Особенности коллективного предпринимательства как формы осуществления предпринимательской деятельности

Особенности коллективного предпринимательства как формы осуществления предпринимательской деятельности

Содержание

Введение

. Понятие и особенности коллективного предпринимательства как формы осуществления предпринимательской деятельности

.1 Понятие и признаки коллективного предпринимательства

.2 Формы коллективного предпринимательства

. Совместное осуществление предпринимательской деятельности от имени хозяйственного товарищества как форма коллективного предпринимательства

.1 Понятие хозяйственного товарищества и правоотношения, складывающиеся по поводу создания хозяйственного товарищества

.2 Правоотношения, складывающиеся по поводу осуществления совместной предпринимательской деятельности от имени хозяйственного товарищества

.2.1 Правоотношения, складывающиеся между товарищами

.2.2 Правоотношения, складывающиеся между товариществом и товарищами

.3 Способы прекращения совместной предпринимательской деятельности, осуществляемой от имени хозяйственного товарищества

.3.1 Преобразование хозяйственного товарищества в иную организационно-правовую форму

.3.2 Ликвидация хозяйственного товарищества

. Совместное осуществление предпринимательской деятельности на основании гражданско-правового договора как форма коллективного предпринимательства

.1 Правоотношения, складывающиеся по поводу осуществления совместной предпринимательской деятельности на основании договора простого товарищества

.2 Правоотношения, складывающиеся по поводу осуществления совместной предпринимательской деятельности на основании иных гражданско-правовых договоров

.2.1 Совместная предпринимательская деятельность на основании договора кооперации

.2.2 Совместная предпринимательская деятельность на основании соглашения о консорциуме

.2.3 Совместная предпринимательская деятельность на основании смешанных договоров, в частности соглашений о совместном приобретении (реализации) имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности с элементом простого товарищества

Заключение

Список использованных источников

Введение

В статье 13 Конституции Республики Беларусь закреплено, что «государство предоставляет всем равные права для осуществления хозяйственной и иной деятельности, кроме запрещенной законом, и гарантирует равную защиту и равные условия для развития всех форм собственности». А в статье 44 Основного Закона нашей страны указано, что «собственник имеет право владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом как единолично, так и совместно с другими лицами».

Исходя из указанных положений можно сделать вывод, что для реализации своих экономических интересов гражданин вправе осуществлять предпринимательскую деятельность.

Представляется, что наиболее эффективным является коллективное предпринимательство (с образованием юридического лица (в том числе и хозяйственного товарищества) или без его образования). Это связано с тем, что при коллективном предпринимательстве граждане, объединив свои капиталы, знания и усилия, имеют больше возможностей реализовать и защитить свои экономические и социальные права и законные интересы. Особенно коллективное предпринимательство актуально в последние годы, когда ощущаются последствия экономического кризиса, и в связи с этим условия для предпринимательства усложнены. В сложившейся экономической ситуации необходимы большие вливания капитала для эффективной хозяйственной деятельности, что наиболее удобно при совместном осуществлении предпринимательской деятельности двумя и более предпринимателями или при осуществлении такой деятельности в рамках юридического лица.

Исходя из вышеуказанного, можно сделать вывод о необходимости существования такой формы совместной деятельности граждан как коллективное предпринимательство.

В данной работе будет рассматриваться правовое регулирование организации и деятельности только такого вида юридического лица как хозяйственное товарищество, а также коллективная предпринимательская деятельность в рамках договора о совместной деятельности и других гражданско-правовых договоров, как предусмотренных отечественным законодательством, так и не закрепленных в нем.

Целью представленной работы является анализ правовых норм, регламентирующих совместную предпринимательскую деятельность, осуществляемую на основании гражданско-правовых договоров с образованием и без образования юридического лица, выявление пробелов и недостатков в нормах действующего законодательства в данной сфере и выработка мер по совершенствованию этих норм. Для достижения поставленной цели требуется выполнить следующие задачи:

.Определить понятие и особенности коллективного предпринимательства как формы осуществления предпринимательской деятельности;

.Рассмотреть правоотношения, складывающиеся по поводу создания хозяйственного товарищества;

.Проанализировать правоотношения, складывающиеся по поводу осуществления совместной предпринимательской деятельности от имени хозяйственного товарищества;

.Установить способы прекращения совместной предпринимательской деятельности, осуществляемой от имени хозяйственного товарищества;

.Исследовать правоотношения, складывающиеся по поводу осуществления совместной предпринимательской деятельности на основании договора простого товарищества;

.Рассмотреть правоотношения, складывающиеся по поводу осуществления совместной предпринимательской деятельности на основании договора кооперации;

.Проанализировать правоотношения, складывающиеся по поводу осуществления совместной предпринимательской деятельности на основании соглашения о консорциуме;

.Исследовать правоотношения, складывающиеся по поводу осуществления совместной предпринимательской деятельности на основании смешанных договоров с элементом простого товарищества

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в сфере организации и осуществления совместной предпринимательской деятельности. Предметом исследования является совокупность правовых норм, регламентирующих совместную предпринимательскую деятельность и закрепленных в Гражданский кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-З, Декрет Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (в редакции Декрета Президента Республики Беларусь от 24 января 2013 г. № 2) и другие нормативно-правовые акты, юридическая литература.

Методами, применявшимися при исследовании, являются сравнительный, логический, системный, исторический, формально-юридический, метод сравнительного правоведения.

1. Понятие и особенности коллективного предпринимательства как формы осуществления предпринимательской деятельности

.1 Понятие и признаки коллективного предпринимательства

коллективный предпринимательство товарищество договор

В ст. 1 Конституции Республики Беларусь указано, что человек, его права, свободы и гарантии их реализации являются высшей ценностью и целью общества и государства [1]. Среди таких прав человека есть права на осуществление хозяйственной деятельности. Разновидностью последней является предпринимательская деятельность, которая может осуществляться индивидуально (индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом (кроме полного или коммандитного товарищества), не входящим в договорные объединения и не являющимся участником товарищества) и коллективно, т.е. в составе юридического лица (например, хозяйственного товарищества) или на основании гражданско-правового договора (например, на основании договора о совместной деятельности).

Для определения сущности коллективного предпринимательства необходимо проанализировать его признаки. Для коллективного предпринимательства (предпринимательского объединения) характерны следующие черты:

1)единая цель - систематическое получение прибыли;

2)обособленное от участников имущество. В рамках полного или коммандитного товарищества их участники не сохраняют права собственности на вкладываемое в уставный фонд имущество, а при осуществлении коллективного предпринимательства на основании гражданско-правового договора, например, договора о совместной деятельности участники (товарищи) имущество простого товарищества приобретают право общей собственности на имущество вкладываемое в общее дело;

3)координация ведения дел, при которой далеко не всегда два и более субъектов осуществляют одни и те же действия, направленные на извлечение прибыли. Напротив, чаще в рамках одного вида деятельности субъекты, осуществляющие его совместно, могут совершать разные действия, необходимые на разных стадиях производственного или реализационного процесса. Иногда осуществление одного вида деятельности сопровождается осуществлением каждым из субъектов двух разных видов деятельности, которые являются вспомогательными (обслуживающими) по отношению к виду деятельности, осуществляемыми ими совместно.

)индивидуальная гражданско-правовая ответственность трансформируется в солидарную (договор простого товарищества), долевую (если это прямо предусмотрено иными договорам о реализации совместных проектов) или солидарно-субсидираную (участники хозяйственных товариществ).

)управление делами в предпринимательском объединении обосабливается от личной воли участников (от необходимости согласовывать с остальными участниками его решения) по мере появления у объединения самостоятельной организации, чья воля уже не сходна с волей участников [2, с. 203]. Нужно подчеркнуть, что для хозяйственных товариществ, а тем более для простых законом предусматривается обособление воли в значительно меньшей степени, чем в хозяйственных обществах и кооперативах. Обособление воли предусматривается при принятии наиболее значимых решений, тогда как большинство сделок и иных юридически значимых действий субъекты совместного предпринимательства вправе осуществлять по своей воле, которая в какой-то степени ограничена договорными обязательствами перед друг другом.

Определение коллективного предпринимательства не закреплено ни в одном нормативном правовым акте. Однако исходя из определения предпринимательской деятельности, закрепленного в ст. 1 Гражданского кодекса Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-З (далее - ГК Беларуси) коллективное предпринимательство можно определить как деятельность юридических и физических лиц, при которой два и более лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица от своего имени или от имени юридического лица, на свой риск и под свою имущественную ответственность, а равно под имущественную ответственность юридического лица и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.

Однако закреплять вышеуказанное определение в каком-либо нормативном правовом акте нецелесообразно, т.к. оно никак не может повлиять на улучшение регламентации отношений в области осуществления предпринимательской деятельности. Для отграничения договоров, направленных на совместное осуществление предпринимательской деятельности от иных договоров, предполагающих совместные действия, не отвечающие признакам предпринимательской деятельности вполне достаточно определения предпринимательской деятельности, содержащегося в ст. 1 ГК Беларуси.

1.2 Формы коллективного предпринимательства

Коллективная предпринимательская деятельность может осуществляться в следующих формах:

)предпринимательство без образования юридического лица;

2)предпринимательство с образованием юридического лица.

Первая из вышеуказанных форм представляет собой предпринимательскую деятельность нескольких физических лиц, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей [3, с. 20], и осуществляется на основании различных гражданско-правовых договоров. Одни из указанных договоров предусмотрены в ГК Беларуси (договор о совместной деятельности), другие не предусмотрены, но и не запрещены (коммандитное товарищество без образования юридического лица).

Негласное товарищество является самой простой формой осуществления коллективной предпринимательской деятельности в праве Республики Беларусь и первым типом предпринимательского объединения [2, с. 204]. У участников такого объединения есть общая цель и общий риск. Сделки совершаются в негласном товариществе индивидуально каждым участником от своего имени, в своих интересах, под свою ответственность для третьих лиц, однако в общих интересах, под общую ответственность и общий риск внутри объединения. Общее имущество в таком товариществе может не образовываться [2, с. 205].

В отличие от негласного товарищества, о существовании которого контрагенты его участников не знают, простое товарищество предполагает, что его существование участники не скрывают от третьих лиц. При этом под третьими лицами, от которых скрывается факт осуществления совместной предпринимательской деятельности, может пониматься и государство.

Отметим, что с точки зрения норм налогового законодательства и ст. 169 ГК Беларуси договор негласного товарищества - это ничтожная сделка. Согласно Налоговому кодексу Республики Беларусь (Общая часть) от 19 декабря 2002 г. № 166-З простые товарищества обязаны становиться на учет в налоговых органах, а согласно нормам Налогового кодекса Республики Беларусь (Особенная часть) от 29 декабря 2009 г. № 71-З такие образования исполняют налоговое обязательство по тем же обязательным платежам, что и юридические лица.

Помимо указанных отличий договор негласного товарищества имеет иные отличия, например, к таковым можно отнести отсутствие условий о вкладах и общей долевой собственности на них. В таком случае имеет место либо просто разновидность договора простого товарищества с теми же налогово-правовыми последствиями либо ничтожная сделка, направленная на сокрытие отношений простого товарищества (притворная сделка). Скорей всего в данной ситуации следует вести речь об открытом и скрытом простом товариществе. А вот если договор не предполагает объединения имущества, а лишь - координацию усилий, то такое соглашение не будет являться договором простого товарищества, в том числе и договором негласного товарищества. Наиболее вероятно, что данный договор будет являться договором кооперации.

В Республике Беларусь простое товарищество не наделяется статусом юридического лица. Аналогичный подход к статусу данного объединения наблюдается в странах германской семьи континентального права и в странах англо-американской семьи права (в последнем случае оно называется «партнершип»). В простом товариществе сохраняется достаточная правовая связь с участниками, не позволяющая признать за простым товариществом права самостоятельного субъекта, т.к. участники сохраняют значительные права и обязанности к имуществу товарищества. Такое товарищество нередко называется явным, т.к. участники торгового оборота знают, что имеют дело с группой лиц - товариществом. В простом товариществе всегда образовывается общее имущество, обособленное от иного имущества участников. Полномочия по отношению к общему имуществу реализуются товарищами вместе, обязанности участников простого товарищества по отношению к такому имуществу также общие. Ответственность по обязательствам объединения общая (в зависимости от наличия направленности товарищества на осуществление предпринимательской деятельности либо солидарная, либо долевая) [2, с. 206]. Однако в простом товариществе, как и в негласном, нет обособленной организации, ответственной за дела объединения, т.к. управление делами объединения осуществляется либо всеми товарищами вместе, либо одним участником по поручению остальных товарищей. Помимо этого остальные участники товарищества влияют на его деятельность и иным образом. Например, изменения в договор о совместной деятельности вносятся по согласованной воле всех товарищей. Однако в простом товариществе нет организации, воля которой выше воли участников. Оно существует не только как фактическое объединение (как негласное товарищество), но и как юридическое (т.к. существует во вне, для третьих лиц) [2, с. 207].

На практике возможно образование коммандитного товарищества без права юридического лица. Оно (в отличие от простого и негласного товариществ) имеет существенные признаки обособления объединения от его участников (коммандитов). Коммандитное товарищество без права юридического лица не предусмотрено в правовой системе Республики Беларусь, однако есть в германской семье континентального права. В таком объединении наряду с участниками с проявленным вовне общим интересом, владеющими общим имуществом товарищества, ведущими его общие дела, несущими общую ответственность по его обязательствам (простыми товарищами), есть и коммандиты, участие которых в делах товарищества скрыто от третьих лиц. Коммандиты в таком объединении не участвуют в делах товарищества (не являются сторонами по сделкам товарищества), но у них есть доля в праве на общее с простыми товарищами имущество, ответственность по обязательствам товарищества в пределах внесенной в него доли [2, с. 207].

Не смотря на то, что указанный договор не предусмотрен в нормативных правовых актах Республики Беларусь, если он не противоречит отечественному законодательству, то его можно заключить. Однако установить, имеются ли противоречия договора коммандитного товарищества без права юридического лица с действующим законодательством нелегко. С одной стороны исчерпывающий перечень возникновения права общей долевой собственности не оговорен действующим законодательством и п. 4 ст. 246 ГК Беларуси не исключает возникновения права общей долевой собственности на основании договора даже на делимые вещи (деньги, ценные бумаги). Однако с другой стороны, привлечение денежных средств граждан, не являющихся предпринимателями без образования юридического лица (коммандитного товарищества, в частности) может быть квалифицирована как незаконная предпринимательская деятельность, выражающаяся в безлицензионном совершении банковских операций по привлечению денежных средств. Однако в тоже время возникновение права общей долевой собственности на вклады не тождественно правовым последствиям привлечения денег в смысле депозита. Абстрагируясь от этого, привлечение вкладов сторонних лиц в общее дело может быть квалифицировано как осуществление незаконной предпринимательской деятельности без государственной регистрации коммандитного товарищества (как юридического лица), создание которого предусмотрено законом на этот случай. В тоже время коммандитное товарищество, не предполагает возникновения у его участников права общей долевой собственности на обособляемое имущество, они утрачивают вещные и приобретают по отношению к товариществу обязательственные права.

Необходимость в использовании коммандитного товарищества без права юридического лица возникает, когда лицо заинтересовано в деятельности товарищества более чем обычный заемщик (не противоположен интересам остальных участников), но менее чем простой товарищ, участвующий в делах товарищества (коммандит стремится ограничить свое участие и ответственность по обязательствам объединения). У вкладчика нет обязанности, связанной с участием в товариществе, кроме вклада в его общее имущество. Риск по деятельности объединения ограничен, но и права по определению судьбы имущества коммандитного товарищества без права юридического лица незначительны. Такое товарищество можно рассматривать как начальную форму при переходе от личного предпринимательского объединения к имущественному (капиталистическому) [2, с. 208].

Однако усложнение хозяйственных отношений требовало объединений, обособленных от состава участников. Появилась необходимость в том, чтобы деятельность объединения не прекращалась в связи с выходом, смертью участника. Хозяйственный оборот требовал не учитывать волю отдельных участников в интересах остальных, т.е. перехода от единогласного принятия решений в рамках объединения к принятию решений большинством его участников. В рамках торгового оборота было необходимо появление организации, в которой воля объединения не смешивалась с волей участников. Хотя все решения и действия такого объединения в определенной степени подчинены воле участников данной организации. Она представляет собой следующий этап в развитии предпринимательских объединений. В результате движения от высших форм общего участия к первичным формам личного возникает новое лицо - юридическое [2, с. 208].

Для определения явления в качестве юридического лица важна направленность воли участников объединения, лиц, выделивших имущество, на создание самостоятельного субъекта права. При этом совпадение фамилии, указанной в фирменном наименовании хозяйственного товарищества, и фамилии лица, входящего в данную организацию, не обозначает, что данное юридическое лицо действует от имени физического лица. Это лишь указывает третьим лицам на то, что физическое лицо, чья фамилия присутствует в фирменном наименовании организации, является участником товарищества.

Юридическое лицо как самостоятельный субъект хозяйственных отношений имеет собственные права и обязанности, которые позволяют ему заключать сделки с участниками (создателями) данной организации, единым создателем (участником) [2, с. 211]. К его личным неимущественным правам можно отнести право на фирменное наименование и деловую репутацию.

Отметим, что в предпринимательских объединениях, в которых личное участие более значимо, чем имущественное (хозяйственные товарищества), предусматривается субсидиарная (близкая к гарантии одного лица перед другим по обязательствам) имущественная ответственность [2, с. 214].

Отсутствие перехода от личного к общему мешает функционированию таких предпринимательских объединений как простое товарищество и коммандитное товарищество без прав юридического лица, т.к. одни и те же лица выступают во вне и лично, и как часть соответствующего товарищества. Проблема разделения личных дел и имущества (собственных дел и имущества) с личными делами, частью общего имущества (делами и имуществом товарищества) в таких объединениях неразрешима: затруднен контроль за такой деятельностью, возможны злоупотребления, общее стремится к личному. Придание данным товариществам прав юридического лица способствует сглаживанию таких противоречий, большей устойчивости указанных объединений, а следовательно и большей их применимости на практике.

При сближении простого товарищества с личным и появлении хозяйственного товарищества базовым отличием от полноценного юридического лица можно назвать отсутствие важного элемента конструкции последнего - организации - самостоятельной структуры органов управления. В хозяйственном товариществе несмотря на предание ему прав юридического лица сохраняются товарищеские черты, т.к. права и обязанности такие объединения приобретают через действия товарищей (а не органов управления) [2, с. 216].

Отметим, что коммандитное товарищество является более высокой формой предпринимательского объединения, чем полное товарищество, т.к. в первом в отличие от второго присутствует больший капиталистический элемент (есть коммандиты-инвесторы, которые участвуют в товариществе в большей степени имуществом, а не лично) [2, с. 218].

