являются услуги выделить в самостоятельные договорные виды. На наш взгляд это достаточно позитивное явление, так как при чрезмерно широком определении понятия услуги это понятие обесценивается, и из него не могут быть извлечены сколько-нибудь плодотворные выводы, как в теоретическом, так и в практическом плане.

От того в какой форме будет выражен результат деятельности услугодателя, а также в зависимости от того, может ли быть гарантировано достижение заказчиком поставленных целей, различают услуги как материальные и нематериальные. Материальные услуги получают объективированное выражение либо в предмете природы либо в личности самого потребителя услуг. Они выражаются в создании новой вещи, её перемещении, внесении в неё изменений и т.д. К материальным относятся и такие услуги, которые воплощаются в личности самого человека (например, услуги массажиста, стилиста, такси). Но в чем бы ни выражались материальные услуги, их результат всегда может быть гарантирован лицом, оказывающим услуги, т.е. услугодателем. Нематериальные услуги характеризуются, во-первых, тем, что деятельность услугодателя не воплощается в овеществленном результате (результат не материален) и, во-вторых, тем, что исполнитель не может гарантировать достижение предполагаемого положительного результата.

Для договора возмездного оказания услуг, предметом которого выступает либо совершение услугодателем определенных действий, либо деятельности в отношении определенного заказчика, важнейшей его характеристикой является качество оказываемых услуг.

Требования к качеству предмета исполнения по договору возмездного оказания услуг определяются по тем же правилам, что и в договоре подряда. Согласно ст. 683 ГК качество оказанной исполнителем услуги, т.е. достигнутого им результата, должно соответствовать условиям договора возмездного оказания услуг, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к услугам соответствующего рода.

Исходя из этого, если в правовых актах или в договоре не сказано иное, результат оказанной услуги должен обладать свойствами, обычно предъявляемыми для данного вида обязательств. В таком случае предприниматель выступающий услугодателем обязан оказывать услуги соответствующие предъявляемым законом требованиям. Кроме того, по договору услугодатель может принять на себя более высокие требования по качеству предоставляемых услуг по сравнению с установленным.

Гарантии качества для оказанной услуги можно разделить на:

·  законные, т.е. предусмотренные законом, иными правовыми актами или обычаями делового оборота;

·        договорные, обязательства принятые на себя услугодателем в силу договора и предусмотренные в нем.

Гарантии качества, если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, распространяются на результат оказанной услуги в целом.

По некоторым видам услуг предполагается, что полезный эффект полученный заказчиком должен сохраняться, для использования его в разумные сроки. Как пример можно рассмотреть образовательные услуги. После прохождения обучения в организациях повышения квалификации, знания государственных служащих, должны быть пригодными для использования в течение всего срока, на который они были аттестованы.

Так как, к договорам по оказанию услуг относятся обязательства предметом которых выступают услуги не имеющие вещественного результата, полезный эффект которых неотделим от самой деятельности, он не может быть гарантирован в полной мере. Это наглядно видно на примере деятельности врачей и репетиторов. Полезный эффект деятельности зависит не только от профессионализма и квалификации врача или репетитора, но и от того, на сколько способен ученик к восприятию материала, на каком этапе находиться болезнь и так далее. Но и при оказании таких нематериальных услуг, где полезный эффект вроде бы может быть гарантирован его не всегда удается достичь ( информационные, посреднические).

Гражданско-правовые договоры могут юридически опосредовать как возмездные, так и безвозмездные отношения по оказанию услуг. В качестве примера первых может быть приведен договор комиссии, в качестве примера вторых - договор поручения, который предполагается безвозмездным. Но если при возмездном оказании услуг стороны - услугодатель и услугополучатель - связаны между собой соответствующим гражданско-правовым обязательством, то в отношениях по безвозмездному оказанию услуг этого нет. Так, если поручение выполняется безвозмездно, то выдача доверенности сама по себе обязательственно-правовых отношений между доверителем и поверенным не порождает. В то же время они связаны между собой договором, который как юридический факт служит основанием для совершения поверенным определенных действий от имени и за счет доверителя и при известных условиях может вызвать обязательства доверителя и поверенного по отношению друг к другу (если, например поверенный вышел за пределы полномочий, очерченных в доверенности, или действовал в ущерб доверителю). Таким образом, необходимо различать обязательства по оказанию услуг и договоры по оказанию услуг. Конститутивным признаком первых является оказание услуг за плату, что и должно быть отражено в определении соответствующих обязательств.

Исходя из вышесказанного, обязательство по договору возмездного оказания услуг может быть определено как гражданское правоотношение, где исполнитель (услугодатель) обязан осуществить какую либо деятельность, совершить те или иные действия, результат которых не имеет овеществленного выражения и не может быть гарантирован, а заказчик (услугополучатель) обязан оплатить оказанные услуги.

В законе не приводится исчерпывающие признаки услуги как предмета рассматриваемого обязательства, однако и в повседневной жизни, и в законодательстве термин «услуга» достаточно часто употребляется для обозначения самых различных явлений.

Гражданско-правовое регулирование экономических отношений по оказанию услуг достигается с помощью различного рода обязательственных отношений. Выбор формы правового регулирования, конкретной разновидности обязательственных отношений зависит от вида услуги, формы выражения ее результата. И договор подряда, и договор по оказанию услуг опосредуют экономические отношения по оказанию услуг. Так, экономические отношения по оказанию материальных услуг регулируются обязательствами подрядного типа, в результате исполнения которых достигается создание овеществленного результата.

В нематериальных услугах продукт не только не обладает вещественной формой, но и по самой природе нематериальной услуги ее результат не может быть гарантирован исполнителем. Полезный эффект услуги может достигнуть или не достигнуть желаемого получателем услуги результата, но экономический характер отношения нисколько не зависит от того, излечивает ли больного врач, успешно ли обучает ученика преподаватель, выигрывает ли дело клиента юрист. Достижение полезного эффекта услуги зависит и от того, как происходит её потребление, имеются ли объективные условия для достижения результатов, т.е. от качеств не только исполнителя, но и потребителя услуги, следовательно, и оплата деятельности услугодателя не зависит от того, достигнут или нет полезный эффект услуги. Репетитор обязан предоставить свои услуги, т.е. обеспечить возможность усвоения обучающимся определенного уровня знаний; достигнет ли деятельность репетитора желаемого результата или нет, зависит и от самого обучающегося, его внимательности, способностей. Этот признак свойственен не только репетиторству, но и всем иным видам нематериальных услуг.

Таким образом, характерными признаками нематериальных услуг как предмета обязательства по оказанию услуг являются: во-первых, то что деятельность услугодателя не воплощается в овеществленном результате, во- вторых, то, что услугодатель не гарантирует достижение желаемого результата.

2.2 Система договоров возмездного оказания услуг

Критерии построения системы гражданских договоров заключаются в значимых для права признаках общественных отношений. Один из существующих признаков заключается в цели обязательства, к которой стремятся действующие стороны. Он обусловливает существующие элементы правового регулирования и, самое главное, права и обязанности, выявляющие цель правовых отношений. Значение этого системного фактора было замечено еще И.Б. Новицким и Л.А. Лунцем, писавших, что при попытке провести классификацию обязательств не по формальным признакам, а по существу, именно в связи с целями в области обязательственного права, «представляет интерес потому, что цель действительно является чрезвычайно существенным моментом для обязательства, определяющим содержание обязательства. Цель обязательства - это удовлетворение известного интереса, которым определяется содержание обязательства. Поэтому, когда классификация оснований возникновения обязательств ставится в связь с целью обязательств, эта классификация должна получить действительно жизненный характер». Множество ученых-юристов, проводивших классификацию гражданских договоров, исходили из того, что именно этот признак является основополагающим системным фактором.

Однако понимание этого фактора одинаково не для всех. Соответственно, и классификации, построенные на этом основании, отличаются друг от друга. Так, М.В. Гордон, рассматривая только обязательства этих договоров, предложил в качестве главного классификационного критерия правовую цель договора. Под этой целью он понимал те последствия, которые хотят получить его участники. Типизация договорных отношений по правовым результатам, которые они за собою влекут, является, по предположению М.В. Гордона, их типизацией по наиболее существенному для правовой науки признаку.

Исключительность классификации, предложенной М.В. Гордоном, заключается в использовании системного признака правовой цели договора (его направленности). В данной классификации он развел в разные группы договоры, направленные на передачу имущества в собственность и в аренду. Отсюда следует, что системный признак правового результата М.В. Гордон напрямую связал с возмездностью (безвозмездностью) обязательства.

Так, он показывает различие в правовой цели не только в приобретении имущества в собственность или получение во временное пользование, но и в той же степени при получении имущества в собственность возмездно и безвозмездно. Мы согласны с тем, что позиция этого автора является обоснованной, ведь он, используя признак правового результата, включил в одну группу договоры дарения и ссуды. О.С. Иоффе, основываясь на критериях, включающих в себя экономические и соответствующие им юридические признаки, определил следующие группы договоров:

) по возмездной реализации имущества;

) по возмездной передаче имущества в пользование;

) по безвозмездной передаче имущества в собственность или в пользование;

) по производству работ;

) по оказанию услуг;

) по перевозкам;

) по совместной деятельности;

) по кредиту и расчетам;

) по страхованию

О.А. Красавчиков, в свою очередь, отмечал, что «все отдельные виды обязательств должны быть разграничены между собой по признаку их направленности. В результате такого деления мы получим четыре больших группы обязательств:

) обязательства, направленные на передачу имущества;

) обязательства, направленные на оказание услуг;

) обязательства, направленные на выполнение работ;

) обязательства, направленные на передачу денег».

Классификация, предложенная О.А. Красавчиковым, включает в одну группу все обязательства, направленные на передачу имущества. В этой классификации для признака направленности абсолютно всё равно, в собственность или во временное пользование переходит имущество.

М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, взяв за основу критерий «результата», разделили эти договоры на четыре категории:

) направленные на передачу имущества,

) на выполнение работ,

) на оказание услуг,

) на учреждение различных образований.

Как можно увидеть, в приведенной выше классификации, как и в классификации О.А. Красавчикова, в одной группе объединены все договоры, имеющие целью передачу имущества. В некоторых работах М.И. Брагинский уточняет и изменяет данную классификацию. При выяснении того, какая направленность обязательства являет собой нормообразующее значение, нужно брать во внимание следующее. Во-первых, фундаментальные особенности содержания договора предопределяют не просто фактические действия его участников, а фактические действия, имеющие законченную экономическую и юридическую характеристику и вследствие этого значимую для права. Однако, цель обязательства, как нормообразующий признак заключается не в основном действии этого лица как таковом, а в экономическом и юридическом результатах, на получение которых направлено это действие. Это естественно, так как применение общих норм к разным видам отношений возможно только в том случае, если данные отношения носят сущностное единство, нуждающиеся в отражении одинаковыми правовыми нормами. Сами по себе фактические действия, как правило, не являются основополагающими для унификации, так как они, будучи вырванными из контекста, не показывают ни экономической, ни юридической сущности правовых отношений. Этот принцип осуществлен в ГК РК.

К примеру, в договорах купли-продажи и значение разделения договоров, нацеленных на передачу имущества в собственность и в аренду, в полной мере проявляется в судебной практике. Между банком и Акционерным обществом (АО) был подписан договор. Согласно этому договору банк обязывался передать в собственность АО часть своих акций, а АО после оплаты акций должно было отдать банку часть своих ненужных помещений. В последующем АО обратилось в суд первой инстанции для признания договора недействительным. Рассмотрев спор, суд выявил, что в договоре не прописано, в собственность или в пользование отдаются помещения. Действия сторон перед заключением договора и в последующем говорили о том, что банк, заключив сделку, намеревался заполучить помещения в собственность, а АО - передать их в пользование лишь на время. Так как стороны не договорились о типе заключаемого ими договора (купля-продажа помещений или передача их во временное пользование), суд, основываясь на этом, признал договор недействительным.

Во-вторых, нужно учитывать, что экономический и юридический результат как сущность системного признака направленности договора не всегда проявляется только в том, в собственность или в аренду передается имущество. Цель, преследуемая сторонами, вступающими в договорные отношения, проявляется намного глубже. Для некоторых правоотношений передача имущества в собственность, во владение или в аренду может представлять собой не цель договора, а являться средством ее достижения. Исходя из этого, обязательства, предусматривающие, к примеру, передачу имущества в аренду другому лицу, могут иметь разные направления и, следовательно, требовать различной правовой регламентации.

В-третьих, в процессе осуществления договора стороны могут действовать для достижения промежуточной экономической (юридической) цели. Тем не менее, здесь важно брать во внимание, что направленность обязательства, как системный признак, предполагается только конечной целью. Например, договоры купли-продажи и займа подразумевают под собой передачу имущества в собственность. Однако они отличаются между собой признаком направленности.

Итоговой целью купли-продажи является передача имущества в собственность с приобретением имущественного эквивалента. Целью заемного обязательства служит предоставление отсрочки возврата такого же количества имущества того же рода и качества. Эти особенности конечных целей определяют принципиально непохожие конструкции содержания и иных правовых элементов, изучаемых нами договоров, что находит отражение в нормах ГК РК. Исходя из этого, мы не видим необходимости объединять в одну классификационную группу договора займа и купли - продажи.

В-четвертых, в качестве системного признака можно рассматривать лишь ту направленность обязательства, которая будет учитывать интересы всех его участников. Цель договорных обязательств, объективно не затрагивающая интересы хотя бы одной из сторон, не может служить основой для формирования правовых норм.

В-пятых, направленность договора нужно отделять от поведения сторон, обусловленного не соблюдением или ненадлежащим исполнением обязательства.

В данном случае характерным является следующий пример. Между ТОО и индивидуальным предпринимателем (ИП) был заключен договор. Согласно нему ТОО взяло на себя обязательства поставить ИП трубы, а ИП - провести их своевременную оплату. Поставщик свою часть договора выполнил. Покупатель произвел частичную оплату товара денежными средствами. Получив трубы, он изготовил заготовки, пригодные для достижения его собственных целей.

Однако из-за того, что средств, для выплаты долга за полученную продукцию у него не было, он передал заготовки из труб продавцу. В последующем покупатель обращается в суд, с иском о взыскании с ТОО денег за переданные ему заготовки за вычетом стоимости поставленных продавцом труб. При этом в основу расчета была заложена стоимость поставленных поставщиком труб, выявленная по ценам на время их поставки, и стоимость заготовок, выявленная по ценам на время поставки заготовок.

Исходя из того, что цена на трубы во время передачи заготовок возросла, выявилась существенная разница между стоимостью труб и стоимостью заготовок, которую покупатель предъявил к взысканию. Судом первой инстанции иск был удовлетворен. Основанием послужило то, что ИП передало заготовки по отдельному договору купли-продажи. Стоимость заготовок должна исчисляться по ценам, имевшим место к моменту заключения договора. Сумма долга покупателя (ИП) перед поставщиком (ТОО) за трубы, поставленные по первоначальному договору, определенная по ценам этого договора, должна быть зачтена в счет долга ТОО перед ИП по договору поставки заготовок. Апелляционный суд отменил решение, мотивировав решение следующим: «Передача заготовок была вызвана тем, что у ИП не имелось средств, для оплаты полученных труб. Поэтому эти действия необходимо расценивать не как самостоятельную сделку, имевшую цель передать имущество в собственность, а как возвращение имущества при аннулировании договора». Исходя из этого, можно сделать вывод, когда покупатель делает возврат имущества продавцу, полученное в ходе договора договору купли-продажи, увеличение цены на это имущество за время, прошедшее с момента его получения до момента его возврата, не имеет значения для взаиморасчетов при расторжении договора. Тот случай, когда поставщику был произведен возврат не труб, а заготовок из них, не может служить основанием для квалификации обязательства как самостоятельного договора купли-продажи или обмена. Если в период, пока имущество находилось во владении покупателя, он его улучшил, а в последующем, договор купли-продажи был расторгнут, а имущество возвратили продавцу, покупатель обладает правом требовать от продавца возмещения стоимости произведенных улучшений. Таким образом, под направленностью обязательства как системным признаком договорного права следует понимать конечные экономический и юридический результаты, на достижение которых направлены основные действия участников договора.

Мы бы хотели предложить семь групп разделяющих гражданские договора по признаку направленности:

) договоры, имеющие направление на передачу имущества в собственность;

) договоры, имеющие направление на передачу в пользование объектов гражданских прав;

) договоры, имеющие направление на выполнение работы или оказание услуги;

) договоры, имеющие направление на страхование имущественных рисков;

) договоры, имеющие направление на предоставление отсрочки возврата такого же количества имущества того же рода и качества или на отсрочку оплаты;

) договоры, имеющие направление на достижение цели, единой для всех участников (общецелевые договоры);

) договоры, имеющие направление на замену лица в обязательстве.

В первую группу входят договоры купли-продажи (гл. 25 ГК РК), мены (гл. 26 ГК РК), дарения (гл. 27 ГК РК), ренты и пожизненного содержания с иждивением (гл. 28 ГК РК).

Группу договоров, направленных на передачу в пользование объектов гражданских прав, составляют аренда (гл. 29 ГК РК), наем жилого помещения (гл. 30 ГК РК), безвозмездное пользование (гл. 31 ГК РК).

Третья группа является наиболее многочисленной. В нее включаются подряд (гл. 32 ГК РК), возмездное оказание услуг (гл. 33 ГК РК), перевозка (гл. 34 ГК РК), транспортная экспедиция (гл. 35 ГК РК), хранение (гл. 39 ГК РК), поручение (гл. 41 ГК РК), комиссия (гл. 43 ГК РК), доверительное управление имуществом (гл. 44 ГК РК). К этой группе можно также отнести и договор банковского обслуживания (гл. 38 ГК РК), поскольку наряду с заемной направленностью он предусматривает оказание специфических банковских услуг.

Четвертая группа состоит из договоров имущественного и личного страхования (гл. 40 ГК РК). Результат страхования - защита от случайностей путем участия в общем страховом фонде - составляет специальный признак, присущий только страховому договору.

Группу договоров, направленных на предоставление отсрочки возврата такого же количества имущества того же рода и качества или на отсрочку оплаты, составляют заем и кредит (гл. 36 ГК РК).

Договор банковского счета (ст. 747 ГК РК), будучи своего рода узаконенным комплексным обязательством, соединяющим заем и оказание банковских услуг, также может быть включен в эту группу. Важное место в классификации по признаку направленности занимает группа общецелевых обязательств. В отличие от всех остальных договоров участники данных правоотношений преследуют единую цель, их интересы тождественны.

Направленность общецелевых договоров как нормообразующий фактор выражается в организации деятельности лиц, преследующих единую цель. В группу общецелевых договоров включаются обязательства, направленные на создание юридического лица (учредительные договоры), и договоры, направленные на организацию совместной деятельности без образования юридического лица (договоры простого товарищества). Целью договоров, направленных на замену лица в обязательстве, является передача прав и (или) обязанностей. Несмотря на то, что передаваемые права и обязанности могут вытекать из различных договоров (купли-продажи, подряда, займа и т.д.), оказалось возможным сформулировать для них унифицированные правила. Эти нормы собраны в гл. 19 общей части ГК РК. Помимо общих институтов цессии и делегации к данной группе относится договор финансирования под уступку денежного требования, регулированию которого посвящена гл. 37 ГК РК. По нашему мнению важно учитывать, что направленность является многоуровневым системным признаком. Это выражается в том, что единая направленность может иметь частные различия, обусловливающие специфику законодательной регламентации. Соответственно, и классификация договоров по признаку направленности является многоступенчатой. Группа договоров, выделенная по основному признаку направленности, может быть, в свою очередь, разделена на более мелкие группы в зависимости от специфики проявления данного системного признака. Уровни, на которых признак направленности имеет нормообразующее значение, т.е. создает основу для унификации и дифференциации правового материала.

Это необходимо учитывать при исследовании вопроса о том, на какой ступени данный признак может служить основанием для первоначальной, наиболее крупной, классификации. В юридической литературе высказывалось мнение о том, что не имеет смысла объединять в одну классификационную группу договоры, специфика которых не позволяет сформулировать для них общие положения, даже если они и имеют единую родовую направленность. Например, Н.И. Овчинников, критикуя М.И. Брагинского, объединившего в одной группе договоры, направленные на выполнение работ и оказание услуг (подряд на капитальное строительство, выполнение проектных, научно-исследовательских, конструкторских и опытно-конструкторских работ, хранение, экспедицию, перевозку), отмечал, что «в результате подобной группировки в одной группе оказались разнородные по своему характеру договоры. Для этой группы договоров практически нельзя сформулировать те или иные общие положения, так как входящие в нее отдельные договорные типы резко отличаются друг от друга».

Необходимо помнить, что нормообразующее значение направленности (как и любого другого системного признака) выражается в выработке не только унифицированных норм, но также подходов правового регулирования. Однако если на определенном уровне фактор направленности создает основу для унификации и дифференциации, по меньшей мере, принципов правовой регламентации, классификация, проведенная по такому признаку, имеет теоретическое значение. Она не только адекватно отражает значимые для права свойства общественных отношений, но и создает основу для углубления и совершенствования процессов унификации и дифференциации правового материала. Кроме того, подобная классификация является практически полезной, поскольку, в частности, судам для принятия правильного решения нередко приходится начинать квалификацию договора с установления его родовой (наиболее общей) направленности. Это в полной мере проявляется на примере группы договоров, направленных на выполнение работ и оказание услуг.