Высшей формой предпринимательского объединения, в которой наиболее ярко заметны предпринимательские начала, в основе которых лежит имущество, а не личность участника такого объединения является акционерное общество. Поэтому такая организация стала самой распространенной организационно-правовой формой капиталистических отношений [2, с. 219].

Необходимо отметить, что акционерные общества относятся к так называемым «хозяйственным обществам», которые по сути мало чем отличаются от хозяйственных товариществ. А с учетом того, что хозяйственные общества переводятся на белорусский язык как «таварыства», то и звучание этих групп юридических лиц почти совпадает. Деление юридических лиц на хозяйственные общества и товарищества условно, т.к. оно опирается на германское деление товарищеских объединений на личные (персональные) объединения и объединения капиталов. В первых личностный фактор превалирует над имущественным, во вторых капиталистический над личностным. При этом нельзя рассматривать хозяйственное товарищество только как объединение лиц, а хозяйственное общество только как объединение капиталов. Введение двух терминов (хозяйственное товарищество и хозяйственное общество) нецелесообразно, ведь правовое регулирование этих групп юридических лиц во многом совпадает [2, с. 226].

Таким образом, для коллективного предпринимательства характерны такие черты как единая цель; обособленное от участников имущество; координация ведения дел; индивидуальная гражданско-правовая ответственность трансформируется в солидарную; управление делами в предпринимательском объединении обосабливается от личной воли участников. Коллективная предпринимательская деятельность может осуществляться форме предпринимательства без образования юридического лица и предпринимательства с образованием юридического лица. Негласное товарищество является самой простой формой осуществления коллективной предпринимательской деятельности. Высшей формой предпринимательского объединения, в которой наиболее ярко заметны предпринимательские начала, в основе которых лежит имущество, а не личность участника такого объединения является акционерное общество.

2. Совместное осуществление предпринимательской деятельности от имени хозяйственного товарищества как форма коллективного предпринимательства

2.1 Понятие хозяйственного товарищества и правоотношения, складывающиеся по поводу создания хозяйственного товарищества

Успех любого предприятия зависит от удачного выбора сферы, правильного определения стратегии, умелой тактики деятельности. Существенным фактором результативности предпринимательства является правильный выбор организационно-правовой формы юридического лица [4, с. 105].

Одной из организационно-правовых форм юридического лица является хозяйственное товарищество. В соответствии с ГК Беларуси, хозяйственным товариществом признается коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей уставным фондом [5, ст. 63].

Надо отметить, что вопросы организации и деятельности данного вида юридического лица регулируется только общими для всех видов данной организации актами - ГК Беларуси, Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (в редакции Декрета Президента Республики Беларусь от 21 февраля 2014 г. № 3) (далее - Декретом № 1) и т.д., однако специального акта для хозяйственных товариществ в нашем государстве не существует.

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей, а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом в процессе его деятельности, принадлежит на праве собственности.

Хозяйственные товарищества создаются в форме полных и коммандитных товариществ.

Хозяйственные товарищества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ, а также хозяйственных обществ, за исключением случаев, предусмотренных законодательством [5, ст. 63].

Созданное хозяйственное товарищество как коммерческая организация подлежит государственной регистрации в соответствующем органе (т.е. регистрирующем органе) [6, п. 9].

Государственная регистрация хозяйственного товарищества производится по месту его нахождения [6, п. 4].

Однако до подачи в регистрирующий орган для государственной регистрации соответствующих документов учредители (участники) создаваемого хозяйственного товарищества должны:

.согласовать с регистрирующим органом наименование хозяйственного товарищества;

.определить предполагаемое местонахождение данной организации;

.принять решение о создании хозяйственного товарищества и подготовить его учредительный договор [6, п. 12].

Далее следует рассмотреть особенности принятия решения о создании товарищества. Учредителям полного и коммандитного товариществ необходимо принимать такое решение в письменной форме (в виде договора о создании хозяйственного товарищества) до заключения учредительного договора. Это обеспечит лучшую организацию деятельности по созданию данного вида юридического лица. При этом следует регламентировать это решение нормами Закона Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. № 2020-XІІ «О хозяйственных обществах» (далее - Закона «О хозяйственных обществах»), т.к. хозяйственные общества и хозяйственные товарищества во многом похожи (обе организации являются коммерческими, их уставной фонд разделен на доли и т.д.). Таким образом, договором о создании хозяйственного товарищества должны быть определены:

)порядок осуществления учредителями совместной деятельности по созданию хозяйственного товарищества, их права и обязанности по созданию хозяйственного товарищества, в том числе порядок подготовки проекта учредительного договора хозяйственного товарищества;

)распределение между учредителями обязанностей по подготовке к государственной регистрации хозяйственного товарищества, в том числе по согласованию в установленном порядке его наименования, открытию временного счета для аккумуляции денежных средств, предназначенных для формирования его уставного фонда, по совершению иных действий;

)размер уставного фонда, порядок внесения вкладов в него;

)юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, которые будут осуществлять оценку стоимости неденежного вклада в уставный фонд хозяйственного товарищества или проводить экспертизу достоверности оценки стоимости неденежного вклада в уставный фонд хозяйственного товарищества;

)учредитель хозяйственного товарищества, уполномоченный на подписание заявления о государственной регистрации, в случае, если количество учредителей товарищества более трех и ими принято решение уполномочить одного из них на подписание указанного заявления;

)порядок созыва и проведения учредительного собрания.

Необходимо отметить, что нельзя факт заключения учредительного договора рассматривать в качестве решения о создании хозяйственного товарищества, т.к. в учредительном договоре в основном предусматриваются нормы не о создании, а о деятельности данной организации (цель деятельности, порядок управления деятельностью, порядок распределения прибыли хозяйственного товарищества между его участниками). Помимо этого, после государственной регистрации юридического лица такое решение (в том числе выраженное в виде договора о создании хозяйственного товарищества) прекращает свое действие, в то время как учредительный договор продолжает существовать.

Также необходимо отметить, что договор о создании хозяйственного товарищества нельзя рассматривать как предварительный договор. В соответствии со ст. 399 ГК Беларуси по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор (основной (в данном случае - учредительный) договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. При этом предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. Однако, представляется, что договор о создании хозяйственного товарищества далеко не обязательно должен содержать сведения о существенных условиях учредительного договора (в том числе о наименовании хозяйственного товарищества, месте его нахождения). Он направлен на организацию деятельности по созданию данного юридического лица, которая включает в себя деятельность по согласованию наименования товарищества, определению места, где оно будет находиться. Т.е. на момент заключения договора о создании хозяйственного товарищества вполне возможно, что наименование и место нахождения данной организации товарищами не определены, а поэтому их невозможно указать в данном соглашении. Также если применять норму об обязательности согласования в предварительном договоре всех условий основного договора, то, следовательно, вклады в уставный фонд должны быть определены и оценены уже на момент принятия решения о создании товарищества. Однако возникает вопрос, как избежать ситуации, при которой будущий товарищ приобретет и оценит имущество специально для деятельности товарищества, а решение (предварительный договор) принято не будет. Помимо всего, в предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Однако в договоре о создании хозяйственного товарищества такой срок, представляется, не рекомендуется указывать, т.к. процесс создания юридического лица является достаточно сложным, и привязывать окончание всех действий по его созданию к конкретной дате не достаточно целесообразно. Участники могут не успеть к определенному сроку заключить учредительный договор, а тогда, если рассматривать договор о создании хозяйственного товарищества как предварительный, обязательства, предусмотренные таким договором, будут прекращены по окончании такого срока, и хозяйственное товарищество не будет сформировано. Можно в рассматриваемом соглашении обозначить ориентировочные сроки выполнения действий по созданию данного юридического лица. Таким образом, если применять к решению о создании хозяйственного товарищества нормы о предварительном договоре, то возникнет противоречие между ст. 11 Закона «О хозяйственных обществах», которую следует к данным правоотношениям применять по аналогии, и нормой прямого действия, в частности ст. 399 ГК Беларуси о предварительном договоре по отношению к учредительному договору товарищества, который в отличие от устава является договором.

Так как хозяйственное товарищество является юридическим лицом, то должно действовать на основании учредительных документов, которыми для разных видов юридических лиц являются устав или учредительный договор. Для хозяйственного товарищества учредительным документом, на основании которого оно действует, является учредительный договор [5, ст. 67].

Необходимо отметить, что учредительный договор представляет собой гражданско-правовой договор многостороннего характера, один документ, подписанный всеми сторонами. Он обязателен для учредителей, создавших на его основе коммерческую организацию. В то время как некоторые авторы считают, что устав представляет собой особый локальный нормативный правовой акт, который обязателен как для учредителей соответствующего юридического лица, так и третьих лиц, которые вступают с такой организацией в гражданские правоотношения [7, с. 59]. Однако такое определение устава представляется достаточно спорным. Устав можно рассматривать как учредительный правоустанавливающий документ, в котором учредителями определяются взаимные права и обязанности, а также права и обязанности юридического лица. Согласно другой точке зрения устав - особый корпоративно-правовой договор, так как для обретения им юридической силы необходима воля нескольких лиц. Что же касается понятия локальный нормативный правовой акт, то оно вообще не удачно. Таким актом может именоваться коллективный договор в трудовом праве.

В учредительном договоре юридического лица должны определяться:

)наименование юридического лица;

2)место его нахождения;

3)цели деятельности;

4)порядок управления деятельностью юридического лица. Органом управления хозяйственным товариществом является, как правило, общее собрание участников [8, с. 33]. Однако в учредительном договоре участники могут предусмотреть и другие органы управления (комиссии, комитеты);

5)иные сведения, предусмотренные законодательством [5, ст. 48].Существуют положения, касающиеся только учредительного договора. В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Кроме вышеуказанных сведений в учредительном договоре должны определяться:

1)условия и порядок распределения прибыли и убытков;

)условия и порядок выхода участников из его состава;

)иные сведения, предусмотренные законодательством [5, ст. 48].

Необходимо отметить, что учредительный договор как учредительный документ используется в хозяйственном товариществе, а в большинстве остальных организационно-правовых форм юридического лица используется только устав. Это, представляется, связано с тем, что хозяйственное товарищество ближе всего к объединению лиц, чем имущества. Это переходная форма от договора о совместной деятельности (простого товарищества) к юридическому лицу. В данной форме юридического лица больше связи между участниками, чем в остальных видах юридического лица. С этим и связаны особенные требования к учредительному договору (являющиеся для него существенными), касающиеся: распределения между участниками прибыли и убытков; выхода участников из состава участников организации и т.д. Несоблюдение этих требований, представляется, влечет признание учредительного договора незаключенным.

Последствием признания учредительного договора незаключенным до государственной регистрации хозяйственного товарищества будет отсутствие юридической силы такого договора. В связи с чем у учредителей возникнет необходимость заключить учредительный договор заново, с включением в него всех существенных условий, с соблюдением всех требований законодательства. В противном случае порядок создания хозяйственного товарищества будет нарушен, поэтому указание в заявлении о соблюдении порядка создания юридического лица не будет соответствовать действительности. Следовательно будет иметь место оформление заявления о государственной регистрации с нарушением требований законодательства, что является основанием для не осуществления уполномоченным сотрудником регистрирующего органа государственной регистрации хозяйственного товарищества. Если же учредительный договор будет признан незаключенным после государственной регистрации хозяйственного товарищества, то в последствии возможно признание решения о его государственной регистрации недействительным (если можно признать представление в регистрирующий орган незаключенного учредительного договора (недействующего, т.е. не имеющего места в действительности) представлением сведений, несоответствующих действительности) или ликвидацией хозяйственного товарищества за грубое нарушение законодательных актов (если таковым можно признать действие юридического лица без учредительного документа) и взысканием полученных субъектом хозяйствования доходов в местный бюджет или перезаключением указанного договора). Также данный договор (как и другое любое соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении и прекращении гражданских прав и обязанностей) может быть признан судом недействительным. Так, суд может установить факт ничтожности положения учредительного договора, которое противоречит императивной норме закона (например, положения, ограничивающего право участника хозяйственного товарищества лично знакомиться с документацией данной организации). Последствием признания учредительного договора недействительным как до государственной регистрации хозяйственного товарищества, так и после нее будет аналогичны последствиям признания данного договора незаключенным, т.к. в обоих случаях договор не будет иметь силы с момента осуществления сторонами действий по его заключению. Все имущество, внесенное товарищами (коммандитами) в уставной фонд товарищества должно быть возвращено учредителям, имущество, полученное от деятельности организации, представляется, должно быть распределено между товарищами (коммандитами) в соответствии с их долями в уставном фонде товарищества. Если же в нарушениях, повлекших недействительность учредительного договора будет вина учредителей, то все имущество товарищества должно поступить в доход государства.

Рассмотрим отдельные виды хозяйственных товариществ. Полное товарищество - товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества [5, ст. 66].

Полное товарищество характеризуется следующими признаками:

является коммерческой организацией и представляет собой объединение лиц, а не только имущества;

полные товарищи участвуют в делах товарищества не только имущественным вкладом, но и обязательным личным вкладом;

отношения между участниками носят лично-доверительный характер;

всегда открытое, т.е. участники известны третьим лицам;

лицо может быть участником только одного полного товарищества;

фирменное наименование полного товарищества должного содержать имена (наименования) всех его участников, а также слова «полное товарищество» либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и «полное товарищество» [10, с. 63]. Если товарищей много, то на практике проблематично использование наименования с указанием всех участников [10, с. 47]. Включение в наименование товарищества фамилий свидетельствует о неразрывную связь участников с данной организацией, что подтверждает внутреннюю противоречивость придания товариществу статуса юридического лица. Невключение в фирменное наименование товарищества фамилий всех его участников нарушает принцип «истинности фирмы полного товарищества», т.к. участники хозяйственного оборота не имеют информации обо всех участниках. Однако на устойчивость полного товарищества это не влияет. Несмотря на то, что фирменное наименование ГК Беларуси относит к средствам индивидуализации участников гражданского оборота, наименование хозяйственного товарищества данную функцию не выполняет, т.к. указываются в нем не все участники организации [2, с. 238]. В случае выхода, исключения участника, фамилия которого указана в фирменном наименовании товарищества, возникает необходимость изменить наименование организации, в рекламу, продвижение на рынке которой вложены значительные средства. Наиболее простым выходом из указанной ситуации является включение в состав лица с той же фамилией, наименованием [2, с. 239].

Данный вид организации использовался предпринимателями в сфере производства и обмена товарами в период «новой экономической политики». Нормы о полном товариществе содержались в Гражданском кодексе Белорусской Советской Социалистической Республики 1923 года [11, с. 89]. В настоящее время полные товарищества сосредоточены преимущественно в сельском хозяйстве и сфере услуг и представляют собой, как правило, небольшие по размерам предприятия, деятельность которых достаточно легко контролируется их участниками.

Участниками полного товарищества могут быть индивидуальные предприниматели или коммерческие юридические лица [5, ст. 63].

Любой гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, вправе быть полным товарищем, однако для отдельных категорий граждан законодательством установлены ограничения. Например, в соответствии со ст. 22 Закона Республики Беларусь от 14.06.2003 г. № 204-З «О государственной службе в Республике Беларусь» (далее - Закона о государственной службе), государственный служащий не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, а также принимать участие лично или через доверенных лиц в управлении коммерческой организацией [12, ст. 22].

Минимальное количество участников полного товарищества составляет два: два полных товарища.

Необходимо отметить, что полные товарищества нельзя назвать прочными видами коммерческих организаций. Проблема заключается во множественных возможных разногласиях между участниками: управленческих, инвестиционных, сбытовых и т.д. Полные товарищества наиболее предпочтительны, когда их участники:

)имеют необходимость консолидации предпринимательской деятельности нескольких лиц или же отдельных составляющих какого-либо одного вида предпринимательской деятельности: один товарищ производит продукцию, а другой реализует ее, в том числе с привлечением наемных работников каждого из них либо товарищества;

)стремятся к одинаковому участию в капитале;

)контролируют риск полной личной ответственности [10, с. 49].

Создание полного товарищества включает в себя этапы:

государственная регистрация будущих участников в качестве индивидуального предпринимателя или коммерческих организаций;

заключение учредительного договора;

принятие решения о создании товарищества;

внесение вкладов в уставной фонд;

государственная регистрация полного товарищества.

Таким образом, для того, чтобы стать полным товарищем, физическое лицо должно пройти две процедуры государственной регистрации: полного товарищества и (до этого) в качестве индивидуального предпринимателя. Поэтому представляется необходимым дополнить часть 1 статьи 63 Гражданского кодекса положением следующего содержания: «государственная регистрация полных товарищей, не имеющих на момент государственной регистрации товарищества статуса индивидуального предпринимателя, должна осуществляться одновременно с государственной регистрацией товарищества» [13, с. 299]. Однако при его реализации возникнет ряд вопросов, которые необходимо будет разрешить:

если в отношении индивидуального предпринимателя действует мораторий на обращение за государственной регистрацией, предусмотренный Декретом №1, то это автоматически исключит регистрацию не только этого индивидуального предпринимателя, но и товарищества. Этот вопрос следует урегулировать диспозитивной нормой об изменении (расторжении) учредительного договора по их требованию в случае сокрытия факта установления моратория на обращение за государственной регистрацией для одного из индивидуальных предпринимателей.

сведения о фактах, имеющих значение для государственной регистрации индивидуального предпринимателя и товарищества различны. Возможна ситуация, при которой учредитель достоверно заявит сведения о фактах, имеющих значение для государственной регистрации товарищества, но недостоверно заявит сведения, имеющие значение для своей государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Поэтому в связи с тем, что в качестве полного товарища может быть только такое физическое лицо, которое зарегистрировано как индивидуальный предприниматель, то необходимо внести в Декрет №1 дополнительное основание для признания решения о государственной регистрации хозяйственного товарищества недействительным в связи с недействительностью решения о государственной регистрации индивидуального предпринимателя.

Учредительный договор полного товарищества должен содержать помимо общих вышеуказанных сведений условия о:

1)размере и составе уставного фонда товарищества;

)размере и порядке изменения долей в уставном фонде;

)размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;

)ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов [5, ст. 67].

Минимальный размер уставного фонда устанавливается самостоятельно полными товарищами.

Необходимо отметить, что до вступления в силу Декрета № 1 для полного товарищества был законодательно закреплен минимальный размер уставного фонда, который был равен 400 евро [13, с. 300]. Отмена минимального размера уставного фонда, несомненно, улучшила условия для создания данного вида юридического лица, но при этом создала дополнительные сложности в отношении субсидиарной ответственности его участников.

Теперь обратимся к особенностям государственной регистрации полного товарищества. Для этого в регистрирующий орган подается заявление. Его подачу осуществляет один из учредителей хозяйственного товарищества, уполномоченный остальными его участниками, или иное уполномоченное лицо.

Заявление о государственной регистрации хозяйственного товарищества подписывается учредителями хозяйственного товарищества. Если количество учредителей более трех, они вправе уполномочить одного из них на подписание заявления, о чем должно быть указано в документе, подтверждающем намерения о создании данной организации. Если учредителем является юридическое лицо, заявление о государственной регистрации подписывает руководитель этого юридического лица или иное лицо, уполномоченное в соответствии с учредительным договором или доверенностью действовать от имени этого юридического лица. Если учредителем хозяйственного товарищества является физическое лицо, заявление о государственной регистрации может быть подписано иным физическим лицом, уполномоченным в соответствии с доверенностью действовать от имени этого учредителя [6, п. 19].

Некоторые ученые задаются вопросом о необходимости создания полного товарищества. Ведь его членами являются самостоятельные субъекты хозяйственной деятельности . Это значит, что они, не создавая полное товарищество, могут осуществлять предпринимательскую деятельность. Но, не смотря на это, они принимают решение об объединении в данный вид юридического лица. Для определения эффективности такого шага самостоятельного субъекта хозяйственной деятельности, необходимо сравнить некоторые аспекты его деятельности самостоятельно и в составе полного товарищества.

Вступив в данную организацию, лицо теряет возможность вступить в другое хозяйственное товарищество. Такой подход законодателя объясняется наличием полной солидарной имущественной ответственности полного товарища по обязательствам товарищества при недостатке имущества последнего, в связи с чем такой товарищ может не рассчитаться по обязательствам более одного товарищества [15, с. 238].

Данное ограничение присутствует в нашем законодательстве, однако в некоторых государствах этот вопрос решается не так категорично. Например, в Финляндии, во-первых, членом данной организации может быть также физическое лицо (не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя), во-вторых, не ограничена возможность членства в других хозяйственных товариществах [11, с. 90].

Помимо гражданского законодательства для наиболее полного сравнения положения индивидуального предпринимателя, который действует самостоятельно, и индивидуального предпринимателя, действующего в составе полного товарищества необходимо обратиться к нормам налогового законодательства.

В нашем государстве налогообложение юридического лица заметно отличается от налогообложения индивидуального предпринимателя.

Первоначально обратимся к двум видам налогов: подоходному налогу с физических лиц (уплачивают индивидуальные предприниматели) и налогу на прибыль (для юридических лиц и простого товарищества). Эти платежи имеют определенные сходства (уплачиваются с полученных плательщиком средств), однако назвать такие налоги схожими нельзя, особенно, если принять во внимание порядок отнесения расходов к затратам при определении валовой прибыли с одной стороны и профессиональные налоговые вычеты по уплате подоходного налога - с другой. Есть между данными платежами и много других отличий. Так, подоходный налог с физических лиц, который уплачивается индивидуальными предпринимателями, имеет ставку 12 процентов [16, ст. 173]. Налог на прибыль, который уплачивается юридическими лицами (в том числе и хозяйственными товариществами), имеет ставку 18 процентов [16, ст. 142]. Из этого следует вывод, что налог на прибыль выше, чем подоходный налог для юридических лиц.

Также необходимо отметить, что отечественным законодательством предусмотрены кроме указанных выше налогов налоги, сборы, пошлины, которые уплачиваются обоими субъектами предпринимательской деятельности: акцизы, экологический налог, налог за добычу (изъятие) природных ресурсов, оффшорный сбор (для белорусских юридических лиц и индивидуальных предпринимателей). Для тех и других действует упрощенная системе налогообложения [16, ст. 286].

Помимо этого только юридическое лицо является плательщиком налога на добавленную стоимость (индивидуальный предприниматель его уплачивает, если при реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав выручка за три предшествующих последовательных календарных месяца превысила в совокупности 40 000 евро [16, ст. 91]), на прибыль, на недвижимость, земельного налога и других налогов.

Также необходимо обратить внимание на тот факт, что для индивидуальных предпринимателей предусмотрен единый налог. При его уплате данные субъекты освобождаются от следующих налогов: подоходного с физических лиц, на добавленную стоимость, за добычу природных ресурсов, экологического, местных налогов и сборов, уплачиваемых при осуществлении видов деятельности, облагаемых единым налогом [16, ст. 293]. Для юридических лиц такой налог не предусмотрен (кроме единого налога для производителей сельскохозяйственной продукции). Необходимо отметить, что действующим законодательством предусмотрен налог при упрощенной системе налогообложения, имеющий определенные сходства с единым налогом, однако таковым не являющийся. Во-первых, для перехода на упрощенную систему налогообложения плательщику необходимо в течение девяти месяцев года, предшествующего году, с которого он претендует на ее применение, иметь определенную численность работников в среднем за указанный период. Во-вторых, такая система не полностью освобождает организацию от уплаты налога на прибыль, налога на добавленную стоимость и других налогов.

Таким образом, налогообложение в случае вступления индивидуального предпринимателя в полное товарищество (или его создания) заметно увеличивается [11, с. 91], а условия уплаты таких налогов становятся несколько сложнее.

Ответственность по обязательствам как своим, так и полного товарищества в случае вступления в него одинаковая, т.е. всем имуществом. При этом по общему правилу участник юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам участника или собственника [5, ст. 52]. Хозяйственное товарищество относится к исключению из этого правила.

Однако необходимо отметить, что если индивидуальный предприниматель будет осуществлять несовместную или совместную деятельность от своего имени он то же будет отвечать по обязательствам всем своим имуществом (индивидуально, в долях или солидарно). А в данном случае между кредиторами и солидарно-субсидиарными должниками возникнет незначительный, но все же буфер в виде самого товарищества и его имущества. Общество, несомненно, лучший деликтный буфер, чем товарищество, однако от его имени сложнее осуществлять на равных совместную предпринимательскую деятельность. Создание исполнительного органа с большими полномочиями, в частности по совершению сделок от имени общества, этому не способствует в отличие от ведения дел каждым товарищем.

Теперь обратимся к порядку ведения дел участниками хозяйственного товарищества.

Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. Если в полном товариществе установлен порядок ведения дел каждым из членов, то они могут совершать сделки от имени организации без доверенности. Это в случае, если эта сделка окажется невыгодной, вынудит отвечать других членов за действия, которые они не совершали, т.е. фактически за чужие ошибки. В других видах юридического лица (хозяйственные общества, производственные кооперативы) ведение дел (заключение необходимых договоров) осуществляется их органами управления (директором, председателем) или уполномоченными лицами.

Не предусмотрена законодательно возможность полного товарища немедленно выйти из товарищества, если он не согласен со сделкой другого товарища, совершаемой от имени данной организации. Однако даже после выхода из полного товарищества ответственность по его обязательствам сохраняется за бывшим участником на протяжении двух лет с момента выхода [11, с. 93]. Тут необходимо отметить, что и связанные с выходом расчеты осуществляется только по окончании финансового года.

Порядок прекращения деятельности юридического лица сложнее, чем порядок прекращения деятельности индивидуального предпринимателя. Главным образом, это связано с необходимостью создания ликвидационной комиссии [17, п. 6].

С исключением в 2009 году минимального размера уставного фонда полного товарищества положение членов данной организации в рассматриваемой ситуации несколько ухудшилось, т.к. имущества у полного товарищества теоретически может быть меньше 400 евро, которые до недавнего времени являлись его минимальным размером уставного фонда. В случае наличия обязательств товарищества перед третьими лицами его имущество быстро будет взыскано или передано, а обязательства останутся.Необходимо признать, что в некоторых других видах юридических лиц участники тоже отвечают своим имуществом, но не всем. Например, в обществе с дополнительной ответственностью участники отвечают по обязательствам общества своим имуществом в размере, указанном в уставе, но не менее 50 базовых величин, пропорционально вкладам этих участников в уставном фонде общества [14, ст. 112]. Таким образом, участники общества с дополнительной ответственностью могут ограничить свою субсидиарную ответственность 50 базовыми величинами. А участники производственного кооператива обязаны нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе [5, ст. 107]. Таким образом, участники кооператива могут ограничить свою субсидиарную ответственность рамками годового дохода в такой организации.

Однако необходимо отметить, что в полном товариществе, как хозяйственном товариществе вообще, есть и наиболее удобные по сравнению с другими видами юридических лиц условия. Например, касающиеся членства. В данной организации не ограничено максимальное количество участников (только минимальное - 2 лица). А для хозяйственных обществ такое ограничение есть. Так, число участников закрытого акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью должно быть не более пятидесяти.

Также необходимо сравнить требования к минимальному количеству участников в разных видах юридических лиц. В хозяйственном товариществе такое количество равно двум. Меньше участников, чем в данной организации, только в унитарном предприятии - один участник (собственник имущества). Но есть виды юридических лиц, в которых требования в данном вопросе жестче. Например, производственный кооператив, число членов которого не должно быть менее трех [5, ст. 108].

Из этого можно сделать вывод о том, что в существующем в данный момент виде полные товарищества не могут быть в достаточной мере востребованы [11, с. 96].

Однако при анализе законодательства о полном товариществе возникает не только вопрос о пригодности использования такой организации при совместном осуществлении предпринимательской деятельности, но и вопрос о том, можно ли данное товарищество называть юридическим лицом. Он имеет место в связи с необходимостью уяснить наличие у полного товарищества таких признаков юридического лица как организационное единство и имущественная обособленность.

Организационное единство юридического лица предполагает наличие:

)внутренней структуры, организации;

)системы органов управления юридического лица;

)соподчиненных структурных подразделений;

)структурных единиц, входящих в ее состав;

)штатного расписания, правил внутреннего трудового распорядка;

)подчиненности нижестоящих органов вышестоящим;

)трудового коллектива.

Организационное единство юридического лица выражается в его учредительных документах, позволяет превратить желания множества участников организации в единую волю юридического лица в целом и непротиворечиво выразить такую волю вовне.

Вышеуказанного признака нет в ст. 44 Гражданского кодекса, однако в определении юридического лица есть слово «организация». Ученые языковеды под организацией понимают внутреннюю упорядоченность, согласованность взаимодействие дифференцированных автономных частей целого, обусловленное его строением; объединение людей, совместно реализующих программу, цель, действующих на основе определенных правил. Таким образом, можно сделать вывод о тождестве понятий «организационное единство» и «организация». В него включаются совокупность лиц: учредителей, бухгалтер, директор, трудовой коллектив; взаимосвязанные цеха, отделы. Для того чтобы было организационное единство необходимо единое целеполагание [18, с. 130].

Существование полного товарищества допускается с двумя участниками. В такой организации данные участники могут выступать как директор и бухгалтер соответственно (оказывают консалтинговые услуги). Тогда директор будет исполнять в организации функции органа управления, а бухгалтер будет подчиненным ему органом (разумеется, в таком товариществе установлено ведение дел одним товарищем, однако от имени товарищества любые юридические значимые действия могут совершать также все или отдельные товарищи). Отметим, что данное подчинение формально, т.к. бухгалтер будет претендовать на равное управление. Если в полном товариществе будет три участника, то помимо директора и бухгалтера в организации может быть заместитель директора, и управление таким товариществом будет осуществляться, несмотря на должности, занимаемые участниками в нем, также - фактически всеми товарищами [18, с. 131].

На практике о том, является ли новое образование организацией, можно судить по наличию учредительных документов юридического лица. При регистрации объединения лиц не предоставляются документы о наличии трудового коллектива, подразделений, правил внутреннего трудового распорядка и других составляющих организационного единства. Поэтому можно сделать вывод, что образование признается организацией по формальным признакам, отраженным в учредительных документах [18, с. 133].

Таким образом, под организационным единством как признаком юридического лица можно понимать наличие у одного лица, группы лиц, претендующих на присвоение их объединению статуса организации, предусмотренных правовыми нормами учредительных документов, в которых отражена система отношений, позволяющая разделять обязательства самого объединения и его учредителей и обязательства лиц, входящих в состав объединения и присвоить такой организации свойства самостоятельной юридической личности - субъекта гражданского права [18, с. 134].

Отсутствие у лица собственного имущества исключает возможность его самостоятельного участия в гражданском обороте, возможность признания лица субъектом гражданского права. Для того чтобы стать таким субъектом лицо должно иметь имущественную обособленность. В ГК Беларуси не предусмотрено определение указанного понятия [19, с. 133].

Имущественную обособленность юридического лица в литературе определяют и как наличие у лица собственного имущества, и как способность обладать собственным имуществом. Для коммерческих организаций в большей степени подходит первый вариант определения данного признака юридического лица, а для некоммерческих - второй.

Юридическое лицо по истечении года после регистрации может выплатить заработную плату и осуществить другие выплаты и остаться без имущества. На денежные средства в банке юридическое лицо имеет имущественные права требования к банку, а не вещные права. Имущество у данной организации может быть и на праве аренды [19, с. 135]. Таким образом, в вышеуказанных случаях имущественной обособленности как наличия у лица собственного имущества (собственности) у организации нет [19, с. 136]. В описанных ситуациях любое лицо - коммерческая организация не будет иметь данный важный признак юридического лица и субъекта гражданского права

Однако в полном товариществе в силу субсидиарной ответственности товарищей всем имуществом по обязательствам товарищества нельзя в полной мере говорить о наличии у такой организации собственного имущества. Ведь юридическое лицо должно как субъект гражданских правоотношений иметь имущество для расчетов по своим обязательствам. Однако в силу отсутствия законодательно закрепленного минимально размера уставного фонда такой фонд может на практике составлять настолько незначительную сумму, что ни по одному своему обязательству организация не сможет самостоятельно рассчитаться. А в таком случае в силу вступает норма о дополнительной ответственности участников товарищества. Таким образом, фактически имущество полного товарищества в большей степени это имущество его участников, которые не передают данное имущество в уставной фонд организации, однако как только у товарищества возникает необходимость произвести расчеты по своим обязательствам, все имущество (часть имущества) его участника (участников) используется для нужд данной организации.

Таким образом, имущественной обособленностью можно определить как возможность организации иметь (в коммерческих организациях - наличие) не только на вещном праве, но и праве требования, ином обязательственном праве обособленное имущество, которое имеет денежную оценку. Данное определение можно закрепить в ст. 44 Гражданского кодекса [19, с. 137].

Проанализировав законодательство о полном товариществе можно отметить положительные и отрицательные стороны полного товарищества.

Положительные стороны:

. Легко создать;

. Можно разделить работу по управлению;

. Легче собирать более крупные суммы денег для развития, чем в индивидуальной фирме;

. Регулирование со стороны государства не особенно жесткое.

Отрицательные стороны:

1. Возможны конфликты между партнерами;

. Выход одного из участников требует переоформления документов;

. Полные товарищи несут ответственность всем имуществом;

. Нет минимального уставного фонда;

. Не предусмотрена возможность немедленного выхода из товарищества;

. Для крупных проектов собрать средства крайне трудно;

. Недостаточное правовое регулирование.

Обратимся к правовому регулированию второго вида хозяйственного товарищества. Для отдельных участников (командитов) более привлекательным с позиций ответственности является участие в создании коммандитного товарищества. Коммандитным товариществом признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (т.е. полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности [5, ст. 82].

Название данного вида хозяйственного товарищества происходит от французского «commandant» - распоряжаться, командовать [10, с. 50].

К коммандитному товариществу применяются правила ГК Беларуси о полном товариществе [5, ст. 81]. Однако к нему могут применяться положения о полном товариществе лишь в случае, если в коммандитном товариществе несколько полных товарищей. В случае же, если в коммандитном товариществе лишь один участник, который несет полную ответственность по его обязательствам, то говорить о распространении на такое коммандитное товарищество правил о полном товариществе не представляется возможным, так как единственный его «полный товарищ» будет действовать исходя из своей собственной единоличной воли и так называемая «товарищеская воля» будет отсутствовать. В силу этого порядок принятия решений в таком товариществе никак не будет соотноситься с порядком принятия решений в полном товариществе, то же относится и к вопросам ведения дел товарищества, распределения прибылей и убытков, изменения состава участников.

Применительно к праву Республики Беларусь возможность создания и деятельности коммандитного товарищества с одним полным товарищем необходимо рассматривать исходя из следующих норм:

п. 1 ст. 81 ГК, в котором содержится дефиниция коммандитного товарищества, предусматривает, что в коммандитном товариществе может быть один или несколько вкладчиков, однако применительно к определению полных товарищей законодатель использует конструкцию множественного числа, а не единственного числа («наряду с участниками... (полными товарищами)»);

п. 1 ст. 85 ГК законодатель указывает на то, что в отличие от полного товарищества коммандитное товарищество сохраняется, если в нем остается, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик.

Исходя из изложенного, законодательство Республики Беларусь допускает возможность сохранения коммандитного товарищества и с одним полным товарищем, но все-таки не предоставляет возможности создания коммандитного товарищества с одним полным товарищем. (Однако такую возможность в законодательстве следует предусмотреть, при этом одновременно необходимо урегулировать две разновидности коммандитного товарищества, а именно: «коммандитное товарищество на основе полного товарищества» (сохранив действующие подходы к его регулированию) и «коммандитное товарищество с одним неограниченно ответственным участником». Указанное позволит расширить географию применения коммандитного товарищества, так как в этом случае даже одно лицо сможет под свое собственной имя объединить ряд вкладчиков и тем самым создать финансовую основу для деятельности соответствующего товарищества. Например, во Франции Ив-Сен Лоран под свое достаточно известное имя модельера одежды объединил ряд вкладчиков и создал дом моды «Ив-Сен Лоран» в форме коммандитного товарищества [2, с. 242].

В вышеуказанном виде коммандитного товарищества фактически исполнительным органом (единоличным) будет единственный полный товарищ, и такой орган не избирается участниками данной организации, а, скорей всего, можно считать, что его признают коммандиты при создании товарищества, вступлении в существующее товарищество.

Коммандитное товарищество характеризуется тем, что в нем появляются явные признаки обособления объединения от его участников. Наряду с полными товарищами, которые имеют общий проявляемый вовне интерес, общие дела, несут полную и солидарную ответственность по обязательствам товарищества, есть группа вкладчиков, участие которых в делах товарищества фактически скрыто от третьих лиц. То есть в данном товариществе уже наблюдается обособленность части участников от самого товарищества, и их участие реализуется исключительно через капиталистическое начало [2, с. 242].

Таким образом, к отличительным чертам коммандитного товарищества относят:

)объединение лиц и капиталов;

)договорное объединение;

)личное доверие полных товарищей и коммандитов к полным товарищам;

)два вида участников. При этом, в отличие от полного товарищества, членом может быть и некоммерческое юридическое лицо;

)обязанность личного участия в деятельности распространяется только на полных товарищей [20, с. 27].

Некоторые ученые считают, что коммандитное товарищество является смешанной формой хозяйственного товарищества [8, с. 32].

Фирменное наименование коммандитного товарищества должно содержать имена (наименования) всех полных товарищей и слова «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование коммандитного товарищества включено с его согласия имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем [5, ст. 81].

Коммандитное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами и должен быть одобрен вкладчиками. Учредительный договор коммандитного товарищества должен содержать помимо общих вышеуказанных сведений условия о:

)размере и составе уставного фонда товарищества;

)размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в уставном фонде;

)размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;

)ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов;

)совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками [5, ст. 82].