Во-первых, несмотря на различия в характере работы и их результате, фундаментальная общность по признаку направленности позволила выработать унифицированные нормы для ряда договоров из данной группы. Так, в соответствии со ст.687 ГК РК предусмотрено, что к правоотношениям возмездного оказания услуг применяются правила о подряде.

Во-вторых, хотя разнообразие договоров, входящих в данную группу (подряд, возмездное оказание услуг, поручение, комиссия, страхование и т.д.), не позволяет выработать нормы, применимые ко всем этим договорам, общность направленности порождает подходы правового регулирования, с одной стороны, общие для всех данных договоров, а с другой стороны, отличающие их от остальных обязательств. Это дает достаточные основания для объединения в одной классификационной группе по признаку направленности всех договоров, предусматривающих выполнение работ и оказание услуг.

На наш взгляд необходимо, чтобы на каждом уровне, заслуживающем законодательного отражения, направленность обязательства являлась основой для унификации и дифференциации правового материала. В целом этот принцип последовательно реализован в ГК РК. Обращаясь к группе договоров, направленных на выполнение работ и оказание услуг, наиболее характерной в этом отношении, немаловажно отметить следующее. Значение объединения всех этих договоров в одну группу выражается в том, что оно позволяет на основе наиболее общего признака направленности выработать единые подходы и принципы правового регулирования, а также некоторые унифицированные нормы. Помимо договоров, направленных на выполнение работы с целью получения отделимого результата, в рамках группы обязательств, направленных на выполнение работ и оказание услуг, выделяются договоры, направленные на оказание услуг.

Специфическое проявление направленности этих обязательств выражается в том, что они имеют целью достижение результата, потребляемого в процессе оказания услуги, т.е. достижение результата, не отделимого от работы. Специфика такой направленности отражена в нормах гл. 33 ГК РК, посвященной возмездному оказанию услуг. Содержательные особенности конкретных видов работ и услуг тоже служат основой для формирования специфической правовой базы. Так, договор перевозки направлен на оказание услуг по перевозке (особенности данных правоотношений закреплены в нормах гл. 34 ГК РК); договор хранения направлен на оказание услуг по обеспечению сохранности имущества (гл. 39 ГК РК); поручение, комиссия направлены на оказание юридических услуг (гл. 41, 43 ГК РК) и так далее.

По нашему мнению, при построении системы гражданских договоров по признаку их направленности законодатель в целом учитывает многоуровневый характер этого нормообразующего признака. Однако представляется, что реализация данного принципа могла бы быть более последовательной.

Субъектные особенности договора как системные признаки Гражданские правоотношения разнообразны. Во многих случаях их участники занимают экономически неравное положение. Это непосредственно влияет на характер договорных отношений. Стороны располагают различными возможностями влияния на формирование обязательства, обеспечение его исполнения и т.п. Иногда указанные различия достигают степени несопоставимости, когда один из участников договора не располагает никакими возможностями оказывать какое-либо влияние на контрагента в целях исполнения вытекающего из договора обязательства. И напротив. Другая сторона, располагая всеми реальными возможностями, в состоянии диктовать партнеру по договору свою волю. В подобных ситуациях, если не предпринимаются меры на уровне правового регулирования соответствующих правоотношений, сильная сторона в обязательстве полностью подчиняет своей воле слабую сторону, а последняя попадает в рабскую зависимость от своего контрагента. При таком положении не может быть и речи о равенстве участников гражданских правоотношений.

Если же одна из сторон экономически сильнее другой, они, тем не менее, должны выступать в гражданско-правовом отношении как субъекты, располагающие равными возможностями, и в равной степени находить признание и защиту своих интересов. Государству необходимо помогать экономически слабой стороне, используя соответствующие приемы правового регулирования.

Реализация данной задачи требует формального отступления от одного из основных принципов гражданского законодательства - равенства участников гражданско-правовых отношений (ст.2 ГК РК). Фактически же, предоставляя слабой стороне дополнительные права и, соответственно, возлагая на ее контрагента по договору дополнительные обязанности, ГК РК и другие законы тем самым обеспечивают на деле равенство участников договорных отношений.

На наш взгляд, задача гражданского права состоит в «выравнивании» участников имущественного оборота путем установления для слабой стороны обязательства особых условий участия в договорных отношениях: льготного порядка заключения, изменения или расторжения договора, предоставления слабой стороне в обязательстве дополнительных прав и возложения на ее контрагента дополнительных обязанностей, ужесточения ответственности сильной стороны в обязательстве за его неисполнение либо ненадлежащее исполнение и, наоборот, ограничение ответственности слабой стороны и так далее.

Необходимость специфического правового регулирования диктуется различными субъектными особенностями: спецификой гражданина как такового, гражданина-потребителя, потребителя в широком смысле (как стороны, противостоящей производителю). Более слабой стороной может быть и производитель, занимающийся определенным видом предпринимательской деятельности. Таким, к примеру, является сельскохозяйственный производитель, продающий свою продукцию.

От степени экономического неравенства зависит «дозирование» правовых средств, требующихся для его устранения. Таким образом, чрезвычайно важно выявить каждый вид обязательства, характеризующийся экономическим неравенством контрагентов, и правильно установить субъектный признак, которым экономическое неравенство обусловлено. От этого зависят правильная и полная унификация юридического материала, распространение действия правовых норм, отражающих определенный уровень экономического неравенства, на все правоотношения, характеризующиеся этим неравенством. Например, применительно к подряду особое правовое регулирование, направленное на устранение экономического неравенства, предусмотрено в ГК РК только для отношений с участием потребителя-гражданина (бытовой подряд). Следовательно, это означает, что, по мнению законодателя, в иных подрядных обязательствах отсутствует экономическое неравенство, требующее правового реагирования.

Оправданна ли такая конструкция - вопрос для самостоятельного экономико-правового анализа. В данном контексте необходимо лишь отметить, что если в подрядном правоотношении с участием, скажем, потребителя в широком смысле существует экономическое неравенство, то необходимо исследовать, отличается ли оно от того неравенства, которым характеризуется договор с участием потребителя-гражданина. Если отличается, то для него необходимо вырабатывать специальные правовые нормы.

2.3 Отграничение договора возмездного оказания услуг от смежных договорных типов. Реинтеграция трудового договора в договор возмездного оказания услуг

нормативный правовой возмездный услуга

Для получение материальных или духовных благ необходим труд человека как сознательная волевая деятельность. Труд как процесс деятельности человека может удовлетворять потребности общества, вследствие чего обладает определенной потребительской ценностью. И человек обладающий возможностью трудиться может предложить свой труд нуждающемуся в нем лицу за вознаграждение. Для регламентации таких отношений оформляется соглашение между потребителем труда и лицом, его предоставляющим.

Потребление труда как деятельности можно регламентировать как трудовым договором, так и гражданско-правовыми договорами. Вопрос соотношения трудового договора и различного рода гражданско-правовых договоров известный, им занимались многие ученные, как пример можно привести Э.Н. Бондаренко.

Когда в качестве услугодателя выступает физическое лицо, бывает сложно определить каким видом договора должна регламентироваться данная деятельность, гражданско-правовым договором об оказании возмездных услуг или же трудовым договором. Предметом договоров в обоих договорах будет физическая форма труда. Разница заключается в том, что трудовые правоотношения рассматривают предметом не результат услуги, а процесс ее оказания, гражданско-правовые отношения охватывают именно результат деятельности услугодателя даже если этот результат не материален.

Так же важным различием трудовых и гражданских отношений является характер отношений по времени. Если лицо приглашено для оказания услуг на определенный период времени (день, неделя, месяц) то это трудовые отношения. Если же лицо выполняет разовое, конкретное задание (приготовить фуршет, обслужить больного и так далее), то мы имеем дело с гражданскими правоотношениями.

Из ряда гражданско-правовых договоров потребностям оформления процесса реализации (потребления) труда более всего отвечает договор возмездного оказания услуг, регулируемый нормами главы 33 ГК РК.

В соответствии с п. 1 ст.683 ГК РК договор возмездного оказания услуг - это договор, по которому исполнитель обязуется совершить какие-либо действия или осуществлять определенную деятельность в пользу заказчика, а последний обязуется оплатить эти услуги. Как мы видим тут речь не о материализованном индивидуально-определенном результате, который будет существовать отдельно от процесса труда, а о действиях являющихся услугой, результат которой может быть нематериален. Говоря об услуге, стоит говорить о некоем полезном эффекте в широком смысле, который проявляется в труде исполнителя.

По трудовому договору, так же как и в договоре возмездного оказания услуг оплачивается не результат, материализованный в ходе процесса труда, а конкретная деятельность (работа). В обоих случаях потребляется сам труд, который в договоре возмездного оказания услуг приобретает специфическую форму услуги.

Как мы понимаем из вышесказанного, если не говорить о государственной службе или когда услугодателем выступает юридическое лицо, то практический любой труд физического лица можно представить как оказание услуг.

Если не устанавливать нетипичные договорные отношения, то встает вопрос о выборе заключения трудового договора или договора возмездного оказания услуг для привлечения чужого труда. При условии, что мы говорим именно о труде, а не о его конкретном материализованном результате.

Исходя из этого, большое значение имеет юридические различия между трудовым договором и договорами возмездного оказания услуг. Данные различия описаны в приведенной ниже таблице 1.

Таблица 1

Таблица 1. Продолжение

Таблица 1. Продолжение

Таблица 1. Продолжение

Таблица 1. Продолжение

Таблица 1. Продолжение

Когда прочие условия равны, для потребителя труда выгоднее заключить договор возмездного оказания услуг, чем нанимать лицо предлагающие свой труд по средствам трудового договора. Это объясняется следующими причинами:

а) работодатель наделен значительно большим объемом обязанностей в отношении работника, в частности, он должен предоставлять оплачиваемый отпуск, оплачивать командировочные расходы, своевременно выплачивать заработную плату и так далее, тогда как услугополучатель должен лишь оплатить стоимость услуги;

b) потенциально-возможная ответственность работодателя перед, сотрудником как и перед государством за него, гораздо больше, чем объем возможной ответственности услугополучателя;

с) при заключении договор возмездного оказания услуг, трудовое законодательство не влияет на величину выплат, не устанавливает обязательные выплаты, нет понятия МРОТ, вследствие чего появляется возможность для выбора подходящего размера вознаграждения;

d) договор возмездного оказания услуг не ограничен нормами, трудового законодательства о максимальной продолжительностью рабочего времени (8 часовой рабочий день и т.д.), что дает возможность для увеличения рабочего времени исполнителя, то есть теоретически исполнитель, за три календарных дня может отработать 60 рабочих часов, тогда как работник отработал бы 24 часа, другими словами исполнитель может предоставить потребителю больший объем труда за такой же период времени;

е) при договоре возмездного оказания услуг индивидуальный предприниматель, самостоятельно уплачивает за себя налоги, сборы, отчисления ст.ст.155, 177 НК РК.