Лицо может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе. Полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества. Управление деятельностью коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами [5, ст. 83].

В качестве вкладчиков могут выступать граждане, коммерческие и некоммерческие организации [21, с. 69].

Любой гражданин вправе быть вкладчиком в коммандитном товариществе, однако для отдельных категорий граждан законодательством установлены ограничения. Например, в соответствии со ст. 22 Закона о государственной службе, государственный служащий обязан передать в установленном законодательством порядке в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли участия (акции, права) в уставном фонде коммерческих организаций [12, ст. 22].

Данная форма товарищества не вызвала активного интереса у предпринимателей. Одной из причин этого, вероятно, является то, что данная организационно-правовая форма была признана законодательно относительно недавно. Кроме того, нет разъяснений и инструктивных документов по использованию этой формы. В данном случае товарищество на вере может объединить людей, не располагающих капиталом, и носителей многообещающих замыслов с богатыми людьми, имеющими свободные деньги и не желающими заниматься предпринимательской деятельностью. Могут быть и другие варианты использования этой формы хозяйствования.

2.2 Правоотношения, складывающиеся по поводу осуществления совместной предпринимательской деятельности от имени хозяйственного товарищества

.2.1 Правоотношения, складывающиеся между товарищами

Правоотношения, которые складываются по поводу осуществления физическими и юридическими лицами совместной предпринимательской деятельности от имени хозяйственного товарищества отличаются от правоотношений, которые имеют место при осуществлении ими совместной предпринимательской деятельности в иных формах. Во многом такие отличия связаны с тем, что хозяйственное товарищество по сравнению с другими юридическими лицами в большей степени является объединением лиц, а не капитала.

Содержанием таких правоотношений будут права и обязанности участников данной организации: полных товарищей и коммандитов (вкладчиков). При этом правоотношения, которые складываются по поводу осуществления лицами совместной предпринимательской деятельности от имени хозяйственного товарищества можно разделить на складывающиеся между товарищами и складывающиеся между товариществом и товарищами.

Рассмотрим правоотношения, складывающиеся между участниками простого товарищества и полными товарищами в коммандитном товариществе. Это правоотношения по управлению товариществом и ведению дел.

Законодатель различает понятия управления полным товариществом и ведения дел. Управление делами полного товарищества осуществляется по общему согласию всех членов. Каждый участник имеет один голос независимо от размера доли, однако в учредительном договоре может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников, а также предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов. Каждый участник вправе получать информацию о деятельности полного товарищества и знакомиться с его документацией. Отказ от этого права ничтожен [5, ст. 68].

Каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества самостоятельно, но учредительным договором может быть установлено:

совместное ведение дел, для которого для совершения каждой сделки нужно согласие всех товарищей;

ведение дел одним или несколькими из участников, остальные при этом могут совершать сделки при наличии доверенности от уполномоченных лиц [9, с. 64].

При избрании первого способа при недостижении согласия всех товарищей, конкретная сделка или конкретное управленческое действие не совершается. Однако такое отсутствие согласия участников будет значительно препятствовать деятельности хозяйственного товарищества. Поэтому необходимо в ГК Беларуси предусмотреть порядок принятия решений в случае недостижения согласия между товарищами, если в хозяйственном товариществе избрано совместное ведение дел, т.к. возникший спор не может быть решен в судебном порядке [13, с. 301]. Для этого ч.2 п.1 ст.69 ГК Беларуси необходимо дополнить положением следующего содержания: «Спор относительно совершения крупной или иной значимой для товарищества сделки при отсутствии общего согласия товарищей разрешается большинством (квалифицированным (две трети) для крупной сделки и простым для значимой сделки) голосов от общего числа товарищей, входящих в состав полного товарищества. При этом значимой сделкой признается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, влекущих приобретение, отчуждение или возможность отчуждения полным товариществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет пять и более процентов балансовой стоимости активов этого товарищества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении такой сделки (стоимости активов). Крупная сделка представляет собой значимую сделку, влекущую приобретение, отчуждение или возможность отчуждения полным товариществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов этого товарищества».

При ведении дел полного товарищества лишь некоторыми из его участников либо одним участником в учредительном договоре либо в ином соглашении между товарищами желательно предусмотреть ограничения действий данных лиц путем определения ряда условий совершаемых ими сделок (ограничения по размеру процента по кредитам, по отдельной цене). Если участник выйдет за указанные пределы, то полное товарищество все равно будет обязано по такому договору, однако полный товарищ будет обязан возместить убытки полного товарищества, которые могут возникнуть в связи с нарушением предписанных ему условий.

Избрание второго способа ведения дел полного товарищества не означает, что все остальные товарищи не вправе совершать сделки от имени полного товарищества. Однако в данном случае для совершения сделок им требуется доверенность от участника или участников, на которых возложено ведение соответствующей категории дел товарищества [9, с. 65].

Сделки в интересах полного товарищества могут совершаться полными товарищами и сразу после заключения учредительного договора до момента государственной регистрации, но не все сделки, совершенные полным товарищем в этот период, должны рассматриваться как его личные сделки, которые впоследствии могут быть одобрены полным товариществом, однако это одобрение приведет лишь к тому, что «внутри» - в рамках полного товарищества (товарищество берет на себя их исполнение и ответственность по ним), а «вовне» - перед третьим лицом - обязанным по сделке остается полный товарищ, ее заключивший, если только в рамках институтов уступки требования или перевода долга права и обязанности по сделке не перейдут к товариществу [5, ст. 67]. При этом, когда любой полный товарищ осуществляет представительство товарищества вовне, он не является ни органом полного товарищества, ни гражданско-правовым представителем [13, с. 301].

Функции по оперативному управлению предприятием полного товарищества (внутреннее управление) может осуществлять лицо, не являющееся товарищем на основе трудового или гражданско-правового договора с товариществом либо состоящее в обязательственных правоотношениях с полным товарищем (несколькими полными товарищами). Указанное лицо является главным управляющим (менеджером) в плане руководства трудовым коллективом и организации производственного процесса. Это не мешает подобному лицу (лицам) осуществлять и ведение дел полного товарищества на основе доверенности, предоставленной ему полным товарищем (полными товарищами).

Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся изменения [5, ст. 69].

Однако если в учредительном договоре полного товарищества не закреплено совместное ведение дел, либо ведение дел одним или несколькими из участников, то каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества самостоятельно. Однако при использовании данного способа ведения дел возможно совершение несколькими товарищами аналогичных или противоречащих друг другу сделок, в результате которых товарищество понесет убытки. При совершении нескольких аналогичных сделок может не хватить имущества данной организации для исполнения всех возникших у нее обязательств, а при совершении товарищами от имени товарищества противоположных сделок имущество, приобретенное одним из товарищей для переработки сырья, необходимо будет передать стороне по договору с другим товарищем, который покупал сырье для переработки. Поэтому необходимо дополнить п.1 ст.69 ГК Беларуси ч.5 следующего содержания: «Если в учредительном договоре полного товарищества закреплено ведение дел каждым из товарищей, и имущества товарищества недостаточно для исполнения всех обязательств, возникших у него в результате заключения товарищами нескольких аналогичных сделок, то признаются расторгнутыми все сделки, имущества на исполнение обязательств по которым у товарищества недостаточно. При этом расторгаются сделки, заключенные в день и позднее дня, следующего за днем, в котором заключена последняя сделка, на исполнение которой имущества товарищества хватало. Если в течение одного дня заключены две и более сделки, а имущества на исполнение товариществом обязательств по ним достаточно не на все из таких сделок, то все указанные сделки исполняются пропорционально оставшимся у товарищества на данный день средствам. При определении имущества товарищества, достаточного для исполнения обязательств по сделкам, учитывается сумма убытков, которая подлежит компенсации контрагентам по сделкам за расторжение соответствующих сделок. Аналогично разрешается ситуация при заключении товарищами от имени товарищества противоречащих сделок».

Также возможно для недопущения ситуации с недостаточностью у товарищества, в учредительном договоре которого закреплено ведение дел каждым из товарищей, имущества для исполнения всех обязательств по сделкам, заключенным товарищами, установить в ч.5 п.1 ст.69 ГК Беларуси помимо вышеуказанного положения альтернативное положение, предусматривающее ограничение суммы сделки товарища суммой общего имущества, приходящегося на долю данного участника.

Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в уставном фонде (или ее часть) другому участнику либо третьему лицу. При этом иные участники полного товарищества в порядке, определяемом учредительным договором, имеют право преимущественной покупки доли по сравнению с иными лицами.

При передаче доли иному лицу к нему переходят полностью (или в соответствующей части) обязательства, принадлежавшие участнику, передавшему долю. Передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в товариществе [5, ст. 76].

Обратимся к правоотношениям, возникающим между участниками коммандитного товарищества. Отдельные участники такой организации - вкладчики - не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества. Они могут выступать от его имени не иначе как по доверенности [5, ст. 83].

Представляется, что коммандит, не управляя деятельностью товарищества, может принимать личное участие в его деятельности. Во-первых, законодательно закреплена возможность вкладчика выступать от имени товарищества (но по доверенности), во-вторых, ему не запрещено высказывать свое мнение, возражать по отдельным вопросам деятельности организации, давать советы, осуществлять контроль, осуществлять технические действия на благо товарищества, консультировать по вопросам совершения сделок и т.д. [10, с. 53].

Правоотношения, складывающиеся между полными товарищами в коммандитном товариществе аналогичны правоотношениям между участниками простого товарищества.

2.2.2 Правоотношения, складывающиеся между товариществом и товарищами

Наряду с правоотношениями между участниками хозяйственного товарищества к правоотношениям, которые складываются по поводу осуществления лицами совместной предпринимательской деятельности от имени данной организации относятся правоотношения между хозяйственным товариществом и его участниками.

Участники хозяйственного товарищества вправе:

) участвовать в управлении делами товарищества, за исключением вкладчиков в коммандитном товариществе;

) получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его документацией;

) принимать участие в распределении прибыли;

) получать в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость [5, ст. 64].

В случае выхода и исключения участника хозяйственного товарищества, ему выплачивается стоимость части имущества хозяйственного товарищества, соответствующая доле этого участника в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительными документами, а также часть прибыли, приходящаяся на его долю [5, ст. 64].

Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:

) вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными документами;

) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества, полученную в связи с участием в хозяйственном товариществе;

) выполнять иные обязанности [5, ст. 64].

Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора [5, ст. 70]. Поэтому можно сделать вывод, что в полном товариществе превалирует личностный элемент.

Участник не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Однако учредительный договор не должен содержать запрета для полного участника заниматься любой хозяйственной деятельностью. При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды [5, ст. 70].

Таким образом, необходимо отметить, что в полном товариществе фактически присутствует запрет на конкуренцию между товарищем и товариществом (ст. 70 ГК). При этом стоит отметить, что в соответствии с п. 1 ст. 13 Закона Республики Беларусь от 12 декабря 2013 г. № 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» запрещаются соглашения, согласованные действия хозяйствующих субъектов, за исключением вертикальных соглашений, если установлено, что такие соглашения, согласованные действия приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе соглашения, согласованные действия между конкурентами, действующими на одном товарном рынке, которые имеют или могут иметь своим результатом:

) раздел товарного рынка по территориальному принципу, объемам сделок, видам, объемам, ассортименту товаров и их ценам (тарифам), кругу продавцов либо потребителей;

) исключение или ограничение доступа на товарный рынок других хозяйствующих субъектов;

) экономически или технологически не обоснованное сокращение и (или) прекращение производства товаров [22, ст. 13].

Однако подобная норма была в нашем законодательстве и до принятия вышеуказанного акта: в Законе Республики Беларусь 10 декабря 1992 г. № 2034-XІІ «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (в редакции Закона Республики Беларусь от 10 января 2000 г. № 364-3). Только формулировка такой нормы была несколько иной: запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными вступление в объединения или их создание (существование), заключение и осуществление в любой форме соглашений (согласованных действий) между хозяйствующими субъектами, договоренность осуществлять или осуществление других видов координированной деятельности, если это имеет целью или результатом (может иметь своим результатом) последствия, которые устраняют или могут ограничивать конкуренцию, препятствуют ее установлению или развитию (могут повлечь устранение, ограничение конкуренции или воспрепятствовать ее установлению или развитию)[23, ст. 6].

Тем самым с 2000 г. в Республике Беларусь наблюдается конфликт между ним и Гражданским кодексом, так как указанный Закон не предусматривает возможности установления в ином законодательстве изъятия из данного правила. (При этом данный конфликт в силу ст. 3 Гражданского кодекса и Закона «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» решается в пользу данного кодифицированного Закона)[2, с. 234].

Полные товарищи вместо права собственности на имущество, внесенное в качестве вклада, приобретают обязательственные права по отношению к полному товариществу и несут определенные, связанные со своим участием, обязанности [9, с. 66].

Доля участия в полном товариществе может не зависеть от соотношения размеров вкладов участников. Участники полного товарищества в учредительном договоре вольны определить иное соотношение долей. Доли полных товарищей в уставном фонде полного товарищества не унифицированы, т.е. могут быть разными по своей величине.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между всеми его участниками пропорционально их долям в уставном фонде. Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов, определяемых в порядке, установленном законодательством, станет меньше размера его уставного фонда, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер уставного фонда. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из полных товарищей от участия в распределении прибыли или убытков [5, ст. 71].

Участники полного товарищества солидарно между собой несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками и по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной настоящей статьей, ничтожно [5, ст. 72].

И сходя из того, что полные товарищи и полное товарищество в имущественной форме взаимосвязаны, экономическая несостоятельность полного товарищества фактически является экономической несостоятельностью его участников. Полные товарищи, неспособные рассчитаться по долгам полного товарищества, рассматриваются как субъекты, в отношении которых также можно возбудить процедуру экономической несостоятельности, поскольку долг полного товарищества является также долгом товарищей. Поэтому в случае возбуждения процедуры экономической несостоятельности организации необходимо одновременно с ней возбуждать и процедуры экономической несостоятельности всех полных товарищей [9, с. 67].

Изменение состава участников полного товарищества не влечет за собой ликвидацию полного товарищества, если иное не установлено учредительным договором полного товарищества.

Изменение состава участников полного товарищества может осуществляться вследствие:

) выхода участника;

2) исключения участника;

3) уступки доли участника иному лицу;

) принятия нового участника;

) признания участника банкротом.

) смерти участника, объявления его умершим либо признания его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, а также ликвидации участника - юридического лица.

Если один из участников выбыл из полного товарищества, доли оставшихся участников в уставном фонде полного товарищества изменяются пропорционально размерам их вкладов в уставный фонд, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников [5, ст. 73].

Участник полного товарищества, созданного на неопределенный срок, вправе выйти из него, заявив об этом не менее, чем за шесть месяцев. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается в случаях, указанных в учредительном договоре, а при отсутствии такого указания - лишь по уважительной причине. При наличии спора вопрос о выходе разрешается в судебном порядке. Соглашение между участниками полного товарищества об отказе от права выйти из полного товарищества ничтожно [5, ст. 74].

Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в уставном фонде или ее часть другому участнику полного товарищества либо третьему лицу. При этом иные участники полного товарищества в порядке, определяемом учредительным договором, имеют право преимущественной покупки доли (ее части) по сравнению с иными лицами.

При передаче доли (части доли) иному лицу к нему переходят полностью (или в соответствующей части) обязательства, принадлежавшие участнику, передавшему долю (часть доли). Передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в товариществе [5, ст. 76]. Представляется, что к указанным отношениям следует применять по аналогии нормы о праве преимущественной покупки доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью (или общества с дополнительной ответственностью), а не нормы о праве преимущественной покупки доли в праве общей собственности на имущество. Это позволит остальным товарищам участвовать в приобретении отчуждаемой доли частями, пропорциональными их долям, тогда как при применении норм о праве преимущественной покупки доли в праве общей собственности на имущество участники долевой собственности наделены правом преимущественной покупки, однако не обязательно пропорционально размерам своих долей в данном имуществе. Против применения аналогии норм о праве преимущественной покупки доли в праве общей собственности на имущество также выступает тот факт, что участники хозяйственного товарищества не обладают правом собственности на имущество, находящееся в уставном фонде данной организации. Помимо этого из ст. 253 ГК Беларуси следует, что отчуждающий участник вправе предложить долю любому из сособственников, при этом остальным участникам он не обязан предлагать ее приобретать до тех пор, пока не предложит ее приобрести третьему лицу. Возможны и иные варианты толкования указанной статьи: право преимущественной покупки возникает у сособственников не только при отчуждении доли стороннему лицу, но и одному из сособственников. Этот вариант основан на расширительном восприятии понятия стороннего лица, которым может признаваться не только третье лицо, но произвольно выбранный отчуждателем сособственник, а также на аналогии. Однако такое толкование и применение ст. 253 ГК Беларуси представляется некорректным. Таким образом, применение по аналогии нормы ст. 98 Закона «О хозяйственных обществах» позволит всем товарищам реализовать свое право на покупку продаваемой доли в уставном фонде хозяйственного товарищества.

В связи с вышеизложенным, представляется необходимым ст. 76 ГК Беларуси дополнить п. 11 следующего содержания:

«Участники хозяйственного товарищества пользуются правом, указанным в п.1 настоящей статьи пропорционально размерам своих долей в уставном фонде этого товарищества, если учредительным договором или решением общего собрания участников хозяйственного товарищества, принятым единогласно, не предусмотрен иной порядок осуществления этого права.

Порядок осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) участника в уставном фонде хозяйственного товарищества непропорционально размерам долей участников в его уставном фонде может быть предусмотрен учредительным договором при учреждении этого общества либо внесен, изменен или исключен из него по решению общего собрания его участников, принятому единогласно.

Порядок действий участника хозяйственного товарищества, намеренного продать свою долю (часть доли) в уставном фонде товарищества, определяется учредительным договором и должен содержать форму, способ извещения остальных участников этого товарищества и самого товарищества о намерении продать свою долю (часть доли) в уставном фонде товарищества и требования к информации, включаемой в это извещение (цена и иные условия продажи).

Порядок реализации участниками хозяйственного товарищества преимущественного права приобретения доли (части доли) участника в уставном фонде товарищества определяется учредительным договором товарищества и должен содержать срок, очередность и последовательность действий, в соответствии с которыми участники этого товарищества могут воспользоваться своим преимущественным правом приобретения доли (части доли) участника в уставном фонде товарищества.

Уступка участниками хозяйственного товарищества преимущественного права приобретения доли (части доли) в уставном фонде этого товарищества, установленного учредительным договором товарищества или решением общего собрания, не допускается.

Если в соответствии с учредительным договором хозяйственного товарищества доли (части доли) участника в уставном фонде товарищества третьим лицам невозможно, а другие участники этого товарищества от ее покупки отказываются, товарищество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо с согласия участника выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости. Действительная стоимость доли (части доли) участника в уставном фонде хозяйственного товарищества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дате обращения участника с таким требованием (данных книги учета доходов и расходов на первое число месяца обращения участника).