Но потребителю труда "подменяющего" трудовые отношения договором возмездного оказания услуг стоит иметь в виду, что исполнитель имеет права подать в суд о признание наличия трудовых отношений с заказчиком. И согласно ст.4 ТК РК потребовать от работодателя предоставления гарантий, предусмотренных трудовым законодательством, в частности, предоставление и оплата отпуска, оплата больничных листов, оплата командировочных расходов и т.д.

Следует помнить о различиях трудовых и гражданско-правовые отношения длящегося характера: услуги репетитора, семейного психолога, адвоката. Говоря о особенности таких отношений, между психологом или адвокатом как субъектом правоотношений с одной стороны и лицом получающим услуги с другой, существует договоренность, что в случае если появится необходимость данные услуги будут оказаны именно этим психологом или адвокатом. В случае если соглашение носит возмездный характер, то стороны заключают трудовой договор, и оплата будет производиться не за конкретно оказанные услуги, а за период времени, который указан в соглашении. Однако чаще всего граждане считают нужным обращаться к психологу или адвокату лишь при появлении такой необходимости и оплачивать конкретную услугу, ведение дела в суде, консультация пациента и т.д.

Другим смежным видом договора с договором возмездного оказания услуг является договор подряда. Статья 115 ГК РК признает работы и услуги объектами гражданских прав. Как на практике, так и в теории гражданского права услуги и работы рассматриваются как взаимосвязанные (родственные) объекты. Обязательства по оказанию услуг и выполнению работ имеют схожую правовую природу, несмотря на то, что регулируются различными нормами гражданского права. Различия между обязательствами заключено в различной экономической форме результата оказываемых услуг. При возмездном оказании услуг предметом договора будет результат деятельности исполнителя неотделимый от самого процесса деятельности и не получающий овеществленного выражения. По договору подряда предметом правоотношения будет работа, целью которой выступает овеществленный (материальный) результат, который можно потребить отдельно от труда исполнителя. Именно «вещность» результата труда служит конституирующим признаком обязательств по выполнению работ.

Рассмотрим основные особенности договоров подряда и оказания услуг, их различия, нормы ГК РК регулирующие как обязательства по оказанию услуг, так и выполнение работ.

Нормы, регламентирующие отношения подрядного типа существуют в нашем праве еще с советского периода, тогда как договор по оказанию услуг выделен в качестве самостоятельного вида договорных обязательств только в действующем гражданском кодексе от 1 июля 1999 года.

В юридической науке до сегодняшнего дня остается открытым вопрос о разграничении таких понятий, как "услуга" и "работа". Отчасти это связано с тем, что законодатель в ГК или другом правовом акте не дал легальных определений этих понятий. Некоторые ученые считают, что работы и услуги должны регламентироваться в рамках одного договорного типа.

Необходимо полностью понимать специфики предмета договоров подряда и оказания услуг для того что бы избежать ошибок, так как тонкая грань между этими договорными типами заключается именно в них.

Первое различие между договором подряда и возмездным оказанием услуг заключается в том, что результатом работы по договору подряда будет работа, имеющая овеществлённую форму выражения (строительство, пошив, ремонт), а результатом возмездного оказания услуг являются труд как процесс, совершение действия или осуществление деятельности, не имеющие материального результата (обучение, связь). Говоря иначе при договоре подряда материальный результат обязателен, он должен быть физически ощущаем, т.е. который можно потрогать. По договору возмездного оказания услуг результат как таковой может и не быть, заказчик оплачивает труд как процесс.

Второе существенное различие мы увидим при отказе от договора. Согласно специфике договора подряда подрядчик может требовать расторжения договора в случаях:

п. 5 ст.621 ГК РК при существенном возрастании после заключения договора стоимости материалов и оборудования, которые должны быть предоставлены подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены (сметы), а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора;

в случае обнаружившейся невозможности использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены подрядчик вправе отказаться от договора строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ (ст.656 ГК РК);

Третье различие проявляется в возмещении убытков при отказе от исполнения сторонами обязательств. При договоре подряда заказчик решивший разорвать отношения, обязан оплатить подрядчику установленную цену в той части, в которой выполнена работа до получения извещения о расторжении. Кроме того заказчик обязан возместить убытки подрядчика, появившееся вследствие прекращения договора, но в пределах разницы цены за весь объем работ и оплаченной части цены за выполненную работу. Может случиться так, что заказчик будет выплачивать подрядчику всю стоимость работ (ст.641 ГК РК). По договору возмездного оказания услуг заказчик отказываясь от договора, обязан оплатить исполнителю только фактически понесенные расходы. При отказе исполнителя, он обязан полностью возместить заказчику убытки причинённые данным отказом (ст.686 ГК РК).

Четвертое различие заключается в порядке оплаты и в распределении рисков между сторонами. Согласно ст.ст.616, 617 ГК РК, подрядчик производит работы за свой страх и риск и из своих материалов, если иное не предусмотрено договором. Кроме того заказчик по договору подряда обязан оплатить цену работы только после окончательного приема-сдачи результатов при условии что работа надлежаще выполнена. Предварительная оплата выполненной работы или ее этапов возможна, если это предусмотрено договором. По другому этот вопрос решается в договоре возмездного оказания услуг, согласно п.3 ст.685 ГК РК, риск невозможности исполнения, возникшей по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором. Так же ст.685 ГК РК говорит нам, что заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг, в случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором возмездного оказания услуг.

Пятое существенное различие между двумя видами договоров заключается в лице исполнения обязательства. По договору подряда, подрядчик если договором не предусмотрено иное, может привлечь третьих лих (субподрядчиков), а сам станет генподрядчиком, и будет отвечать за их действия (ст.619 ГК РК). В договоре возмездного оказания услуг все наоборот, исполнитель обязан выполнить работу лично, если в договоре не будет описано право на привлечение третьих лиц к выполнению услуг (ст.684 ГК РК).

Шестое отличие заключается в существенных условиях договоров при их заключении. По договору подряда существенным условием является срок выполнения работ, в договоре указываются начальный и конечный срок выполнения работ. Кроме того договором могут быть предусмотрены промежуточные сроки по завершению отдельных этапов работы (ст.620 ГК РК). Тогда как для договора по оказанию услуг не всегда возможно указать сроки исполнения обязательств. Хотя стоит сказать, что законодатель для некоторых видов услуг установление сроков сделал обязательным. Так, п.13 Правил оказания услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования предусматривает, что в договоре на эти услуги должен быть указан срок их выполнения.

Седьмое отличие, по договору подряда заказчик имеет право заключить договор на выполнение отдельных работ с другими субъектами лишь с согласия генерального подрядчика (п.4 ст.619 ГКРК). По договору возмездного оказания услуг, заказчик такими ограничениями не скован, и может нанимать для оказания этих услуг дополнительно кого и сколько угодно.

Восьмое различие, договор возмездного оказания услуг в отличие от договора подряда может быть публичным. Организации, оказывающие такие услуги, по характеру своей деятельности обязаны оказать услугу каждому заинтересованному в этом лицу. Как пример таких организаций можно взять, гостиницы, больницы и т.д.

Девятое отличие, при договоре возмездного оказания услуг на заказчика распространяется Закона РК "О защите прав потребителей". При договоре подряда нормы этого закона действуют только при бытовом подряде, когда выполняются работа для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина.

Решающим фактором при разграничении этих договоров является характер интереса заказчика. Если заказчика интересует результат труда, который он сможет принять то это - договор подряда. Если же заказчика интересует сам процесс оказания услуги, сами действия (деятельность), и, как правило, результат этого труда не принимает физической формы, то это договор оказания услуг.

Договор подряда имел широкое применение еще в советское время, и как результат этот институт имеет богатую судебную практику. Этот опыт помогает решать вопросы, которые возникают при исполнении данного договора, оплата, приемка качества работ и прочие.

Рассмотрим проблемы чаще всего встречающиеся при данном правоотношении:

) Для того что бы договор считался заключенным, любой а не только договор подряда, стороны должны в требуемой форме, достигнуть соглашение по всем существенным его условиям ст.393 ГК. Не всегда стороны следуют этому предписанию в полной мере. Рассмотрим эти существенные условия.

а) Основное условие конечно, предмет договора, который должен содержать в себя не только наименование работ, но также такие условия, как объём работ, содержание работ и их количество. Кроме того при определении предмета договора следует указать объект на котором будут проводиться подрядные работы, результат который предполагается по окончанию. Подрядные отношения можно подтвердить даже без заключенного договора, достаточно наличия актов приема выполненных работ подписанных заказчиком, или других документов подтверждающих фактически подрядные отношения между сторонами.

b) Так же существенным условием договора считаются сроки выполнения работ. В договоре обязательно должны быть указаны, начальный и конечный срок выполнения работ в четкой форме. Кроме того в договоре могут быть предусмотрены промежуточные сроки сдачи отдельных этапов работ. Следует заметить, что по некоторым делам суды в своих решениях не признавали сроки как существенные условия договора. Так же стоит заметить, что суды по-разному решают вопрос согласованности сроков когда выполнение работы ставят в зависимость от действий заказчика или третьих лиц. Очень часто в договорах подряда можно встретить такую формулировку: «…подрядчик приступает к выполнению работ по капитальному ремонту с момента поступления первоначального взноса предоплаты…» что и порождает споры. По нашему мнению в договоре данную мысль стоит заключить в следующую формулировку «подрядчик приступает к выполнению работ по капитальному ремонту с 15.05.2014 года

… Заказчик обязуется внести предоплату не позднее 15.05.2014 г. …в случае задержки предоплаты подрядчик вправе задержать начало выполнения работ на срок задержки предоплаты…».

с) Следующий вопрос по которому позиция судов неоднозначная это - цена как существенное условие договора. В гражданском законодательстве нет прямого указания на то, что это условие существенно. Согласно п.1 статьи 621 ГК РК «в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения». Дальше говориться «При отсутствии в договоре таких указаний и недостижении согласия сторон цена устанавливается судом, исходя из обычно применяемых за аналогичные работы цен с учетом необходимых расходов, понесенных сторонами». Определение судом цены работ таким способом свидетельствует о том, что она не относится к существенным условиям договора.