При продаже доли (части доли) участника в уставном фонде хозяйственного товарищества с нарушением преимущественного права покупки доли (части доли) любой участник этого товарищества или само товарищество вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя».

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения участником полного товарищества своих обязанностей участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения такого участника из полного товарищества. Исключение участника из полного товарищества происходит и в случае обращения взыскания на всю долю участника. В этом случае судебного решения об исключении не требуется [5, ст. 75].

Лицо вправе стать участником полного товарищества при условии согласия на это иных участников полного товарищества и внесения вклада в уставный фонд в соответствии с учредительным договором [5, ст. 77].

В случае смерти участника полного товарищества либо объявления его умершим его наследник вправе (но не обязан) вступить в полное товарищество с согласия других участников.

Расчеты с наследником, не вступившим в полное товарищество, производятся в порядке, предусмотренном для выходящего или исключаемого из хозяйственного товарищества участника.

В случае ликвидации юридического лица - участника полного товарищества, признания участника безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным его доля в полном товариществе выделяется в порядке, установленном для выхода и исключения участника хозяйственного товарищества [5, ст. 78].

Вслучае ликвидации (прекращения деятельности) участника товарищества - индивидуального предпринимателя или коммерческой организации - в связи с признанием такого участника экономически несостоятельным (банкротом) в отношении его открывается конкурсное производство. В соответствии со ст. 86 Закона Республики Беларусь «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» от 13 июля 2012 г. №415-З (далее - Закона о банкротстве) со дня вынесения хозяйственным судом определения об открытии конкурсного производства (далее - момент открытия конкурсного производства) управление делами должника возлагается на управляющего, к нему также переходит право управления имуществом должника.

Согласно ст. 101 Закона о банкротстве управляющий в целях обеспечения возврата имущества должника, в том числе денежных средств, может потребовать возврата этого имущества предъявив соответствующее требование к третьим лицам. Таким образом, требования о выплате стоимости части имущества хозяйственного товарищества, соответствующей доле ликвидируемого участника в уставном фонде данной организации, а также части прибыли, приходящейся на его долю (если таковое необходимо), заявляет не сам участник (соответствующий его орган), а управляющий.

В соответствии со ст. 124 Закона о банкротстве хозяйственный суд на основании решения собрания кредиторов принимает решение о санации или об открытии ликвидационного производства либо утверждает мировое соглашение. Если имеются достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена хозяйственный суд вправе вынести решение о санации.

Согласно ст. 126 Закона о банкротстве после принятия хозяйственным судом решения о санации для восстановления платежеспособности должника могут приниматься различные меры, в том числе направленные на получение причитающегося участнику от третьих лиц имущества. Представляется, что к таким мерам можно отнести требования управляющего к хозяйственному товариществу о выплате стоимости части имущества хозяйственного товарищества, соответствующей доле ликвидируемого участника в уставном фонде данной организации, а также части прибыли, приходящейся на его долю (если такое требование не было заявлено ранее).

При отсутствии достаточных оснований полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, либо при невозможности продолжения хозяйственной (экономической) деятельности должника или отсутствии оснований для ее продолжения принять решение об открытии ликвидационного производства.

В соответствии со ст. 140 Закона о банкротстве в процедуре ликвидационного производства осуществление операций по основному счету должника и совершение им сделок допускаются только в объеме и сроки, установленные планом ликвидации должника - юридического лица либо планом прекращения деятельности должника - индивидуального предпринимателя, утвержденными собранием (комитетом) кредиторов. После принятия хозяйственным судом решения о об открытии ликвидационного производства, как правило, имущество участника у третьих лиц не истребуется, т.к. если это было возможно, то оно было истребовано до принятия судом указанного решения, а происходит процесс расчетов бывшего участника хозяйственного товарищества с кредиторами.

Обращение взыскания на долю участника в полном товариществе по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества полного товарищества, соответствующей доле должника в уставном фонде, с целью обращения взыскания на это имущество.

Подлежащая выделу часть имущества полного товарищества или его стоимость определяется по балансу (книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения), составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе [5, ст. 79].

Необходимо отметить принципиальные аспекты обращения взыскания на доли участников полного товарищества:

) осуществляется лишь при недостатке иного имущества должника-участника полного товарищества, т.к. это влечет уменьшение стоимости имущества хозяйственного товарищества и исключение должника из участников данной организации. Под недостаточностью иного имущества участника товарищества следует понимать отсутствие у участника данной организации имущества на праве собственности, достаточного для исполнения им обязательств по договорам со всеми его кредиторами. Такое лицо имеет только права требования на доли в уставном фонде юридического лица (хозяйственного товарищества или общества с ограниченной ответственностью). Относительно взыскания долга за счет имущества товарищества необходимо учитывать следующее:

если у участника есть доля и в товариществе и в обществе с ограниченной ответственностью, то кредитор, представляется, может выбрать, на долю в какой из указанных организаций требовать осуществить взыскание. При таком выборе необходимо руководствоваться размерами имущества, приходящегося на долю участника в одной и другой организации, так, чтобы обратить взыскание на долю, стоимость которой сможет максимально покрыть задолженность такого участника перед кредитором.

при взыскании долга за счет имущества товарищества, вероятно, следует заимствовать нормы Закона «О хозяйственных обществах» о взыскании долга за счет доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью в части, не противоречащей положениям ст. 79 ГК Беларуси.

)сама доля участника в товариществе самостоятельным объектом не является;

)требовать можно только выдела части имущества, приходящегося на долю должника, но не более того;

4)не установлено, кто определяет состав имущества, а также возможна ли выплата стоимости доли (денежный эквивалент) вместо возмещения в натуре;

5)так как подлежащая выделу часть имущества полного товарищества или его стоимость определяется по балансу, то необходимо отметить, что рыночная и балансовая цены часто не совпадают. Поэтому в зависимости от того, в какую сторону данные цены между собой расходятся, будут ущемляться права кредитора либо должника-участника;

6)влечет исключение должника из состава участников, изменение учредительного договора, перераспределение долей [24, с. 54].

Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества. Они могут выступать от его имени не иначе как по доверенности [5, ст. 83]. Коммандит также не вправе оспаривать действия полных товарищей. Но он наделен правом:

получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в уставном фонде;

знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;

по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад;

передать свою долю в уставном фонде или ее часть другому вкладчику или третьему лицу [9, с. 68]. Вкладчики пользуются преимущественным правом покупки доли в товариществе перед третьими лицами [5, ст. 84].

Представляется, что коммандит, не управляя деятельностью товарищества, может принимать личное участие в его деятельности. Во-первых, законодательно закреплена возможность вкладчика выступать от имени товарищества (но по доверенности), во-вторых, ему не запрещено высказывать свое мнение, возражать по отдельным вопросам деятельности организации, давать советы, осуществлять контроль, осуществлять технические действия на благо товарищества, консультировать по вопросам совершения сделок и т.д. [10, с. 53].

Вкладчик коммандитного товарищества обязан внести вклад в уставный фонд [5, ст. 84].

В отличие от полного товарища, коммандит не может быть исключен из коммандитного товарищества [10, с. 53].

В коммандитном товариществе предусмотрена возможность обращения взыскания на долю участника по долгам последнего перед третьими лицами. Порядок и особенности, в основном, аналогичны тем, которые имеют место в полном товариществе. Однако необходимо отметить, что в коммандитном товариществе есть такие члены как вкладчики. Они в данной организации рассматриваются, чаще всего, как инвесторы. Законодательство не требует выдела доли вкладчика в коммандитном товариществе.

Коммандитное товарищество ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков и по основаниям ликвидации полного товарищества. Однако сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик [5, ст. 85].

Полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество, а также в унитарное предприятие, если остался один участник [9, с. 69].

При ликвидации коммандитного товарищества, в том числе в случае экономической несостоятельности, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов [5, ст. 85].

Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в уставном фонде, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков [5, ст. 85]. Таким образом, при ликвидации, в отличие от выхода из коммандитного товарищества, вкладчики имеют больше прав на его имущество, т.к. при ликвидации остаток распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в уставном фонде, а при выходе вкладчик может претендовать лишь на свой вклад [4, с. 303].

2.3 Способы прекращения совместной предпринимательской деятельности, осуществляемой от имени хозяйственного товарищества

.3.1 Преобразование хозяйственного товарищества в иную организационно-правовую форму

Совместная предпринимательская деятельность, осуществляемая от имени хозяйственного товарищества, может быть прекращена следующими способами:

)выходом участника из хозяйственного товарищества;

)исключением участника из хозяйственного товарищества;

)смертью участника хозяйственного товарищества;

)преобразованием хозяйственного товарищества в иную организационно-правовую форму;

)ликвидацией хозяйственного товарищества.

Относительно первых три способов прекращения предпринимательской деятельности, осуществляемой от имени хозяйственного товарищества правовое регулирование изложено выше.

Обратимся к преобразованию хозяйственного товарищества в иную организационно-правовую форму.

Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида или в хозяйственные общества, производственные кооперативы по решению общего собрания участников, а также в унитарные предприятия в случаях, когда в составе товарищества или общества остался один участник. В последнем случае в течение трех месяцев со дня, когда лицо стало единственным участником товарищества, оно может преобразовать такое товарищество в унитарное предприятие [5, ст. 65].

Коммандитное товарищество ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество, а также в унитарное предприятие в случаях, когда в составе товарищества остался один участник [5, ст. 85].

При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности. Данные правила соответственно применяются при преобразовании товарищества в производственный кооператив и унитарное предприятие [5, ст. 65]. Положение о субсидиарной ответственности после прекращения членства в товариществе, скорей всего, возможно объяснить тем, что близость данной организации к личностям участников создает олицетворение товарищества с конкретными членами организации. Именно двухлетний срок, возможно, позволяет «забыть» о существовании в товариществе прекратившего членство в нем участника данной организации.

В отличие от Российской Федерации белорусский законодатель допускает преобразование товариществ еще и в унитарные предприятия. Это связано, прежде всего, с тем, что в Российской Федерации унитарные предприятия могут быть только государственными либо муниципальными, и, во-вторых, с тем, что в Российской Федерации, как отмечалось выше, существуют общества с одним участником.

Государственной регистрации подлежат не только создаваемые, но и реорганизуемые юридические лица [6, п. 1]. Государственная регистрация реорганизованного хозяйственного товарищества производится по месту его нахождения в органах, аналогичных органам, в которые необходимо обратиться лицу при государственной регистрации создания данной организации.

Для государственной регистрации реорганизации хозяйственного товарищества в форме выделения, разделения и слияния, в регистрирующий орган представляются документы, аналогичные документам, предоставляемым при государственной регистрации создания данной организации, а также оригинал свидетельства о государственной регистрации реорганизуемой организации в случае реорганизации в форме слияния либо разделения [6, п. 14].

2.3.2 Ликвидация хозяйственного товарищества

Помимо вышеуказанных способов прекращения деятельности хозяйственного товарищества законодательством предусмотрен еще один способ прекращения его деятельности - ликвидация.

В соответствии с Положением о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом № 1, хозяйственное товарищество как юридическое лицо может быть ликвидировано по решению:

1) учредителей, участников в том числе в связи с истечением срока, на который создано это юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушением данной организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием судом государственной регистрации данного юридического лица недействительной (добровольная ликвидация) [17, п. 3]. При этом критериями, которые могут предусматриваться для констатации достижения цели совместного предпринимательства, осуществляемого от имени товарищества, являются: размер валовой прибыли; создание предприятия как имущественного комплекса и передача его унитарному предприятию; реализация продукции на определенную сумму (валовая выручка) и другие показатели и действия. Конкретные критерии, при наличии которых может быть созвано общее собрание товарищей для принятия решения о ликвидации, указываются в учредительном договоре. Для добровольной ликвидации товарищества необходимо решение высшего органа данной организации - общего собрания товарищей. В учредительном договоре должны быть урегулированы вопросы его принятия и действия по ликвидации товарищества, которые не регламентированы Декретом №1. Решение принимается квалифицированным (2/3) большинством голосов от всех участников данного юридического лица (если товарищество состоит из двух товарищей, то такое решение принимается только единогласно) и оформляется в письменной форме как акт органа товарищества. В нем указывается дата и место его принятия, перечень товарищей, участвовавших в голосовании, всвязи с достижением какой цели принято решение о ликвидации товарищества. Если же товарищество включает только двух товарищей, и один из них выступает за ликвидацию организации, а второй против нее, то, представляется, что наиболее эффективны способом защиты прав первого из товарищей будет реализация им права на выход из товарищества. При этом в учредительном договоре товарищества, учрежденного на определенный срок, указывается, что в указанном случае допускается досрочный отказ товарища от участия в данной организации;

) суда в случае:

непринятия решения о добровольной ликвидации в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушением коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием хозяйственным судом государственной регистрации юридического лица недействительной;

осуществления деятельности без специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов;

нарушения установленных законодательством порядка и сроков ликвидации;

в иных случаях, предусмотренных законодательством [17, п. 3];

) регистрирующего органа в случае:

неосуществления предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправления коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности;

внесения налоговым органом представления о ликвидации организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.

Ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями (в том числе и хозяйственного товарищества) осуществляется только по решению учредителей, участников или органа этой организации, уполномоченного на то ее учредительным договором, либо в судебном порядке. Т.е. регистрирующий орган принять решение о ликвидации такого хозяйственного товарищества) не вправе [17, п. 3];

4)иных органов [5, ст. 57].

Хозяйственное товарищество ликвидируется по вышеуказанным основаниям, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Последний вправе в течение трех месяцев со дня, когда лицо стало единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в унитарное предприятие [5, ст. 80].

Коммандитное товарищество ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество, а также в унитарное предприятие в случаях, когда в составе товарищества остался один участник.

Коммандитное товарищество ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества. Однако коммандитное товарищество сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.

При ликвидации коммандитного товарищества, в том числе в случае экономической несостоятельности (банкротства), вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.

Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в уставном фонде, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков [5, ст. 85].

Учредители (участники) назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора), распределяют обязанности между председателем и членами ликвидационной комиссии (в случае назначения ликвидационной комиссии) и устанавливает порядок и сроки ликвидации [17, п. 6].

Функции ликвидационной комиссии:

)выявление и оценка имущества ликвидируемого юридического лица;

)извещение кредиторов (путем опубликования объявления в газете «Рэспублика»);

)распределение имущества ликвидируемого юридического лица среди кредиторов [25, с. 47].

При ликвидации юридического лица по решению учредителей (участников) в регистрирующий орган путем личного обращения председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) либо лица, уполномоченного в соответствии с доверенностью действовать от имени председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), представляются:

)заявление о ликвидации по форме, установленной Министерством юстиции, с указанием в нем сведений о порядке и сроках ликвидации, составе ликвидационной комиссии, ее председателе или назначении ликвидатора. Заявление о ликвидации подписывается председателем и членами ликвидационной комиссии (в случае назначения ликвидационной комиссии) либо ликвидатором (в случае назначения ликвидатора). Если председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) является юридическое лицо, заявление о ликвидации подписывается руководителем этого юридического лица или иным лицом, уполномоченным в соответствии с уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) действовать от имени этого юридического лица;

)решение о ликвидации. При этом решение, составленное на иностранном языке, должно быть переведено на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

)легализованная выписка из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения либо нотариально заверенная копия указанного документа (выписка должна быть датирована не позднее одного года до дня подачи заявления о ликвидации) с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) - для собственников имущества (учредителей, участников), являющихся иностранными организациями [17, п. 7].

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) представляет в регистрирующий орган:

1.печати организации либо заявление собственника имущества (учредителей, участников) об их неизготовлении или сведения о публикации объявлений об их утрате;

.ликвидационный баланс, подписанный членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) и утвержденный собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом коммерческой организации, уполномоченным на то уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);

.оригинал свидетельства о государственной регистрации юридического лица или заявление собственника имущества (учредителей, участников) о его утрате с приложением сведений о публикации объявления об утрате [17, п. 13].

По решению регистрирующего органа (кроме случая внесения налоговым органом представления (предложения) о ликвидации хозяйственного товарищества в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием) данная организация ликвидируется регистрирующими органами в упрощенном порядке без создания ликвидационной комиссии [17, п. 14].

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - ликвидированным с даты с даты исключения сведений о нем из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей [25, с. 47].

Таким образом, хозяйственным товариществом признается коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей уставным фондом. Для хозяйственного товарищества учредительным документом, на основании которого оно действует, является учредительный договор. Минимальное количество участников хозяйственного товарищества составляет два лица: в полном товариществе - два полных товарища; в коммандитном товариществе - один полный товарищ и один коммандит. С исключением в 2009 году минимального размера уставного фонда хозяйственного товарищества положение членов данной организации несколько ухудшилось.

Полное товарищество - товарищество, участники которого в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Учредителями полного товарищества могут быть индивидуальные предприниматели или коммерческие юридические лица. Минимальный размер уставного фонда устанавливается самостоятельно полными товарищами. Управление делами полного товарищества осуществляется по общему согласию всех членов.

Коммандитным товариществом признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (т.е. полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. В качестве коммандитов могут выступать граждане, коммерческие и некоммерческие организации. Коммандит (вкладчик) не является индивидуальным предпринимателем. Коммандитное товарищество ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако коммандитное товарищество сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.

3. Совместное осуществление предпринимательской деятельности на основании гражданско-правового договора как форма коллективного предпринимательства

3.1 Правоотношения, складывающиеся по поводу осуществления совместной предпринимательской деятельности на основании договора простого товарищества

Совместное осуществление предпринимательской деятельности возможно не только путем образования юридического лица - хозяйственного товарищества, но и на основании гражданско-правового договора. Одним из гражданско-правовых договоров, на основании которых осуществляется совместная предпринимательская деятельность, является договор простого товарищества (договор о совместной деятельности).

По договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей законодательству цели [5, ст. 911].

Наиболее характерным случаем использования этой формы является объединение нескольких лиц для реализации единого отдельного проекта, (трудовые сообщества (проведение крупных строительных работ)) [26, с. 335].

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. Таким образом, субъектный состав полного товарищества и договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, совпадает.

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами [5, ст. 912].