) Еще одна проблема возникает при переходе рисков случайной гибели или случайного повреждения материалов. Согласно ст.618 ГК РК «если иное не предусмотрено законодательными актами или договором, риск случайной гибели или случайного повреждения материалов до наступления срока сдачи подрядчиком обусловленной договором работы несет сторона, предоставившая материалы». Но уже в ст.626 ГК РК закрепил положение, которое гласит «Подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материалов, оборудования, переданной для переработки вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда».

) Так как договор подряда предназначен для правоотношений, итогом которых является прием выполненных работ, логично, что часто возникают вопросы по их качеству. Согласно ст.632 ГК РК качество выполняемой работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора - требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода.

Мы можем на основе судебной практике выделить ситуации, при наступлении которых можно говорит о нарушении условий о качественности работ:

а) Выполненные работы не соответствуют требованиям ГОСТ, СНиП.

b) Результат работ не имеющий для заказчика потребительской ценности, при таком результате заказчик не может использовать объект по его назначению.

с) Но стоит заметить, что заказчик не имеет права обосновывать некачественность выполненных работ их несоответствием требованиям технических условий и чертежу. При условии, что в договоре подряда отсутствует прямая ссылка на такие ТУ. А из самого договора не следует намерение сторон применять их при выполнении работ.

Так же наверно стоит отметить, что в соответствие со ст.636 ГК РК срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда, составляет один год. Согласно статье 178 Гражданского Кодекса исковая давность составляет 3 года в отношении зданий и сооружений. Кроме того, при работе принятой по частям срок исковой давности исчисляется с момента принятия работы в целом.

Это не полный перечень споров возникающих при исполнении обязательств по договору подряда.

Теперь рассмотрим спорные моменты, которые возникают при выполнении работ по договору возмездного оказания услуг.

Итак, существенные условия договора возмездного оказания услуг на основе судебных решений:

·  предмет договора

·        условия признанные существенными законодательством

·        необходимы для договоров данного вида

·        условия важные для одной из сторон.

Предмет договора возмездного оказания услуг описывается в ст.683 ГК РК, где сказано: «По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги». Но стоит учитывать, что он направлен на выполнение не любых работ, а лишь таких, результат которых неотделим от самой услуги. Потому что если у услуги будет материальный результат, то эти правоотношения должны регулироваться нормами о подряде и о бытовом подряде, так же эти положения используются, если они противоречат особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. О чем сказано в ст.687 ГК. Правда уже в определении предмета договора возникают сложности ввиду того что понятие услуги очень размыто и четкое отделение ее от работ затруднительно. Кроме того в договоре нужно достаточно подробно раскрыть понятие услуги (выполняемых действий), так как суды могут посчитать договор не заключенным если будет неясное или обобщенное определение. Встречается практика признания договора возмездного оказания услуг не заключенным из-за отсутствия описания объема оказываемых услуг, «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг».

В особенности это касается деятельности, так как спектр действий в рамках одной деятельности может быть очень широк.

Из-за отсылки к подрядным нормам и умолчания в статьях посвященным договорам оказания возмездных услуг спорным становится вопрос существенности сроков оказания услуг. Некоторые суды считают их важными. Но уже в этом году по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными, выработаны рекомендациях 25 февраля 2014 г. «Отсутствие согласованного сторонами условия о сроках оказания услуг само по себе не влечет признания договора возмездного оказания услуг незаключенным. Так как из существа договора возмездного оказания услуг усматривается, что сроки оказания услуг не являются его невосполнимым условием».

Следующий спорный вопрос, существенность цены в договоре об оказании услуг. Согласно ст.685 ГК РК заказчик оплачивает услуги в срок и порядке, указанном в договоре. Но это не противоречит нормам подряда, ст. 621 ГК «Цена работы» гласит: «В договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний и при недостижении согласия сторонами цена устанавливается судом, исходя из обычно применяемых за аналогичные работы цен с учетом необходимых расходов, понесенных сторонами». В следствии чего и суды подходят к существенности цены по разному.

Еще один вопрос признание сроков оплаты услуг существенным условием договора. Как говорилось выше ст.685 ГК РК гласит: «заказчик оплачивает услуги в срок и порядке, указанном в договоре», то есть законодатель указывает их как существенные условия. Но встречаются постановления судов с обратным подходом, когда суд признал это условие не существенным.

Как пример условия, которое будет существенным из-за пожелания одной из сторон можно назвать место исполнения договора возмездного оказания услуг.

Исходя из вышесказанного, по своей юридической природе договор об оказании услуг: консенсуальный; возмездный; двусторонний. И для того что бы при спорных ситуациях быть подготовленным, при заключении договора следует:

·  При выявлении предмета договора описать все действия, а не деятельность.

·  Указать сроки оказания услуг.

·        Указать цену за каждый вид действий.

·        Указать сроки и порядок оплаты.

·        При необходимости добавить условия, защищающие интересы сторон.

Обязательства по оказанию услуг могут складываться совершенно в различных сферах деятельности человека. На сегодняшний момент стало принято различать аудиторские, юридические, медицинские, туристские, консалтинговые, по обучению и другие услуги. В виду того что практически каждый день появляются новые виды услуг составить их исчерпывающий перечень невозможно. Именно поэтому законодатель постарался охватить услуги при помощи выделения их по средствам критериев приведенных выше.

Как уже говорилось, глава 33 ГК РК регламентирует обязательства только таких видов услуг, которые не были известны или не были популярны в советское время. По тому, что они уже выделились в отдельные договорные виды.

Тот факт, что действие главы 33 не распространяется на обязательства возмездного оказания услуг (комиссия, хранение) говорит о том, что позиция законодателя в определении границ обязательств по оказанию услуг и оптимальных форм их правового регулирования еще не устоялась.

В целях законодательной экономии закон допускает применение к регулированию отношений по возмездному оказанию услуг норм общих положений о подряде и бытовом подряде, если это не противоречит ст.683-686 ГК РК, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг (ст.687 ГК). Допустимость применения общих положений о подряде основывается на общей экономической сущности обязательств подрядного типа и обязательств по оказанию услуг. Именно особенности предмета обязательства возмездного оказания услуг и обуславливают его выделение в самостоятельный вид гражданско-правовых обязательств. Применение норм о бытовом подряде объясняется и тем, что обязательства по оказанию услуг также могут быть отнесены к публичным договорам и охватываться действием Закона Республики Казахстан «О защите прав потребителей» от 4 мая 2010 года, например, деятельность кинотеатров, музеев, концертных залов и так далее.

3. Исполнение обязательств по договору возмездного оказания услуг

.1 Права и обязанности исполнителя

Согласно ст.684 ГК РК основной обязанностью услугодателя является оказание услуги (услуг) по заданию заказчика. В отличие от подрядных норм исполнитель оказывает услуги не за свой риск. В связи с чем следует отметить, что положения ст.616 ГК РК не применяются к договору возмездного оказания услуг. Это продиктовано спецификой услуги, результат которой носит нематериальный характер.

В соответствии с п.2 ст.685 ГК РК риск невозможности исполнения обязательств по договору «невозможность исполнения, возникшая по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает», по общему правилу несет заказчик. Заказчик при таких обстоятельствах обязан возместить исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено договором. С учетом характерных особенностей результата услуги, отсутствует необходимость специального регламентирования вопроса о риске в отношении имущества, использовавшегося для ее оказания. Риск повреждения или его случайной гибели в соответствии со ст.190 ГК РК несет собственник, если иное стороны не согласовали в договоре. Так как исполнителем оказываются услуги по заданию заказчика, к данным отношениям может с отдельными изъятиями применяться ст.628 ГК РК. Исходя из нее, исполнитель обязан незамедлительно предупредить заказчика, приостановить процесс оказания услуги и ждать от заказчика дальнейших указаний, если им будут обнаружены возможные негативные для заказчика последствия. Либо другие, не зависящие от услугодателя обстоятельства, которые мешают достижению результата или создают невозможность завершения ее оказания в срок. Исполнитель, не предупредивший заказчика о таких обстоятельствах или продолживший оказание услуги не дожидаясь истечения указанного в договоре срока (а при его отсутствии - разумного срока для ответа на предупреждение), а также, несмотря на своевременное пожелание заказчика прекратить оказание услуги, не вправе при предъявлении к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства. В случае, когда заказчик не изменил указания, несмотря на обоснованное и своевременное предупреждение услугодателем, или не принял другие вынужденные решения для устранения обстоятельств, не устранение которых грозит достижению результата услуги, услугодатель вправе отказаться от исполнения обязательств и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

Качество услуги является главнейшей характеристикой предмета договора возмездного оказания услуг. Таким образом, в случаях, когда услуга оказана с недостатками или с отступлениями от условий договора, при которых результат становиться неподходящим для предусмотренного использования, у услугополучателя есть ряд возможностей, обеспечивающих надлежащее качество оказываемых услуг.

С учетом характерных особенностей услуг, если иное не предусмотрено договором, при некачественном оказании применяются последствия указанные в ст.635 ГК РК. Услугополучатель вправе потребовать по своему усмотрению от исполнителя:

·        безвозмездного оказания услуги заново, с возмещением заказчику убытков, причиненных просрочкой исполнения.

Безвозмездное устранение услугодателем недостатков, в разумный срок, когда такое право отражено в договоре может применяться не во всех случаях.

Связано это с возможностью устранить недостатки по обязательству только в ходе предоставления услуги. Так, предоставив клиенту ошибочную консультацию либо недостоверную информацию, такой вид последствий не применим в силу того что клиент узнает об этом только после получения услуги. Заказчик имеет право отказаться от исполнения обязательств и потребовать возмещения убытков, если исполнителем были совершены отступления от договора, которые повлекли существенные недостатки результата оказанных услуг, и они не были устранены в установленный разумный срок. Следовательно, так же, как и в подрядных обязательствах, последствия ненадлежащего качества результата по договору возмездного оказания услуг различаются в зависимости от характера обнаруженных недостатков. В тех случаях, когда недостатки простые (не существенные), закон дает заказчику право выбора одной из мер оперативного воздействия, описанных в п.1 ст.635 ГК РК. Поэтому в случае, когда заказчик обнаруживает существенные недостатки, которые не позволяют достигнуть цели данного договора, ему дается право применения к услугодателю мер имущественной ответственности.

Закон дает свободу согласования сторонам договоров подряда и оказания услуг условий освобождения исполнителя от ответственности за недостатки определенного вида. Но это не означает, что данные обязательства перестают подпадать под действие п.4 ст.635 ГК РК. Поскольку, как отмечалось ранее, на некоторые виды услуг могут устанавливаться законные или договорные гарантии.

В связи с особенностью предмета договора возмездного оказания услуг, следует отметить, что согласно ст.636 ГК РК срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством результата услуги, всегда сокращенный, то есть составляет один год. Но стоит сказать, что порядок исчисления срока давности по искам о ненадлежащем качестве результата услуги регламентируются п.2 и 3 ст.636 ГК РК. Кроме того, согласно ст.637 ГК РК, исполнитель услуги, как и по договору подряда, вместе с предоставлением заказчику самого результата услуги обязан вместе с ним передать ему информацию, касающуюся эксплуатации, если это предусмотрено договором, либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата услуги для целей, указанных в договоре.

Согласно ст.638 ГК РК сторона, получившая от другой информацию о новых решениях (ноу-хау), в том числе не защищаемых законом, в связи с исполнением своего обязательства, а также сведения, которые могут рассматриваться как коммерческая тайна (ст.126 ГК РК), не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия другой стороны. Условия и порядок использования такой информацией определяются договором.

3.2 Права и обязанности заказчика

Главной обязанностью заказчика, согласно ст.683 ГК РК, является необходимость оплаты оказанных услуг. Оплата услуг исполнителя в соответствие со ст.685 ГК РК осуществляется заказчиком в порядке, и в сроки, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. Услуги оказываются услугодателем в соответствии с заданием заказчика, которому предоставляется право в любое время проверять ход и качество оказываемых услуг, не вмешиваясь, в оперативно - хозяйственную деятельность исполнителя (ст.627 ГК РК). Из этого следует что, заказчик имеет возможность воздействовать на ход оказания услуг, а вместе с этим на конечный результат.

Если исполнение услуг производится медленно, что к сроку становится явно невозможным потребить их результат, или услугодатель своевременно не приступает к исполнению обязательств, услугополучать вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных ему убытков. Если в процессе оказания услуг заказчику становится очевидным, что услуги не будут выполнены надлежащим образом, заказчик имеет право назначить разумный срок исполнителю для устранения недостатков.

В случае невыполнения исполнителем данного требования услугополучатель имеет право отказаться от договора и потребовать возмещения убытков, либо поручить оказание услуг другому контрагенту за счет недобросовестного исполнителя. Заказчик обязан в порядке, и в объеме, предусмотренном в договоре, оказывать услугодателю содействие в оказании услуг. Неисполнение заказчиком данной обязанности позволяет исполнителю требовать возмещения таких убытков как, дополнительные издержки вызванные простоем. Так же при таких обстоятельствах исполнитель вправе увеличить цену услуг указанных в договоре (ст.629 ГК РК), либо перенести сроки оказания услуг. Кроме того, в соответствие с п.2 ст.685 ГК РК в тех случаях, когда невозможность исполнения обязательства возникла по вине самого заказчика, услуги оплачиваются в полном объеме, если иное не предусмотрено договором.

Договор возмездного оказания услуг, по своей юридической природе является двусторонним, ввиду этого к нему применяются определенные последствия неисполнения услугополучателем встречных обязанностей по договору. Исполнитель имеет право не начинать оказание услуг, а начатую деятельность приостановить в случаях, когда нарушение услугопролучателем своих обязанностей по договору препятствует надлежащему исполнению им обязательств, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет исполнено в установленный срок. Поэтому, при наличии таких обстоятельств услугодатель вправе потребовать возмещения убытков, и отказаться от исполнения обязательств, если иное не предусмотрено договором.

В соответствии со ст.686 ГК РК заказчик имеет право на одностороннее расторжение договора, при условии оплаты фактически понесенных расходов исполнителю. Тогда как услугодатель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору только при полном возмещении убытков заказчику.

Ввиду нематериальности результата услуги в законе нет указаний касательно обязанности исполнителя, сдать заказчику результат. В связи с тем заказчик по завершении оказания услуг исполнителем должен оценивать полученный результат.

При выявлении заказчиком отступлений услугодателя от договора, ухудшающих результат оказания услуги, или других недостатков должен незамедлительно сообщить об этом исполнителю. Заказчик, обнаруживший недостатки в результате оказанной услуги, вправе ссылаться на них только в тех случаях, когда он поставил в известность об их наличии исполнителя или когда сторонами было достигнуто соглашение последующего предъявления требования об их устранении. При невыполнении данных требований заказчик утрачивает права ссылаться на недостатки, которые могли быть установлены при обычном способе использования результата услуги (явные недостатки), если иное не предусмотрено договором.

При обнаружении заказчиком недостатков после окончания оказания услуги или иных отступлений от договора, которые не могли быть установлены при обычном способе использования результата услуги (скрытые недостатки), в том числе таких, которые были умышленно скрыты исполнителем, заказчик обязан известить об этом исполнителя в разумный срок после их обнаружения. В случае возникновения между заказчиком и исполнителем спора по поводу недостатков или их причин по требованию любой из сторон договора должна быть назначена экспертиза.

Как правило, расходы по проведению экспертизы несет исполнитель, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений исполнителем условий обязательства по договору или причинно-следственной связи между его действиями и обнаруженными недостатками.

В таких случаях расходы по проведению экспертизы будет нести сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению сторон, то расходы возлагаются на обе стороны в равных долях.

3.3 Ответственность сторон по договору

Вопрос гражданско-правовой ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора является достаточно объемным, его доскональное изучение может стать предметом отдельного исследования.

Как пример рассмотрим ситуацию: стороны заключили договор возмездного оказания услуг, по которому одна сторона обязалась зарегистрировать вновь создаваемое ТОО. Однако исполнителю не удалось это сделать вследствие того что заказчик не предоставил всех необходимых документов, даже после того как исполнитель уведомил клиента о такой необходимости. Как результат в соответствии с п.2 ст.685 ГК РК заказчик обязан оплатить полную стоимость услуг, если иное не предусмотрено законом или не оговорено в договоре.

Данная норма для заказчика будет императивной, что подразумевает обязательную оплату в полном объеме предоставленных услуг. В случае, когда невозможность исполнения обязательств возникло вследствие обстоятельств, за которые ни заказчик, ни исполнитель не отвечают, клиент оплачивает исполнителю сумму фактически понесенных им расходов, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг.

Согласно статистике по договору возмездного оказания услуг, исполнитель практически всегда получает удовлетворение в материально-денежном - выражении.

Бывают случаи, когда заказчик не предоставляет в срок оговоренный договором необходимую дополнительную информацию. Как один из механизмов предотвращения таких ситуаций, определение сторонами в договоре размер возможной неустойки - пеней или штрафа за ненадлежащие исполнение условий договора непредставлением информации за каждый день просрочки до фактического исполнения обязательства. Разумным размером неустойки можно считать 0,1% - 20% от суммы обязательства за каждый день просрочки, но не более.

Положения ст. 297 ГК РК наделяет суд правом уменьшения размера неустойки в случае ее явной несоразмерности с последствиями нарушенных обязательств. Отсутствие четких критериев в законе «явной несоразмерности» порождает вопросы с применением данного положения. При решении этого вопроса в каждом конкретном случае суды руководствуются исключительно своими внутренними - моральными убеждениями.

Однако, благодаря судебной практике выработались рекомендации с перечнем критериев для определения несоразмерности:

а) чрезмерно высокий процент неустойки;

b) значительное превышение суммы неустойки и суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств;

с) длительность неисполнения обязательств.

Неоднородность услуг влечет и разность последствий для заказчика при их ненадлежащем исполнении. Рассмотрим консультационные услуги. При их ненадлежащем исполнении заказчик может получить разнообразные отрицательные последствия.

Клиент, получивший у консалтинговой фирмы ненадлежащую консультацию по вопросам налогообложения, может столкнуться с налоговыми санкциями, штрафами, судебными тяжбами.

Бывают случаи предоставления услуг ненадлежащим субъектом, например: вместо доктора наук консультацию дает его помощник, вследствие чего заказчик не получает услугу желаемого качества.

Встречаются случаи предоставления услуги с нарушением сроков, когда заказчик не получает своевременно консультацию по составлению налоговой отчетности.

В юридической литературе преобладает мнение об исключительно моральной ответственности консультанта. Ввиду того что убытки лица наступают от его собственных неправильных действий. Выбор самого клиента следовать или не следовать консультациям контрагента. По этому, привлечь консультанта к ответственности, с полным возмещением материальных убытков заказчика в полном объеме, невозможно.

Для более полного понимания вопроса можно рассмотреть следующее дело. ТОО предъявило иск аудиторской фирме о возмещении убытков, возникших в связи с уплатой штрафных налоговых санкций за неправильное ведение бухгалтерского учета, неверной корреспонденции счетов (после аудиторской проверки). Суд пришел к выводу, что аудиторы лишь предоставили свое мнение о качестве бухгалтерской отчетности организации, а заказчик, в свою очередь, принял выполненные работы без замечаний. Суд не обнаружил причинно-следственной связи между убытками организации (уплатой налоговых санкций) и результатом аудиторской проверки. В иске было отказано.

На наш взгляд, подобные решения не совместимы с представлением о консультанте как о профессионале в своей отрасли. Заказчик, вступая в данные правоотношения, предметом обязательства видит верную и полезную консультацию, какой она и должна быть. В связи с этим необходимо, чтобы консультант нёс гражданско-правовую ответственность за свою деятельность, вполне осознавая возможные последствия своей ошибки.

Другая ситуация сложится для клиента когда результат оказанной услуги нельзя выделить как некую определенную субстанцию на данный конкретный момент.

В данном случае проявляется проблема определения критериев надлежащего исполнения услугодателем своих обязательств.

При таких обстоятельствах видимо следует исходить из предмета обязательств договора возмездного оказания услуг: оказание образовательных, юридических, ветеринарных услуг и т.п.

Как пример возьмем оказание юридических услуг. При оказании таких услуг выполнение заданий клиента выражается в даче консультаций устных и письменных. Оказание данной услуги, с формальной точки зрения сводится к оказанию услуг по составлению искового заявления, апелляционных, кассационных, надзорных жалоб, жалоб другого характера, проектов договоров и т.д. А результат, хотя бы промежуточный, возможно увидеть когда происходит передача документов заказчику с последующим возможным обращением в суд или другой юрисдикционный орган с тем или иным требованием.

Но конечную оценку качества оказанных консультаций и подготовленных документов дает суд, принимая на основании предоставленных материалов и доказательств то или иное постановление. Невозможно определить заранее, какое решение вынесет суд, будут ли способствовать оказанные юридические услуги вынесению положительного для заказчика решения. Кроме того, нельзя однозначно определить соразмерной ли будет оплата произведенная клиентом, не возникнут ли у него позже сомнения в надлежащем исполнении его задания услугодателем.

Ввиду вышесказанного считаем, что необходимо предложить комментарии либо разработать рекомендации по конкретным разновидностям договоров возмездного оказания услуг, в том числе, юридических, для позитивного формирования судебной практики по возможным спорам о ненадлежащем выполнении заданий услугополучателя.