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, поскольку иное не установлено законодательством или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей. В связи с этим возникает вопрос о наличии или отсутствии реальной правовой возможности вхождения унитарного предприятия в простое товарищество. Необходимо определить, какое право возникнет у унитарного предприятия на общее имущество. У собственника имущества этого преприятия на него возникнет право общей долевой собственностью как это предусмотрено ст. 913 ГК Беларуси. Однако, неясно, какое в таком случае право на это имущество возникает у самого унитарного предприятия. Возможны различные варианты решения данного вопроса. Первый вариант: у унитарного предприятия возникает право хозяйственного ведения на долю в праве общей собственности товарищей. Однако в таком случае получается, что унитарное предприятие получит право хозяйственного ведения на имущественное право собственника. С одной стороны обоснование этого возможно. Распоряжение таким правом возможно с учетом ограничений установленных собственником. Однако в тоже время непонятно, как обладатель ограниченного вещного права может на этом праве иметь долю в праве собственности. Наиболее предпочтительным будет второй вариант: на праве хозяйственного ведения унитарному предприятию может принадлежать доля в общем имуществе товарищей. Но в этом имуществе возникнет непредусмотренное действующим законодательством комбинированное вещное право, одни обладатели которого являются сособственниками, а другие - лишь ограниченными владельцами. Представляется, что такое вещное право не противоречит действующему законодательству. Механизм его регламентации, возможно, будет следующий: за долей ограниченного владельца будут стоять как этот владелец, так и собственник. Однако возникает вопрос: чье согласие требует на распоряжение долей: собственника или обладателя права хозяйственного ведения (т.е. унитарного предприятия). Статьи 249 и 250 ГК Беларуси предполагают пользование и распоряжение всем объектом права общей долевой собственности по согласию всех сособственников, не учитывая каких-либо обладателей ограниченных вещных прав. Однако собственник имущества частного унитарного предприятия не является стороной договора простого товарищества. В итоге в совместном предпринимательстве будет участвовать субъект, не заключавший соответствующий договор. Представляется, что возможно неприменение ст. 249 и 250 ГК Беларуси с учетом правил п. 3 ст. 913 и ст. 914, а также п. 3 ст. 276 данного акта относительно распоряжения унитарным предприятием движимым имуществом без согласия собственника, если иное не предусмотрено его уставом данного предприятия. Помимо этого предлагается дополнить ст. 249 и ст. 250 ГК Беларуси п.3 следующего содержания: «К участникам долевой собственности относятся лица, имеющие долю в общем имуществе на праве собственности, или унитарные предприятия, которые являются участниками договора простого товарищества и им принадлежит на праве хозяйственного ведения доля в общем имуществе участников такого договора».

Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре лиц.

Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при не достижении согласия - в порядке, устанавливаемом судом.

Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, предусматриваются договором [5, ст. 913].

При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества.

При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.

В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором товарищества, совершенным в письменной форме.

В отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав по ведению общих дел товарища, совершившего сделку, кроме, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или заведомо должно было знать о наличии таких ограничений. Такую сделку следует рассматривать как как совершенную неуполномоченным лицом, т.к. в данном случае в товариществе установлен порядок ведения общих дел товарищей иной, чем каждым из участников договора о совместной деятельности, а, следовательно, для совершения сделки в интересах всех товарищей необходимо чтобы каждый из остальных участников данного договора уполномочил такого товарища на указанные действия, т.е. выдал доверенность. В противном случае к такой сделке следует применять последствия, указанные в ст. 184 ГК Беларуси: она считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Представляемым лицом (лицами) в данной ситуации будут являться остальные товарищи. При этом, представляется, что одобрение сделки должно быть дано всеми из них единогласно, если договором о совместной деятельности заключенным между данными лицами, не предусмотрено одобрение такой сделки большинством (простым либо квалифицированным (2\3, 3/4)) голосов товарищей, неучаствовавших в совершении рассматриваемой сделки. Таким образом, в данной ситуации следует рассматривать участника договора о совместной деятельности как представителя другого участника договора, но не самого простого товарищества, т.к. последнее субъектом гражданского права, в отличие от финансового не признается.

Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.

Решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию [5, ст. 914].

Каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны [5, ст. 915].

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно [5, ст. 916].

Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения [5, ст. 917]. Однако законодатель не указал, что именно следует понимать под термином общие обязательства. Из содержания п. 1 и 2 ст. 917 ГК Беларуси однозначно вытекает, что общие договорные обязательства могут основываться как на договоре простого товарищества, так и на иных юридических фактах, в том числе других договорах. Как правило, из договора простого товарищества возникают обязательства участников по приобретению основных средств и иного имущества, используемого для осуществления совместной деятельности сравнительно продолжительный период (станки, оборудование, транспортные средства, арендованный или приобретенный недвижимый объект, офисная техника, кассовые аппараты и т.п.). Приобретение такого имущество, если оно не являлось вкладом в общее дело, как правило, предусматривается условием договора простого товарищества. Однако, из договора простого товарищества в таком случае возникает обязательство участников заключить договоры поставки, аренды соответствующего имущества, а соответствующие обязательства одного или более участников возникают непосредственно из таких договоров. Можно предположить, что в п. 1 абз. 2 ст. 917 ГК Беларуси под общими обязательствами участников понимаются не обязательства, основанные на договоре простого товарищества, а общие обязательства, возникающие на основе любого договора, в котором на стороне продавца, арендатора и т.п. выступают участники договора о совместной деятельности. Но исходя из контекста всего пункта 1 ст. 917 ГК Беларуси, скорей всего, речь идет о дифференциации общих договорных обязательств, основанных как на договоре простого товарищества, так и на ином договоре и обязательств, основанных только на ином договоре, но создаваемых во исполнение договора простого товарищества.

Таким образом, можно отметить, что правила п. 1. ст. 917 ГК Беларуси классифицируют общие обязательства на три группы:

А) общие обязательства участников простого товарищества, возникающие на основании договоров, заключаемых во исполнение прямых обязанностей по их заключению, вытекающих из условий договора простого товарищества

Б) общие обязательства участников простого товарищества, возникающие на основании договоров, необходимых для достижения цели договора простого товарищества и (или) осуществления видов деятельности, предусмотренных договором простого товарищества

В) общие обязательства участников простого товарищества, возникающие на основании договоров, несвязанных с условиями договора простого товарищества.

Обязательства первой классификационной группы признаются долевыми, второй - солидарными, а в отношении обязательств третьей группы следует применять правила ст. 302 ГК Беларуси. Такой вывод основан на том, что участники договора простого товарищества, регламентируемого с помощью п. 1 ст. 917 ГК Беларуси не осуществляют предпринимательскую деятельность. При этом согласно ст. 302 ГК Беларуси обязательство лиц, не осуществляющих предпринимательскую деятельность признается долевым, если иное не вытекает из условий обязательства. Это положение, противоречит букве, но не смыслу п. 1 ст. 917 ГК Беларуси, в первом абзаце которого речь идет о долевых обязательствах, пропорциональных вкладам участников простого товарищества в общее дело, то есть обязательствах, направленных на распоряжение вкладами и доходами от их использования, а во втором абзаце этого пункта имеются ввиду обязательства направленные на достижение цели такого договора.

Несмотря на то, что п. 1 ст. 917 ГК Беларуси направлен на регламентацию коллективных обязательств участников договора простого товарищества, носящего непредпринимательский характер, следует предположить, что его смысл следует учитывать при разграничении обязательств связанных и несвязанных с осуществлением совместной деятельности. Необходимость такого разграничения очевидна. Он основан на смысловом системном толковании ст. 917 ГК Беларуси и иных нормах о договоре простого товарищества. Конечно, если толковать п. 2 ст. 917 ГК Беларуси буквально, коллективное обязательство участников простого товарищества будет признаваться солидарным, независимо от того связано ли оно с осуществляемой совместной предпринимательской деятельностью или нет. Например, достаточно участникам совместной предпринимательской деятельности выступить арендаторами по договору аренды дачи, на которой будучи друзьями, намереваются проводить выходные, и исходя из буквального толкования п. 2 ст. 917 ГК Беларуси их обязательство по уплате арендной платы следует квалифицировать как солидарное. Тем более, исходя из буквального толкования п. 2 ст. 917 ГК Беларуси следует предположить солидарный характер всех общих обязательств сторон договора простого товарищества, которые никак не связаны с теми видами деятельности и которые стороны согласно договору простого товарищества обязались осуществлять совместно. Например, участники договора простого товарищества решили реализовать новый инвестиционный проект и приобрести в долевую собственность, например теплоход, передав его затем в аренду субъекту, обладающего лицензией на его эксплуатацию. При этом, реализация услуги по аренде теплохода без экипажа не была предусмотрена договором простого товарищества в качестве вида совместной деятельности. Правило п. 2. ст. 303 ГК Беларуси, в отличие от правила п. 2. ст. 917 ГК Беларуси является не императивным, а диспозитивным, то есть обязательство, связанное с предпринимательской деятельностью, но не направленное на исполнение договора простого товарищества по общему правилу тоже солидарное, но договором его можно предусмотреть долевым. Можно предположить, что речь идет о соотношении общей и специальной норм (п. 2. ст. 303 и п. 2 ст. 917 ГК Беларуси), при котором следует применять специальную (п. 2. ст. 917 ГК Беларуси). Но такое предположение представляется необоснованным, т.к. применение ст. 917 ГК Беларуси, нормы, регламентирующих договорные отношения простого товарищества, к общим обязательством участников этого товарищества, несвязанным с этим договором, представляется безосновательным. С другой стороны в ст. 917 ГК Беларуси можно усмотреть законодательную констатацию направленности любого общего обязательства участников договора простого товарищества на достижение цели этого договора или связи с видами деятельности осуществляемыми совместно в соответствии с этим договором, которую в отличии от правовой презумпции нельзя опровергнуть, доказав обратное.

В связи с вышеуказанным представляется необходимым изложить ст. 917 ГК Беларуси в следующей редакции:

«1. Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно за исключением случаев, указаных в пунте 3 настоящей статьи.

. Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам за исключением случаев, указаных в пунте 3 настоящей статьи.

. К общим обязательствам участников договора простого товарищества, несвязанным с условиями этого договора применяются правила ст. 302 и 303 настоящего Кодекса об общих основаниях возникновения долевых и солидарных обязательств».

Таким образом, на ответственность участника простого товарищества по обязательствам влияет наличие у товарищей направленности на осуществление предпринимательской деятельности. Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают по всем общим обязательствам аналогично участникам полного товарищества и полным товарищам в коммандитном товариществе, т.е. солидарно несут субсидиарную ответственность.

В простом товариществе (также как и в хозяйственном товариществе) предполагается наличие высокой степени доверия между его участниками, т.к. действия одного из участников договора могут привести к значительным экономическим потерям для остальных [27, с. 57].

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно [5, ст. 918].

Кредитор участника договора простого товарищества вправе предъявить требование о выделе доли должника в общем имуществе в соответствии со статьей 258 Гражданского кодекса [5, ст. 919]. Т.е. кредитор участника долевой собственности при недостаточности у последнего другого имущества вправе предъявить требование о выделении доли должника в общем имуществе для обращения на нее взыскания.

Если в таких случаях выделение доли в натуре невозможно либо против этого возражают остальные участники долевой собственности, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам общей собственности по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга.

В случае отказа остальных участников общей собственности от приобретения доли должника кредитор вправе требовать по суду обращения взыскания на долю должника в праве общей собственности путем продажи этой доли с публичных торгов [5, ст. 258].

Договор простого товарищества прекращается вследствие:

) признания кого-либо из товарищей безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

) объявления кого-либо из товарищей экономически несостоятельным (банкротом), если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

) смерти товарища (объявления его умершим) или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);

) отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

) расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами, за изъятием, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

) истечения срока договора простого товарищества;

) выдела доли товарища по требованию его кредитора, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами.

При прекращении договора вещи, переданные в общее владение или пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

С момента прекращения договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Раздел и выдел доли из имущества, находившегося в общей собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования осуществляется в порядке, установленном для раздела имущества, находящегося в долевой собственности и выдела из него доли [5, ст. 920].

Имущество, находящееся в долевой собственности, может быть разделено между ее участниками по соглашению между ними.

Участник долевой собственности вправе требовать выдела своей доли из общего имущества. При недостижении участниками долевой собственности соглашения о способах и условиях раздела общего имущества или выдела доли одного из них участник долевой собственности вправе в судебном порядке требовать выдела в натуре своей доли из общего имущества.

Если выдел доли в натуре не допускается законодательством или невозможен без несоразмерного ущерба имуществу, находящемуся в общей собственности, выделяющийся собственник имеет право на выплату ему стоимости его доли другими участниками долевой собственности.

Несоразмерность имущества, выделяемого в натуре участнику долевой собственности, его доле в праве собственности устраняется выплатой соответствующей денежной суммы или иной компенсацией.

Выплата участнику долевой собственности остальными собственниками компенсации вместо выдела его доли в натуре допускается с его согласия. Если доля соответствующего собственника незначительна, не может быть реально выделена и он не имеет существенного интереса в использовании общего имущества, суд может и при отсутствии согласия этого собственника обязать его передать свою долю остальным участникам с выплатой ему компенсации.

С получением компенсации вместо выдела его доли в натуре собственник утрачивает право на долю в общем имуществе [5, ст. 255].

Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально-определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов [5, ст. 920].

Заявление об отказе товарища от бессрочного договора простого товарищества должно быть сделано им не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора.

Соглашение об ограничении права на отказ от бессрочного договора простого товарищества является ничтожным [5, ст. 921].

Наряду с общими основаниями расторжения договора, сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, вправе требовать расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине с возмещением остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора [5, ст. 922].

В случае если договор простого товарищества не был прекращен в результате заявления кем-либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения договора по требованию одного из товарищей, лицо, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы оно осталось участником договора простого товарищества [5, ст. 923].

Договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество). К такому договору применяются правила о договоре простого товарищества, если иное не предусмотрено законодательством или не вытекает из существа негласного товарищества.

В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей.

В отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими [5, ст. 924].

Таким образом, договор простого товарищества - это соглашение, по которому двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей законодательству цели.

3.2 Правоотношения, складывающиеся по поводу осуществления совместной предпринимательской деятельности на основании иных гражданско-правовых договоров

.2.1 Совместная предпринимательская деятельность на основании договора кооперации

Договор кооперации в законодательстве Республики Беларусь на данный момент не предусмотрен, однако согласно принципу дозволительной направленности участники гражданского правоотношения вправе заключать непредусмотренный, но не противоречащий гражданскому законодательству договор. В юридической литературе рассматривается вопрос о дополнении ГК Беларуси новой главой, которая будет называться «Кооперация (сотрудничество)» и будет содержать нормы, регулирующие отношения по заключению, изменению, исполнению договора кооперации (сотрудничества) и направленные на создание правовых условий такого сотрудничества [28, с.8].

Договор кооперации (договор о сотрудничестве) - это соглашение, по которому двое или несколько лиц (кооперантов) обязуются скоординировать свои самостоятельные действия в интересах каждого участника договора (в том числе и на основе специализации) для извлечения прибыли или достижения иной единой для участников договора цели.

Для реализации единой цели участники договора кооперации создают единый продукт: вещь, объект интеллектуальной собственности, охраняемую информацию, работу или услугу. Создание единого продукта является главным отличием этого договора от договора простого товарищества, т.к. целью последнего является достижение непротиворечащей законодательству цели, а создание единого продукта в таком объединении может присутствовать только как одно из средств ее достижения.

Сторонами договора кооперации заключаемого для извлечения прибыли, могут быть исключительно юридические лица или индивидуальные предприниматели [28, с.9].

К существенным условиям договора кооперации, заключенного для осуществления предпринимательской деятельности, можно отнести:

)цель кооперации;

)форма участия сторон в кооперации;

)порядок координации исполнения сторонами обязательств;

)порядок обмена информацией, связанной с исполнением участниками договора взятых на себя обязательств;

)права сторон в отношении созданного единого продукта;

)порядок распределения рисков и ответственности между участниками договора;

)контроль за исполнением договора кооперации;

)порядок изменения обязанностей сторон договора;

)срок договора;

)порядок прекращения договора [28, с.11].

Кооперация представляет собой сложное правовое явление, элементами которого зачастую являются условия иных видов договорных обязательств. Поэтому при правоприменении зачастую сложно отделить кооперационные отношения от сходных с ними иных типов отношений, в силу, прежде всего, того, что одни и те же экономические цели могут реализоваться посредством различных правовых форм. Прежде всего, договор кооперации необходимо «отделить» от договора простого товарищества, который, как и договор кооперации, в силу не менового, а товарищеского характера несколько обособлен по сравнению с большинством иных договорных обязательств.

Договоры кооперации и простого товарищества объединяет то, что они имеют в своей основе общую (единую) цель, ради достижения которой они совершаются, т.е. интересы сторон и по договору кооперации, и по договору простого товарищества общие, а не противоположные.

Однако в рамках указанных договоров по-разному достигаются продекларированные в них единые цели. Если договор кооперации предусматривает, что каждый из его участников осуществляет самостоятельную деятельность как фактически, так и юридически, для достижения цели, продекларированной в договоре, «объединение» же участников такого договора проявляется в координации их действий (усилий), а кроме того, в разделе общей прибыли (дохода) или единого продукта (если бы такая координации отсутствовала, то нельзя было бы говорить о предпринимательском объединении и с точки зрения права наблюдались бы лишь самостоятельные действия субъектов в имущественном обороте); то в рамках простого товарищества участники действуют совместно, причем если фактически их действия в зависимости от предмета договора могут быть как самостоятельными, так и общими, то юридически действия участников в рамках открытого простого товарищества всегда совместные (общие). Вовне это проявляется путем совершения сделок от имени товарищей всеми участниками (или отдельными из них, по общему согласию всех товарищей) и в образовании множественности на той стороне, в которой в обязательстве участвует простое товарищество [28, с. 252]. В силу изложенного предпринимательское объединение, основанное на договоре кооперации, безусловно, является более «слабой» формой объединения по сравнению с договором простого товарищества.

Указанный выше критерий разграничения договора кооперации и простого товарищества не соблюдается только в рамках негласного товарищества, где участники вовне действуют также единолично, определяя свой общий интерес лишь внутри себя.

Представляется, что разграничение между договором кооперации (с предлагаемой нами правовой природой) и негласным товариществом возможно в том, что в негласном товариществе совместная деятельность отсутствует вовне, но является основой внутренних взаимоотношений между участниками. Это выражается прежде всего в том, что, как правило, присутствуют вклады участников, возникает общее имущество и общая собственность, а также «общая ответственность», которая хотя и не проявляется «вовне», однако присутствует «внутри», в силу чего, если товарищество несет убытки и негласный товарищ вынужден отвечать за них перед третьим лицом, то часть этой ответственности он переложит на иных участников негласного товарищества.

Изложенное выше подчеркивает обязательное наличие в негласном товариществе «общих дел», реализуемых через общую прибыль и убытки (не проявляющиеся вовне, но присутствующие внутри).

В договоре кооперации совместной деятельности нет ни «внутри» и ни «вовне». Однако в рамках кооперации, как правило, присутствует общая прибыль (доход) и (или) единый продукт, которые делят между собой участники договора кооперации. Кроме того, в рамках договора кооперации, несмотря на то, что нет общей ответственности, т.к. каждый из участников отвечает и «вовне» и «внутри» исключительно за свои собственные действия, а в силу этого при возникновении убытков их погашает именно тот участник, из-за чьих действий они возникли, однако перед третьим лицом ответственность будет нести исключительно участник, реализующий единый продукт. Что делает внешне сходными в рассматриваемой части договоры кооперации и негласного товарищества [28, с.253].