К сожалению, судебную практику по рассмотрению споров, предметом которых является качество оказанных юридических услуг и размер произведенной оплаты, нельзя назвать состоявшейся, поскольку дел такого рода единицы.

Объяснить сложившеюся ситуацию возможно отношением наших граждан к юристам даже не являющимся членами коллегии адвокатов. В силу юридической малограмотности гражданам они видятся профессионалами своего дела, способные сказать последнее слово, от которых полностью зависит исход дела.

Такое мнение сложилось из объяснений, которые дают стороны и другие лица, по поводу того, например, почему в суд первой инстанции не были представлены те или иные доказательства, на которые они начинают ссылаться в апелляционных или кассационных жалобах, или в заседании суда второй инстанции

Главное в рассматриваемом вопросе заключается в том, что надлежащее качество оказываемых юридические услуги вызывает сомнения, а значит, и надлежащее исполнение условий договора возмездного оказания услуг.

Мы понимаем, что возложение ответственности на услугодателя сопряжено с определенными трудностями. Как правило, ответственность услугодателей за предоставление услуги ненадлежащего качества крайне незначительна, ее размер не превышает возможного гонорара.

Подтверждение этому судебная практика.

Как следует из материалов дела, между АО (заказчиком) и ТОО (исполнителем) заключен договор на оказание консультационных услуг по вопросам особенностей банковской системы и валютного законодательства КНР, порядка осуществления расчетных операций в СКВ по внешнеторговым контрактам в соответствии с установленными в КНР правилами и нормами.

Сторонами были определены сроки исполнения обязательств с учетом дополнительного соглашения. Услуги по данному обязательству не были предоставлены, в связи с чем, заказчик направил исполнителю письмо, в котором выдвинул требование расторгнуть договор и возвратить перечисленную сумму предоплаты. Так как данное письмо осталось без ответа, заказчик обратился в суд с иском. Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования, руководствовался тем, что ответчик не представил доказательства выполнения работ по договору, а это является существенным нарушением его условий и служит основанием для расторжения договора и взыскания суммы предварительной оплаты.

По мнению кандидата юридических наук М.В. Кратенко, «услуги, оказанные заказчику ненадлежащим образом и дающие исключительно нематериальный эффект, как правило, возмещаются в режиме договорной ответственности».

Согласно п.1 ст.382 ГК РК порядок возмещения причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением договорного обязательства убытков не является одним из существенных условий договора. Именно по этому, разработчики договоров возмездного оказания услуг не включают в них санкции на случай нарушения условий исполнителем.

Следует отметить, что отсутствие в договоре пункта о мерах ответственности исполнителя подразумевает применение общих правил об ответственности определенных в ст.9 ГК РК за нарушение договорных обязательств. На наш взгляд для исключения расширительного толкования данной нормы ее формулировка требует уточнения.

Дискуссионным является понятие убытков в цивилистической литературе. Ученые не могут прийти к единому мнению по вопросу признания денежной формы определяющим признаком понятия. О.В. Фомичева в своих трудах определяет убытки как «особую финансово-экономическую фикцию, сущность которой состоит в приравнивании по своим правовым последствиям предполагаемых или желаемых событий (действий) к аналогичным реальным событиям (действиям)».

В корне не согласна с данным мнением Е.Е. Богданова. По ее мнению «убытки по своей правовой природе не могут быть фикцией. Понесенные убытки подлежат возмещению лишь в том случае, если истцом доказан их размер».

В свою очередь С.Э. Либанова полагает, что «с правовой точки зрения убытками могут быть признаны отрицательные последствия в имущественной сфере потерпевшего, имеющие денежную оценку и выраженные в виде положительного ущерба и неполученного дохода, подлежащего взысканию».

На наш взгляд самая последовательная позиция у В.А. Хохлова, который не согласен с определением убытков как денежной оценкой имущественного вреда. Он считает, что дело «не в способности убытков выразиться в деньгах: они могут и не приобрести денежную форму, поскольку фактически возникшие убытки (вред) и то, что последует в качестве их возмещения, могут не совпадать».

Исходя из этого, понятие убытков не следует сводить к денежной оценке материального ущерба. Однако расходы, которые лицо произвело или должно будет произвести для восстановления своего нарушенного права, безусловно, определяются в денежном выражении. Мы также согласны с мнением О. Кучеровой которая считает, что «незапланированные необходимые расходы, как и упущенная выгода, не нуждаются в денежной оценке, поскольку изначально выражаются в ней». Стоит отметить, что законодатель в нашей стране определил убытки как утрату или повреждение имущества (реальный ущерб), а не денежную оценку такой утраты или повреждения.

Закрепленные в договоре убытки не стоит расценивать и как санкции, имеющие штрафной характер, поскольку сущность заранее исчисленных убытков проявляется как раз при сопоставлении их с неустойкой в форме штрафа. Основное отличие заключается в том, что штраф имеет абстрактный по отношению к нарушению договора характер и может быть как значительно меньше, так и значительно больше фактически понесенных убытков. В то же время договорной размер убытков определяется исходя из конкретных нарушений договора и соответствующих прогнозируемых последствий, а не из размера неисполненного обязательства.

Как справедливо отмечает В.С. Евтеев, «исчисленные в договоре убытки в большинстве случаев приблизительно отражают имущественные потери потерпевшей стороны. При отсутствии доказанного размера, например упущенной выгоды, денежные суммы не взыскиваются. Данная ситуация связана с тем, что возмещение клиенту убытков не предполагает его обогащение от правонарушения. Следовательно, не умаляя роли правовых норм в регулировании правовых отношений, средства регулирования правовых отношений нельзя сводить только к нормам права. Необходимость и предполагаемый размер таких расходов должны быть подтверждены обоснованным расчетом, доказательствами. В качестве такового может быть представлена смета (калькуляция) затрат на устранение недостатков, возникших после оказанной услуги».

Подобный подход возмещения убытков виден в зарубежной судебной практике. Показательным видится пример консалтинговой компании Pricewaterhouse Coopers, которая выплатила 55 млн. долларов США. инвесторам компании MicroStrategy - разработчику программного обеспечения. Размер убытков определялся по усмотрению суда на основании представленных документов, по судебному процессу, касающемуся ошибочного подтверждения их преувеличенной прибыли.

Подводя итог, если не брать во внимание любые виды ответственности, предусмотренные договором, то исполнитель в случае наступления своей ответственности может быть принужден:

а) возместить (как по отдельности, так и в совокупности) реальный ущерб и упущенную выгоду;

b) уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами;

с) компенсировать моральный вред и т.д.

Такой расширительный подход к основаниям и последствиям возникновения профессиональной ответственности согласно гражданскому законодательству обусловливает необходимость обеспечения выполнения профессиональных обязательств либо компенсации вреда, причиненного личности или юридическому лицу при выполнении такой деятельности.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Еще римские юристы разделяли понятия выполнения работ от понятия оказания услуг. Основанием для разделения этих понятий был предмет договора. При оказании услуг предметом обязательства выступал сам труд как таковой, а при выполнении работ результат данного труда. В силу социально-политических причин того времени договор оказания услуг не получил большого распространения. Развитие отношений данного вида произошло позднее в Европе и более всего в германском и английском законодательстве. В плане разработанности выделяется учение об оказании услуг английского права. Оно содержит в себе такие договора как «договор ученичества» и договоры об «услужении». Предметами договоров были: обучение ремеслу, передача знаний и для договора об услужении - выполнение работы по указанию хозяина.

В Российской империи отмена крепостного права привела к формированию свободного рынка труда, что как следствие привело к появлению договора данного типа. Стал производиться наем рабочих и служащих, своего рода прообраз договора возмездного оказания услуг.

Эти отношение нашли закрепление в Своде законов Российской империи, который содержал в себе положения «Об обязательствах личных по договорам». Было небольшое количество общих норм о найме, а специальные нормы были разнесены в разных томах Свода. Не было в Своде и легального определения договора оказания услуг. Большинство ученых того времени к предмету договора относили все виды личного труда или услуг, т.е. как физический труд, так и умственный. Говоря другими словами, предметом найма являлся сам труд безотносительно к его результату, который вместе со знаниями и искусством составляют имущество работника.

Советская власть заменила договор личного найма на трудовой договор. А оказание услуг практически полностью стало прерогативой государственных организаций. Оказание услуг гражданами друг другу возмездно шло в разрез с социалистической идеологией, вследствие чего не было закреплено законодательно, а при наличии таких фактов осуществлялось, как правило, в виде товарищеской услуги.

После получения независимости Республикой Казахстан, развитее экономических отношений стало требовать регламентации сферы услуг. Законодатель в главе 33 Гражданского Кодекса РК, описал в общих чертах поведение участников этого договора. Кроме того были отграничены от договора оказания услуг услуги самостоятельно регламентируемые ГК, такие как поручение и комиссия. И в целях законодательной экономии разрешил применения общих положений о подряде к договору возмездного оказания услуг.

Вследствие многообразия предоставляемых услуг, само определение договора возмездного оказания услуг выглядит очень размытым, так как не удается сформулировать его четкое определение. Более точные дефиниции даются в узких договорных типах как договор поручительства, описывающих предметом обязательства конкретную услугу.

Еще одним вектором развития законодательства в сфере оказания услуг было принятие специальных законодательных актов («О защите прав потребителей», «О туристской деятельности» и т.д.). Они так же стали объектами нашего исследования.

Анализ нормативных актов показал, что в ряде случаев определения услуг и некоторых других категорий неполны или неточны. Мы в работе постарались предоставить предложения по усовершенствованию понятийного аппарата и законодательства.

Рассмотрев сущность правоотношений по оказанию услуг, мы утвердились во мнении, что услуги (в юридическом смысле) не могут иметь результата в овеществленном виде. Полезный эффект как результат получается из деятельности услугодателя при надлежащем исполнении обязательства. Не утверждая бесспорность данного утверждения мы не нашли доводов опровергающих эту мысль.

В диссертации был проведен анализ главы 33 ГК РК на соответствие с нормами договорного права. Так исследуя вопрос одностороннего отказа от исполнения договора, мы пришли к мысли о целесообразности внесения изменений в правовые нормы, препятствующие исполнителю произвольно отказаться от договора.

При отказе услугодателя от исполнения обязательств, когда заказчик не имеет возможности получить услугу данного вида у другого лица, приводит к реальному ущемлению прав. И обязанность услугодателя возместить убытки причиненные отказом не компенсируют всех негативных последствий данного действия.