Необходимо также отметить, что если в рамках негласного товарищества вклады вносятся не в денежной или вещной форме, а в виде выполненных работ либо оказанных услуг, то внешних отличий между рассматриваемыми двумя договорами становится еще меньше, т.к. общего имущества у участников данных соглашений не будет. Это объясняется тем, что в рамках договора кооперации его участники, создавая отдельные части единого продукта и не получая за это никакого встречного удовлетворения, передают их одному лицу, которое выпускает единый продукт и реализует его вовне с разделом затем между участниками кооперационных отношений прибыли, а в силу этого можно говорить о наличии «специфических вкладов». Однако в рамках договора кооперации общее имущество не возникает, т.е. и на период передачи деталей, узлов, полуфабрикатов и т.д. лицу, создающему новый продукт, и до момента распределения полученной от реализации такого продукта прибыли нет общей собственности кооперантов на указанные вещи, скорее речь идет об обязательствах кооперанта, реализующего единый продукт, перед иными кооперантами в денежной или вещной форме, а не о праве общей собственности кооперантов на единый продукт.

Таким образом, как отмечено выше, договор кооперации в рассмотренной ситуации по своим внешним признакам во многом сходен с негласным товариществом. При этом необходимо учитывать, что договор негласного товарищества практически не разработан в нашей правовой системе.

Представляется, что внешне очень сложно разграничить договор кооперации и договор негласного товарищества, разве что воспользоваться таким критерием, как «глубина отношений». Но этот критерий не очень удачен для правовой классификации, скорее он может быть основой для экономического деления.

В силу изложенного надо обратиться к внутренней природе отношений и в качестве базовой правовой основы для разграничения негласного товарищества и договора кооперации можно использовать наличие общей собственности участников негласного товарищества на имущество товарищества и отсутствие такой собственности у кооперантов [28, с. 254].

Кроме того, и «внешне», но с экономических, социально-политических и психологических позиций, данные явления необходимо выделять в разные сферы экономики. Например, при осуществлении деятельности в сфере производства или в научно-технической сфере в большей степени подходит кооперация, т.к. с точки зрения и экономических отношений, и взаимоотношений субъектов с государственными органами и с контрагентами договор негласного товарищества будет вызывать негативную реакцию. В то же время относительно торговли договор кооперации неприменим, а использование договора негласного товарищества допустимо.

В качестве отличительных особенностей данных явлений, исходя как из исторических, так и из гносеологических корней договора негласного товарищества, необходимо отметить, что данный договор базировался, прежде всего, на финансировании совместной деятельности одним участником с фактическим осуществлением деятельности другим участником. В основе же договора кооперации лежит предпринимательская деятельность (деятельность по производству товаров, выполнению работ, оказанию услуг) каждого из участников договора, т.е. в рамках договора кооперации отсутствует простое финансирование, которое может быть в договоре негласного (и простого, и даже хозяйственного) товарищества.

Исходя из изложенного, представляется, что в случае, если в правовую систему Республики Беларусь будет введен договор кооперации, то необходима и детальная разработка правовой природы договора негласного товарищества (возможно его сохранение только в непроизводственной сфере).

Таким образом, договор кооперации - это соглашение, по которому двое или несколько лиц обязуются скоординировать свои самостоятельные действия в интересах каждого участника договора для достижения единой для участников договора цели. От простого товарищества кооперация отличается, прежде всего, отсутствием совместной деятельности участников для достижения цели, продекларированной в договоре; каждый из участников отвечает исключительно за свои собственные действия; в рамках договора кооперации общее имущество не возникает; данный договор в большей степени подходит при осуществлении деятельности в сфере производства или в научно-технической сфере, в то время как относительно торговли использование договора негласного товарищества более приемлемо; в рамках договора кооперации отсутствует простое финансирование одни участником деятельности другого участника, которое может быть в договоре простого (и даже хозяйственного) товарищества.

3.2.2 Совместная предпринимательская деятельность на основании соглашения о консорциуме

Интернационализация международной хозяйственной жизни приводит к использованию различных организационных форм совместной деятельности субъектов из разных государств. Это могут быть чисто договорные формы, при которых отношения сторон определяются договорами о производственной либо научно-технической кооперации, договорами о консорциумах, предусматривающими обычно совместное выступление сторон на том или ином рынке или в отношении определенного объекта деятельности. Но это могут быть и более глубокие организационные формы, приводящие к созданию юридических лиц (смешанные общества, занимающиеся, как правило, торговой деятельностью, совместные предприятия и др.).

Организационные формы совместной деятельности отличаются большим разнообразием. Однако общим для них, как правило, является то, что происходит объединение капиталов, принадлежащих участникам из различных стран, осуществляется совместное управление с целью достижения определенного результата, имеет место совместное несение рисков и убытков [29, с. 172].

По мере углубления межфирменных связей промышленного и научно-технического характера все большее развитие получает кооперация хозяйствующих субъектов по выполнению промышленных проектов, заказываемых третьим лицом. Такая кооперация получила наименование трехсторонней. В сфере международного сотрудничества речь идет о кооперационном осуществлении работ, проводимых партнерами в третьей стране. Такая кооперация возникает, как правило, в целях реализации в первую очередь крупномасштабных проектов, когда по производственным, финансовым, техническим или иным причинам требуется объединение усилий нескольких обществ (компаний или корпораций), промышленных и или банковских (на практике применялись, в частности, банковские консорциумы при получении кредитов, консорциумы для участия в торгах при переговорах о строительстве объектов за рубежом).

Осуществление кооперации основывается в этом случае на договоре, получившем название договора или соглашения о консорциуме (consortium agreement), представляющего собой кооперационный договор особого рода, специфика которого определяется участием в отношениях еще одной стороны - заказчика. Создаваемое в соответствии с договором временное объединение участников (партнеров) с целью осуществления промышленного проекта по контракту с третьим лицом (клиентом) именуется консорциумом [30, с. 360].

Ни в одной из стран нет специального нормативного регулирования этого договора. Ввиду широкого распространения консорциальных отношений в деловой практике национальными и международными организациями разработан ряд рекомендаций и материалов в отношении заключения договора, не являющихся, однако, проформами и имеющих рекомендательный характер. К таким документам относятся руководства по составлению контрактов, разработанные Европейской экономической комиссией ООН в 1973 и 1979 г.

Консорциум представляет собой объединение, не обладающее правами юридического лица, и, следовательно, создание его не означает появления нового субъекта права. Входящие в консорциум участники (партнеры) являются, как правило, юридическими лицами и полностью сохраняют свою юридическую самостоятельность при заключении консорциального соглашения. Созданное ими объединение без каких-либо корпоративных признаков в литературе относят к «неинкорпорированным совместным предприятиям» (inin-corporated joint venture) или «ненастоящим совместным предприятиям» (non-equity joint venture).

Отношениям участников между собой и с заказчиком придают различную правовую форму. Наиболее часто используется одна из следующих двух форм или моделей консорциума. В простом консорциуме, основанном на чисто обязательственных отношениях между патнерами и каждого из них с заказчиком, участники раздельно несут перед клиентом риски выполнения работы и получают от него вознаграждение. Консорциум как ассоциация в форме гражданского товарищества основывается на совместном несении партнерами рисков и извлечении прибылей (a risk and profit sharning association) [30, с. 361].

Помимо указанного деления договоров о консорциуме, выделяют и другие его виды.

Консорциумы, создаваемые для отношений временного характера с иностранными партнерами. В международной практике известны два вида таких консорциумов: закрытый и открытый. В первом случае контракт с иностранным заказчиком подписывается одной организацией, принявшей на себя обязанности руководителя и несущей перед ним ответственность за выполнение всего комплекса обязательств, предусмотренных в контракте. Во втором случае контракт с иностранными заказчиками подписывается всеми партнерами по консорциуму, и каждый из них несет свою долю имущественной ответственности непосредственно перед иностранным заказчиком.

Консорциумы, создаваемые иностранными инвесторами. Такая организационно-правовая форма получила широкое распространение при заключении иностранными инвесторами соответствующих соглашений для реализации крупных инвестиционных проектов в области нефти и газа с Россией и рядом государств СНГ. Заключая временное соглашение о совместной деятельности по реализации проекта, участники консорциума сохраняют полную независимость в других, не охваченных их соглашением сферах деятельности.

Договор о консорциуме представляет собой сложный контракт, содержащий условия о внутренних и внешних отношениях партнеров. Возникает сложная система договорных отношений, включающая два комплекса правоотношений: один - между самими участниками консорциума, то есть между двумя или более партнерами, совместно выступающими как поставщики или подрядчики, и второй - между членами консорциума и заказчиком, перед которым они выступают раздельно или совместно. По сравнению с двусторонней кооперацией характер хозяйственных и юридических отношений значительно усложняется.

Для осуществления проекта устанавливаются внешние договорные отношения между заказчиком с одной стороны и консорциумом - с другой. Их основой является так называемое генеральное соглашение или договор (order-contract), которое не является, следовательно, кооперационным.

На практике заказчиком выступает чаще всего правительство, или министерство, или же государственное предприятие, а в качестве консорциума - две или более национальные или иностранные организации [30, с. 361].

Внутренние отношения в рамках консорциума самих кооперирующихся сторон регулируются заключаемым ими консорциальным договором по осуществлению генерального соглашения (contract for the execution of the order). Такой договор, являющийся по своему характеру кооперационным, содержит целый ряд элементов, не известных обычному кооперационному соглашению.

Консорциальный договор составляется в виде либо единого документа, определяющего все аспекты отношений сторон, либо двух документов, из которых рамочный контракт закрепляет принципы, цели и границы кооперации (формы участия, финансирование, выборные процедуры, полномочия менеджера и пр.), а другой - контракт об участии (implementing contract) - условия участия партнеров в исполнении контракта.

К существенным условиям соглашения о консорциуме можно отнести следующие условия:

.предмет договора. Принимая во внимание, что в основном такие соглашения содержат элементы сразу нескольких договоров (поставки, подряда, кооперации), предмет договора, по возможности, должен отражать предмет каждого такого договора;

.элементы предварительного договора: срок, в течение которого договор должен быть заключен основной договор, а также существенные условия такого договора. Такое требование может возникнуть, когда консорциональное соглашение предполагает заключение в последующем между участниками других («основных») договоров, направленных на его реализацию. Такая ситуация может возникнуть, например, при создании консорциума с целью победы в тендере;

.порядок управления консорциумом и ответственность его участников по обязательствам;

.размер и критерии ответственности каждого участника консорциума;

.распределение между участниками обязательств по реализации проекта, закрепление объема и сроков выполняемых каждым участником работ, поставляемого оборудования и их стоимости;

.порядок и последствия выхода участника, случаи, в которых допускается выход из консорциума;

.порядок и последствия прекращения действия соглашения, условия уступки прав (требований) по соглашению.

Специальным условием договора один из партнеров выделяется в качестве главного члена консорциума (leading company), на которого возлагаются обязанности по руководству консорциумом (the principal contractor for chef de file). Лидер консорциума назначает менеджера (project manager) как руководителя работ и представителя консорциума перед клиентом и третьими лицами. Если менеджер не указывается в договоре, ответственность за координацию выполнения работ и поддержание связей с клиентом лежит на лидере консорциума. С другой стороны, назначение менеджера не исключает процедуры периодических совещаний руководителей кооперирующихся сторон, организацию ими рабочих групп по требованию клиента или собственной инициативе и т.д.

Важным моментом в деятельности консорциума является распределение ответственности. При этом возникают в принципе три линии ответственности: партнеров перед клиентом, партнеров во взаимных отношениях и партнеров перед третьими лицами.

В простом консорциуме генеральное соглашение с клиентом подписывает либо каждый партнер от своего имени, либо только руководитель проекта или лидер, заключающий договор от имени консорциума как такового. Однако каждый партнер, независимо от факта подписания им договора, несет лишь индивидуальную ответственность за выполнение своих обязательств. В результате подписания консорциального соглашения он устанавливает с объединением обязательственные отношения по выполнению своей части работы и не несет рисков и ответственности перед клиентом за выполнение работ, взятых на себя консорциумом [30, с. 362].

В консорциуме, основанном на принципе совместного несения рисков и ответственности, а также получения прибылей, ответственность партнеров перед клиентом строится по договору на началах совместной или солидарной ответственности. В основу распределения ответственности между самими партнерами обычно кладутся начала долевой ответственности.

К отношениям консорциума с заказчиком применяются общие нормы обязательственного права и нормы договоров, регулирующих соответствующие отношения, в первую очередь договоров подряда и купли-продажи.

Для более эффективного анализа данного соглашения представляется необходимым сравнить его с другим соглашением, на основании которого осуществляется совместная предпринимательская деятельность - договором кооперации. Участники обоих договоров объединяются и осуществляют предпринимательскую деятельность для достижения единой цели, т.е. для создания единого продукта. При этом участники (юридические лица или индивидуальные предприниматели) осуществляют действия, предусмотренные данными соглашениями, не совместно (как в договоре простого товарищества), а самостоятельно. Однако, между указанными соглашениями есть ряд отличий. Во-первых, соглашение о консорциуме включает в себя не один договор с участием всех участников консорциума, а два: генеральное соглашение (подписывается всеми участниками, либо руководителем от имени консорциума) и консорциальный договор, в то время как договор о кооперации заключается как один договор (при исполнении последнего отдельными (но не всеми одновременно как одна сторона соглашения) участниками кооперации могут заключаться другие договоры: поставки, подряда и т.д.). Во-вторых, в генеральном соглашении, являющемся частью соглашения о консорциуме, наряду с участниками консорциума присутствует третье лицо, которое единый продукт не производит - заказчик. В договоре кооперации таких лиц нет, и после того, как единый продукт произведен, один из кооперантов его реализует третьему лицу, по договору между таким кооперантом и покупателем, заказчиком. В-третьих, каждый из участников договора кооперации отвечает исключительно за свои собственные действия, а участник соглашения о консорциуме может отвечать по договору перед клиентом и на началах совместной или солидарной ответственности (если имеет место консорциум как ассоциация в форме гражданского товарищества, т.к. оно основано на принципе совместного несения рисков и ответственности).

Таким образом, соглашение о консорциуме - это создаваемое в соответствии с договором временное объединение участников (партнеров) с целью осуществления промышленного проекта по контракту с третьим лицом (клиентом). Консорциум представляет собой объединение, не обладающее правами юридического лица. Выделяют простой консорциум, консорциум как ассоциация в форме гражданского товарищества, консорциум, создаваемый для отношений временного характера с иностранными партнерами (закрытый и открытый), консорциум, создаваемый иностранными инвесторами. Консорциальный договор составляется в виде либо единого документа, определяющего все аспекты отношений сторон, либо двух документов, из которых рамочный контракт закрепляет принципы, цели и границы кооперации (формы участия, финансирование, выборные процедуры, полномочия менеджера и пр.), а другой - контракт об участии (implementing contract) - условия участия партнеров в исполнении контракта. В отличие от договора кооперации соглашение о консорциуме включает в себя не два договора с участием всех участников: генеральное соглашение и консорциальный договор; в генеральном соглашении наряду с участниками консорциума присутствует третье лицо, которое единый продукт не производит - заказчик и поэтому такая кооперация получила наименование трехсторонней; участник соглашения о консорциуме может отвечать по договору перед клиентом как исключительно за свои собственные действия, так и на началах совместной или солидарной ответственности.

3.2.3 Совместная предпринимательская деятельность на основании смешанных договоров, в частности соглашений о совместном приобретении (реализации) имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности с элементом простого товарищества

В соответствии со ст. 391 ГК Беларуси стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора [5, ст. 391].

Некоторые исследователи под элементами различных договоров подразумевают не отдельные обязанности, включенные в содержание того или иного договора, и их совокупность, характерную для соответствующего договора [32, с. 40]. Поэтому в этой связи следует говорить лишь об объединении содержания различных договоров, и с точки зрения внутреннего строения, смешанный договор можно рассматривать как гражданско-правовой, который содержит разные условия нескольких договоров, но в то же время все эти условия относятся к одним и тем же лицам [33, с. 52].

Сочетаемые в смешанном договоре совокупности обязательств должны быть не просто присущи или характерны для определенного договора; они должны составлять его суть, отличать его от всей массы иных договорных типов и видов. Таким образом, основными элементами, соединение которых в рамках одного договора позволяет говорить о смешанной модели, являются комплексы, или совокупности прав и обязанностей сторон, выделенные законодателем в качестве предметов тех или иных договоров, в сочетании со значениями системного признака субъекта, присущими конкретным договорам [34, с. 107].

Совместная предпринимательская деятельность может осуществляться не только на основе таких договоров как договор о совместной деятельности, о кооперации, о консорциуме, но и на основе так называемых смешанных договоров. Такие договоры направлены на совместное приобретение имущества, на совместное пользование, распоряжение им. Они сочетают в себе элементы договора простого товарищества и элементы договоров поставки, подряда, комиссии, поручения, ссуды, аренды и других договоров, предусматривающих передачу имущества или прав на него.

Представляется, что конструкция договора смешанного типа предназначена для тех случаев, когда цель договора простого товарищества не исчерпывается указанием на объединение усилий в целях достижения какой-либо совместной деятельности. Иными словами, такой договор немыслим без включения отдельных элементов других форм поименованных договоров.

В ряде случаев заключенные договоры о совместной деятельности квалифицируются судами как договоры смешанного типа, включающие, как правило, элементы договоров подряда, возмездного оказания услуг, кули-продажи, аренды и т.д., поскольку действительная воля участников сделки направлена на иные последствия, чем те которые предусмотрены в договоре совместной деятельности. Например, денежные средства передаются в совместную деятельность не в качестве вклада, а фактически являются заемными, т.е. подлежат возврату товарищу. Суд правомерно отказал в иске о взыскании суммы долга и процентов по договору о совместной деятельности, т.к. средства, предоставленные истцом, не являются его вкладом в совместную деятельность, а являются заемными, то есть подлежащими возврату товарищами [35, с. 1088].

В юридической литературе указывается, что смешанные договоры стали, по существу, типичными договорными формами, ярко отражающими принципы автономии воли и диспозитивности гражданско-правового регулирования [33, с. 51].

Некоторые ученые (Уралова) считают, что практически любой смешанный договор представляет собой некий синтез условий, одно из которых - главное, другое - зависимое (подчиненное). Если такой договор направлен на передачу недвижимого имущества, то к нему будет применяться требование о его государственной регистрации, т.е. передача имущества будет являться главным условием, а осуществление совместной деятельности зависимым условием. Следовательно, при отсутствии регистрации договора, договор купли-продажи признается незаключенным [36, с. 134]. Другие ученые (Богдановская) придерживаются мнения, что элементы смешанного договора могут быть как равнозначными, так и зависимыми друг от друга в зависимости от конкретных условий.