Мы считаем, что наличие одинаковых прав на расторжение договора возмездного оказания услуг и у заказчика и у исполнителя не соответствует принципу равенства сторон в договорных обязательствах. Согласно которой каждая из сторон может найти адекватную нарушению защиту.

После анализа вопроса о сроках оказания услуг считаем, что следует назначать жесткие сроки исполнения обязательств. Это предложение основывается на ст.5 ГК РК, допускающую аналогию закона. Видим разумным распространить данное положение на услуги, так же как это сделано с обязательствами по купле-продаже.

В диссертации был затронут вопрос применения на практике ст.385 ГК РК, который регламентирует правила определение цены договора при отсутствие в нем условий об оплате. Считаем, что для определения цены следует принимать в расчет положения ст.684 ГК РК, предписывающие лично оказывать услуги и устанавливать цену, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги самим исполнителем.

В диссертации мы постарались определить критерии качества услуги. На наш взгляд, качество услуги определяется совокупностью свойств удовлетворяющих потребности заказчика в определенной мере. Как показатели качества услуг можно рассматривать: надежность, экономичность, полнота, своевременность и другие характеристики деятельности исполнителя.

Ответственность в большинстве своем носит договорной характер. В редких случаях наступает по правилам ст.947 ГК РК о деликтной ответственности.

Не можем не заметить, что ответственность услугодателя за качество оказанных услуг, тоже вызывает некоторые сложности. На практике сложно установить убытки, возникшие вследствие оказания услуг ненадлежащего качества. Законодатель дал заказчику лишь право требовать уменьшения цены. Отказаться от оплаты заказчик в ряде случаев не имеет возможности в виду того что услуги уже были потреблены.

Мы считаем, что в специальном законодательстве непременно должны содержаться нормы конкретизирующие ответственность услугодателя с учетом особенностей предоставляемых услуг. Видится, что следует законодательно закрепить штрафные санкции за ненадлежащее (некачественное) исполнение обязательств. Как пример для образовательных учреждений могут быть неустойки за недостаточную остепененность преподавателей, отсутствие в достаточном количестве учебно-методической литературы и т.п.

В завершение следует сказать, что процесс формирования правовой базы по договорам возмездного оказания услуг далек от своего завершения. Отсутствие законодательных основ регулирования этих отношения приводит к негативным последствиям и ущемлению законных прав и охраняемых интересов сторон.

Надеемся, что проделанный нами труд будет востребован в процессе совершенствования законодательства и при реализации деятельности по оказанию услуг. Ряд существующих в этой области проблем нами лишь обозначены, многие не получили своего отражения. Автор рассчитывает на то, что в его дальнейшей научной деятельности эти недостатки удастся устранить.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Гражданский Кодекс Республики Казахстан общая часть от 27 декабря 1994 г

. Гражданский Кодекс Республики Казахстан особенная часть от 1 июля 1999 г

3. Баринов Н.А. Договор бытового проката / Под ред. В.А. Тархова. Саратов, 1980,с 144

. Баринов Н.А. Услуги (социально-правовой аспект). Саратов, 2001, с 213

. Белозеров А.В. Понятие и содержание обязательства по возмездному оказанию образовательных услуг. Автореф. дис. канд. юрид. наук. М., 2000.

. Акопова Е.М. Современный трудовой договор (контракт). Ростов-на-Дону, 1998, с. 16

. Борисов Б.А. Услуги. Правовой режим реализации. М., 2007, с 32

. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн.1. Общие положения. М., 2000, с 78

. Басин Ю.Г. Сулейменов М.К. Гражданское право, том 1, Алматы, 2004, с. 203

. Брагинский М.И. Общее учение о хозяйственных договорах. Минск. 2007.

. Венедиктов А.В. Гражданско-правовая охрана социалистической собственности в СССР. М.; Л., 2002.

. Венедиктов А.В. Договорная дисциплина в промышленности. Л., 2006.

. Волошин Н.И. Правовое регулирование туристической деятельности: Учеб. пособие. М., 2008.

. Гражданское право Республики Казахстан: Курс лекций. Ч. 1. / Под ред. Г.А. Жайлина. Алматы, 2001.

. Грибанов В.П. Ответственность за нарушение гражданских прав и обязанностей. М., 2003.

. Дженкс Э. Свод английского гражданского права. М., 2001.

. Егоров Н.Д. Гражданско-правовое регулирование общественных отношений: единство и дифференциация. Л., 1988.

. Звездина Ю.А. Проблемы ответственности в сфере оказания медицинских услуг. Тверь. 2009.

. Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 2000. .

. Кабалкин А.Ю. Гражданско-правовой договор в сфере обслуживания. М., 1980.

. Кабалкин А.Ю. Гражданское законодательство об услугах населению. М., 1980.

. Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право. М., 2002.

. Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства. М., 2007.

. Лунц Л.А. Денежное обязательство в гражданском праве капиталистических стран. М., 2006.

. Лях А.Ф. Трудовой договор. М., 2008.

. Малеин Н.С. Имущественная ответственность в хозяйственных отношениях. М., 2003.

. Малеина М.Н. Правовое регулирование отношений между гражданами и лечебными учреждениями (гражданско-правовой аспект): Автореф. дис.канд. юрид. наук. М., 2000.

. Малеина М.Н. Человек и медицина в современном праве. М., 2000.

. Маркс К., Фридрих Э. Соч. 2-е изд. Т. 20.

. Маркс К., Фридрих Э. Соч. Т. 25. Ч. 1.

. Маркова В.Д. Маркетинг услуг. М., 1996.

. Матузов Н.И. Личность. Право. Демократия. Теоретические проблемы субъективных прав. Саратов, 2002.

. Миронов В.И. О трудовых спорах. М., 2000.

. Новицкий И.Б. Римское право. М., 1993.

. Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1999.

. Ойгензихт В.А. Нетипичные договорные отношения в гражданском праве. Душанбе, 2004.

. Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. М., 1984.

. Ситдикова Л.Б. Правовое регулирование отношений по возмездному оказанию услуг. Автореф. дис. канд. юрид. наук. Казань, 2002.

. Ситдикова Л.Б. Ответственность сторон по договору возмездного оказания услуг. Казань, 2002.

. Шершеневич Г.Ф. Общая теория права: Учеб. пособие: В 2 т. М., 1999-2000.

. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 1995.

. Гордон М.В. Система договоров в советском гражданском праве. Ученые записки Харьковского юридического института. 2004. Вып.15.

. Кабалкин А.Ю. Договор возмездного оказания услуг // Российская юстиция. 1998. №3.

ДОГОВОР

на возмездное оказание юридических услуг №11

г. Костанай «20» июня 2014 г.

ТОО «», расположенное по адресу, именуемое в дальнейшем «Исполнитель», в лице директора, действующей на основании Устава ТОО «», и Cубъект предпринимательской деятельности, расположенный по адресу, действующий на основании Свидетельства о государственной регистрации серия, выданого, именуемый в дальнейшем «Заказчик», заключили настоящий договор о нижеследующем.

1. Предмет договора

1.1 В соответствии с условиями настоящего договора Исполнитель выполняет, а Заказчик обязуется принять и оплатить следующие виды юридических услуг:

.2 Составление юридического заключения в соответствии с вопросами, указанными в Спецификации №1, являющейся неотъемлемой частью настоящего договора.

.3 Исполнитель обязуется в течение 7 (семи) рабочих дней осуществить оказание юридических услуг.

.4 Передача оформленной в установленном порядке документации осуществляется сопроводительными документами Исполнителя. По завершении работ составляется акт выполненных работ.

2. Обязанности Исполнителя

2.1 Исполнитель принимает на себя выполнение оговоренного настоящим договором объема услуг.

.2 Исполнитель обязуется предоставить услуги надлежащего качества и в установленные сроки.

3. Обязанности Заказчика

3.1 Заказчик оплачивает работу Исполнителя в размере и сроки, предусмотренные настоящим договором.

.2 Своевременно обеспечивает Исполнителя необходимыми для выполнения договора документами и информацией.

4. Размер и порядок оплаты услуг Исполнителя

4.1 За оказание юридических услуг Заказчик оплачивает Исполнителю  долларов США.

4.2 Расчеты по договору производятся на основании 100% предоплаты.

.3 Предоплата в размере 100% производиться согласно счета-фактуры Исполнителя.

5. Ответственность сторон

5.1 Обязательства Исполнителя по настоящему договору считаются принятыми с момента получения предоплаты в полном объеме.

.2 Заказчик обязуется оплатить услуги Исполнителя в полном объеме в соответствии с условиями настоящего договора.

.3 За несвоевременное выполнение обязательств Исполнитель выплачивает Заказчику неустойку в размере 0,1% от общей суммы договора за каждый день просрочки.

6. Срок действия договора

6.1 Настоящий договор вступает в силу с момента поступления на расчетный счет Исполнителя суммы оплаты и действует до полного исполнения сторонами обязательств.

7. Конфиденциальность

7.1 Каждая из сторон согласилась считать текст настоящего договора, а также весь объем информации, переданной и передаваемой сторонами друг другу при заключении настоящего договора и в ходе исполнения обязательств, возникающих из настоящего договора, конфиденциальной информацией (а в пределах, допускаемых действующим законодательством, - коммерческой тайной) другой стороны.

.2 Каждая из сторон принимает на себя обязательство никакими способами не разглашать (делать доступной любым третьим лицам, кроме случаев наличия у третьих лиц соответствующих полномочий в силу прямого указания закона, либо случаев, когда другая сторона в письменной форме даст согласие на предоставление конфиденциальной информации, определяемой в соответствии с п. 7.1 настоящего договора, третьим лицам) конфиденциальную информацию другой стороны, к которой она получила доступ при заключении настоящего договора и в ходе исполнения обязательств, возникающих из договора. Настоящее обязательство исполняется сторонами в пределах срока действия настоящего договора и в течение пяти лет после прекращения действия договора, если не будет оговорено иное.

8. Рассмотрение споров

8.1 Все споры, возникающие из настоящего договора или по поводу настоящего договора, разрешаются соглашением сторон.

.2 В случае, если стороны не достигнут соглашения между собой, спор передается на рассмотрение в суд в соответствии с законодательством РК.

9. Дополнительные положения

9.1 Стороны не имеют никаких сопутствующих устных договоренностей. Содержание текста настоящего договора полностью соответствует действительному волеизъявлению сторон.

.2 Факсокопия настоящего договора имеет силу оригинала.

Все дополнения и изменения к договору производятся в письменном виде и действительны с момента подписания соответствующего документа сторонами.

.3 Если какое-то из положений настоящего договора будет или станет недействительным, то законность его остальных положений от этого не утрачивается.

.4 Текст настоящего договора составлен на русском языке в 2-х экземплярах, имеющих равную юридическую силу.

10. Юридические адреса сторон и банковские реквизиты