Можно определить набор требований, относящихся к правовому режиму смешанных договоров:

1)договоров, элементы которых входят в содержание смешанного договора, должно быть не менее двух. В противном случае соответствующий договор не может считаться смешанным [37, с. 70];

2)под договорами, элементы которых входят в содержание смешанного договора, имеются в виду договоры, отвечающие признакам поименованного договора [38, с. 52];

)сам договор к числу поименованных не относится;

4)обеспечивается определенная связь между элементами договоров, входящих в состав смешанного договора [39, с. 62].

Смешанный договор - это договор, который порождает обязательства, входящие в состав двух либо нескольких урегулированных законом договорных отношений [40, с. 102].

Отметим, что для определения в смешанном договоре элементов договора о совместной деятельности необходимо присутствие в нем двух конституирующих этот договор признаков: совместной деятельности и достижение общей для участников цели.

Рассмотрим отдельные виды смешанных договоров с элементами простого товарищества.

Смешанный договор с элементами договоров поручения и простого товарищества. Указанный договор может иметь место, когда два и более лица (индивидуальных предпринимателя, коммерческие организации) объединяются для достижения определенной не противоречащей законодательству цели, и для достижения такой цели данному объединению (товариществу) необходимо совершить определенные юридические действия. В таком случае один из участников простого товарищества будет выступать в отношениях с другими участниками данного объединения как поверенный (на основании доверенности, подписанной участниками договора), однако он обязуется совершить определенные в договоре юридические действия не только от имени и за счет других лиц (товарищей, доверителей), но в том числе от своего имени и за свой счет. Таким образом, средства, необходимые для исполнения поручения, вносятся (а равно издержки, понесенные в ходе его исполнения, возмещаются) всеми участниками договора (в равных долях или ином соотношении). Все доверители могут давать поверенному указания, которые для последнего являются обязательными [3, ст. 863], однако и он также участвует в определении действий по договору. Все полученное в результате осуществления поверенным юридических действий распределяется между товарищами пропорционально их вкладам в общее дело. Примером ситуации, в которой заключается подобный договор, может быть необходимость арендовать площадь (офисное помещение) для осуществления предпринимательской деятельности. Три предпринимателя поручают четвертому (Иванову) представлять их интересы по поводу регистрации права временного владения или пользования на объект. Полномочия Иванова указанные индивидуальные предприниматели оформляют доверенностью (единой от всех или от каждого по отдельности). Регистрация объекта осуществляется на всех товарищей, а Иванов будет представлять всех указанных лиц в регистрирующем органе.

Смешанный договор с элементами договоров комиссии и простого товарищества. Такой договор может иметь место, когда для достижения не противоречащей законодательству цели объединению в форме простого товарищества необходимо совершить одну или несколько сделок. Данный договор во многом похож на смешанный договор с элементами договоров поручения и простого товарищества, однако в данном случае один из товарищей являться комиссионером и совершает по поручению остальных товарищей (комитентов) за вознаграждение сделки от своего имени (а не от имени других товарищей как в вышеуказанном договоре), но также за счет комитентов [3, ст. 880]. Однако в связи с тем, что все участники договора являются товарищами, фактически комиссионер совершает сделки от имени всех товарищей и за счет средств всех товарищей, которые вносятся всеми участниками договора (в равных долях или ином соотношении). И комиссионер, и комитенты в равной мере участвуют в определении действий по договору. Все полученное в результате осуществления комиссионером сделок распределяется между товарищами пропорционально их вкладам в общее дело.

Смешанный договор с элементами договоров ссуды и простого товарищества. Указанный договор может иметь место, когда для достижения не противоречащей законодательству цели объединению в форме простого товарищества необходимо пользоваться определенным имуществом (земельным участком, станком, транспортным средством). В соответствии с данным соглашением один товарищ (ссудодатель) обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другому товарищу или товарищам (ссудополучателям), а последняя сторона обязуется вернуть ту же вещь в том состоянии, в каком она ее получила, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором [5, ст. 643]. Однако ссудодатель в данном случае заинтересован в передаче указанного имущества в пользование другому товарищу, т.к. с помощью данной вещи будет производиться товар, продажа которого принесет прибыль ему и другим участникам простого товарищества, или указанное имущество будет участвовать в достижении иной значимой цели.

Смешанный договор с элементами договоров займа и простого товарищества. В соответствии с данным соглашением один товарищ (заимодавец) передает в собственность другому товарищу (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу равное количество других полученных им вещей того же рода и качества [5, ст. 760]. В отличие от «чистого» договора займа заимодавец, как правило, не получает от заемщика сумму, равную переданной, однако ему будет принадлежать часть прибыли простого товарищества пропорционально вкладу товарища-заимодавца в общее дело. Пример из российской судебной практики. Государственное предприятие предоставило заем «в рамках договора о совместной деятельности», но соответствующую сумму, а также проценты другая сторона (истец) полностью не уплатила. В своем решении арбитражный суд сделал вывод, что договор является смешанным и содержит элементы как договора о совместной деятельности, так и договора займа. Расходы, понесенные истцом на переоборудование находящейся в собственности ответчика буровой установки, являются не вкладом в совместную деятельность, а возвратными денежными средствами.

Смешанный договор с элементами договоров аренды и простого товарищества. Такой договор, как и смешанный договор с элементами договоров ссуды и простого товарищества, может иметь место, когда для достижения не противоречащей законодательству цели простому товариществу необходимо пользоваться определенным имуществом. В соответствии с данным соглашением один товарищ (арендодатель, наймодатель) обязуется предоставить другому товарищу или товарищам (арендаторам, нанимателям) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование [5, ст. 577]. Главным отличием указанного соглашения от смешанного договора с элементами договоров ссуды и простого товарищества является необходимость платы за пользование переданным имуществом, однако такая плата, представляется, будет заключаться в распределении полученного в результате осуществления простым товариществом деятельности (в том числе, и с использованием указанной вещи) между товарищами пропорционально их вкладам в общее дело.

Смешанный договор с элементами договоров поставки и простого товарищества. Указанный договор может использоваться, когда для достижения не противоречащей законодательству цели простому товариществу необходимо определенное имущество (оборудование), которое имеется у одного из товарищей, а второй товарищ или остальные товарищи обладают знаниями, которые требуются для производства на таком оборудовании продукции. В соответствии с данным соглашением один товарищ (поставщик-продавец), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки товары другому товарищу или товарищам (покупателям) для использования их в предпринимательской деятельности [5, ст. 476]. Товарищ-продавец доставляет имущество в место, где товарищество будет производить товар, и передает товарищу-покупателю. За поставленную вещь продавец по указанному договору получает право участвовать в распределении прибыли простого товарищества между товарищами пропорционально их вкладам в общее дело. Пример из российской судебной практики. ОАО "Росвагонмаш" заключило договор с ОАО "Демиховский машиностроительный завод", согласно которому одна сторона приняла обязательство к определенному сроку закончить осуществление проекта по созданию мощностей для выпуска соответствующего количества электропоездов в год и, начиная с определенного срока, поставлять вагоны и комплексные электропоезда для обеспечения перевозки пассажиров в пригородном сообщении, а другая обязалась финансировать строительство завода в определенной сумме. Арбитражный суд, рассматривавший дело, признал, что заключенный сторонами договор содержит элементы договора о совместной деятельности и договора поставки [41, с. 696].

Смешанный договор с элементами договоров подряда и простого товарищества. Такой договор применяется, когда для достижения не противоречащей законодательству цели простому товариществу необходимо построить определенный объект, выполнить специальные монтажные работы, разработать проектно-сметную документацию или выполнить изыскательские работы. Навыки по осуществлению вышеуказанных действий имеются у одного из товарищей, а второй товарищ или остальные товарищи обладают знаниями, которые требуются для производства на таком объекте (на основе такой документации, результата изыскательских работ) продукции. В соответствии с данным соглашением один товарищ (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другого товарища или товарищей (заказчиков) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы) [5, ст. 656]. Товарищ-подрядчик изготавливает или перерабатывает (обрабатывает) вещь либо выполняет другую работу с передачей ее результата товарищу-заказчику. Способы выполнения задания подрядчик определяет самостоятельно (если только он один из всех товарищей обладает навыками по выполнению данной работы) или по согласованию с товарищами, материалы и средства для выполнения работы распределяются между подрядчиком и заказчиком. За выполненное задание подрядчик по указанному договору получает право участвовать в распределении прибыли простого товарищества между товарищами пропорционально их вкладам в общее дело. Примером смешанного договора с элементами договоров подряда и простого товарищества (и траста) может служить договор, целью которого является расширение и реконструкция, включая новое строительство, базы отдыха и последующая совместная деятельность по ее эксплуатации. В договоре участвуют три товарища: Инвестор, который выделяет средства на производимые работы (на реализацию инвестиционного проекта); Владелец, который обязуется предоставить, а Заказчик согласен принять на соответствующих условиях площадку и сопутствующие ей права, регламентирующие порядок временного использования площадки под строительные нужды; Подрядчик (Исполнитель), который обязуется произвести расширение и реконструкцию базы отдыха в определенный срок.

При заключении смешанных договоров (в том числе и с элементами простого товарищества) нередко возникает вопрос, нормы каких договоров следует преимущественно применять к таким соглашениям. Относительно смешанных договоров с элементами договора о совместной деятельности, прежде всего, необходимо определить, возникает ли у участников такого соглашения обязанность постановки простого товарищества на учет в качестве плательщика. Представляестя, что такая обязанность должна возникнуть, т.к. при заключении указанного договора имеет место объединение вкладов (имущества, знаний, умений) соответствующих лиц и их совместные действия без образования юридического лица для достижения не противоречащей законодательству цели, т.е. простое товарищество. Однако, отдельные из действий по достижению цели, которая должна быть указана в смешанном договоре, участники осуществляют самостоятельно: один из участников пользуется или владеет переданным имуществом, другой осуществляет действия по передаче такого имущества в пользование или владение первому. Однако и в «чистом» товариществе, если такой порядок ведения дел установлен в нем договором, сделки могут также совершатся только одним или отдельными из товарищей, а остальные по сути будут выступать как «спонсоры» или будут заниматься другими вопросами, направленными на достижение цели товарищества (искать покупателей). Таким образом, объединение, возникающее на основе данного смешанного договора, в первую очередь является простым товариществом, а все остальные условия такого соглашения должны не противоречить сути договора о совместной деятельности. При осуществлении анализа смешанных договоров с элементами договора о совместной деятельности следует также остановиться на степени применения к ним норм действующего законодательства о простых товариществах, поставках, подряде и т.п, на проблемах разграничения сфер применения норм о разных договорах, входящих в такое соглашение. Представляется, что при регулировании отношений между товарищами (порядок ведения дел, управления товариществом, распределения убытков и прибыли и т.д.) следует руководствоваться нормами договора о простом товариществе, а при регламентации отношений по владению, пользованию, распоряжению имуществом, передаваемым товариществу, - иными договорами (поставки, подряда, ссуды, займа и т.д.). Проблемным видится вопрос о наличии общей собственности у товарищей на имущество, переданное по данному смешанному договору, т.к. товарищ юридически передает имущество другому товарищу в собственность по договору поставки, займа и иным подобным договорам. Такой товарищ передает имущество не товариществу, а одному из его членов, и при этом неясно, как может у него возникнуть общая долевая собственность на такое имущество. Наиболее вероятно, что в собственность к другому товарищу указанное имущество не переходит, пока за него не осуществлен расчет. Средствами за его передачу служит сумма прибыли товарищества. Она выплачивается все время, пока существует товарищество, либо пока передавшее имущество лицо является членом данного товарищества. Таким образом, получается, что имущество находится в собственности лица на протяжении всего периода нахождения в его в товариществе. Только тогда собственность участника в товариществе будет не долевой, а частной. Однако норма, содержащаяся в абзаце 1 п.1 ст. 913 ГК Беларуси, устанавливающая долевую собственность товарищей на внесенное ими имущество, которым они обладали на праве собственности, является диспозитивной, и, в связи с этим, представляется, что при заключении смешанного договора с элементами простого товарищества и договора, по которому передается право собственности на имущество товарища, необходимо участникам в таком соглашении указать, что собственность на указанное имущество остается частной, а другие товарищи приобретают на него право владения и пользования.

Таким образом, договор простого товарищества - это соглашение, по которому двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для достижения не противоречащей законодательству цели. Под договором кооперации понимается соглашение, по которому двое или несколько лиц обязуются скоординировать свои самостоятельные действия в интересах каждого участника договора для достижения единой для участников договора цели. Соглашение о консорциуме - это создаваемое в соответствии с договором временное объединение участников с целью осуществления промышленного проекта по контракту с третьим лицом. Смешанным договором называется соглашение, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством.

Одним из главных отличий договора о совместной деятельности от договора о кооперации (и соглашения о консорциуме) заключается в том, что в первой случае участники договора действуют от имени товарищества, во втором - от своего имени. В соглашении о консорциуме в отличие от договора кооперации участники имеют целью создание единого продукта по контракту с третьим лицом.

Заключение

Исследование вопросов, связанных с осуществлением коллективного предпринимательства позволяет сделать следующие выводы:

1)в законодательстве Республики Беларусь не урегулирован вопрос о принятии учредителями хозяйственного товарищества решения о его создании. В связи с этим представляется необходимым учредителям полного и коммандитного товариществ принимать такое решение в письменной форме (в виде договора о создании хозяйственного товарищества) до заключения учредительного договора. Это обеспечит лучшую организацию деятельности по созданию данного вида юридического лица. При этом следует регламентировать это решение нормой ст. 11 Закона «О хозяйственных обществах»;

)для того, чтобы стать полным товарищем, физическое лицо должно пройти две процедуры государственной регистрации: полного товарищества и (до этого) в качестве индивидуального предпринимателя. Поэтому представляется необходимым дополнить часть 1 статьи 63 ГК Беларуси абзацем 2 следующего содержания: «государственная регистрация полных товарищей, не имеющих на момент государственной регистрации товарищества статуса индивидуального предпринимателя, должна осуществляться одновременно с государственной регистрацией товарищества»;

)к коммандитному товариществу целесообразно применять правила ГК Беларуси о полном товариществе лишь в случае, если в коммандитном товариществе несколько полных товарищей. В случае же, если в коммандитном товариществе лишь один участник, который несет полную ответственность по его обязательствам, то говорить о распространении на такое коммандитное товарищество правил о полном товариществе не представляется возможным, так как единственный его «полный товарищ» будет действовать исходя из своей собственной единоличной воли и так называемая «товарищеская воля» будет отсутствовать. В силу этого порядок принятия решений в таком товариществе никак не будет соотноситься с порядком принятия решений в полном товариществе, то же относится и к вопросам ведения дел товарищества, распределения прибылей и убытков, изменения состава участников. В связи с этим представляется необходимым дополнить статью 80 ГК Беларуси пунктом 11 следующего содержания: «коммандитное товарищество может существовать в одной из двух форм: на основе полного товарищества (к нему применяются действующие подходы к регулированию полного товарищества) и с одним неограниченно ответственным участником»;

)При избрании в хозяйственном товариществе совместного ведения дел при недостижении согласия всех товарищей, конкретная сделка или конкретное управленческое действие не совершается. Однако такое отсутствие согласия участников будет значительно препятствовать деятельности хозяйственного товарищества. Поэтому ч.2 п.1 ст.69 ГК Беларуси необходимо дополнить положением следующего содержания: «Спор относительно совершения крупной или иной значимой для товарищества сделки при отсутствии общего согласия товарищей разрешается большинством (квалифицированным (две трети) для крупной сделки и простым для значимой сделки) голосов от общего числа товарищей, входящих в состав полного товарищества»;

5)если в учредительном договоре полного товарищества не закреплено совместное ведение дел, либо ведение дел одним или несколькими из участников, то каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества самостоятельно. Однако при использовании данного способа ведения дел возможно совершение несколькими товарищами аналогичных или противоречащих друг другу сделок, в результате которых товарищество понесет убытки. В связи с этим необходимо дополнить п.1 ст.69 ГК Беларуси ч.5 следующего содержания: «Если в учредительном договоре полного товарищества закреплено ведение дел каждым из товарищей, и имущества товарищества недостаточно для исполнения всех обязательств, возникших у него в результате заключения товарищами нескольких аналогичных сделок, то признаются расторгнутыми все сделки, имущества на исполнение обязательств по которым у товарищества недостаточно»;

6)В законодательстве не урегулирован порядок передачи участником хозяйственного товарищества доли иному лицу. Поэтому представляется необходимым ст. 76 ГК Беларуси дополнить п. 11 следующего содержания: «Участники хозяйственного товарищества пользуются правом, указанным в п.1 настоящей статьи пропорционально размерам своих долей в уставном фонде этого товарищества, если учредительным договором или решением общего собрания участников хозяйственного товарищества, принятым единогласно, не предусмотрен иной порядок осуществления этого права»;

)экономическая несостоятельность хозяйственного товарищества не может иметь место при отсутствии экономической несостоятельности его участников, т.к. они солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам. В связи с этим представляется необходимым дополнить ст. 9 и ст. 12 Закона о банкротстве положениями, в соответствии с которыми обязанность товарищества-должника и право кредиторов по обращению в суд с заявлением о несостоятельности товарищества возникает только после обязательной досудебной процедуры, в результате которой выявляется наличие или отсутствие у полных товарищей имущества, достаточного для погашения задолженности в порядке исполнения субсидиарного обязательства;

8)Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей. В связи с этим возникает вопрос о наличии или отсутствии реальной правовой возможности вхождения унитарного предприятия в простое товарищество. Поэтому предлагается дополнить ст. 249 и ст. 250 ГК Беларуси п.3 следующего содержания: «К участникам долевой собственности относятся лица, имеющие долю в общем имуществе на праве собственности, или унитарные предприятия, которые являются участниками договора простого товарищества и им принадлежит на праве хозяйственного ведения доля в общем имуществе участников такого договора»;

9)если толковать п. 2 ст. 917 ГК Беларуси буквально, коллективное обязательство участников договора простого товарищества будет признаваться солидарным, независимо от того связано ли оно с осуществляемой совместной предпринимательской деятельностью или нет, что может повлечь для участника такого соглашения ответственность за обязательства, не имеющие никакого отношения к достижению поставленной в договоре о совместной деятельности цели. В связи с этим представляется необходимым изложить ст. 917 ГК Беларуси в следующей редакции:

«1. Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно за исключением случаев, указанных в пункте 3 настоящей статьи.

. Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам за исключением случаев, указанных в пункте 3 настоящей статьи.

. К общим обязательствам участников договора простого товарищества, несвязанным с условиями этого договора применяются правила ст. 302 и 303 настоящего Кодекса об общих основаниях возникновения долевых и солидарных обязательств».

Список использованных источников

1.Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.). - Минск: Беларусь, 2008. - 96 с.

.Функ, Я.И. Курс бизнес-права: гражданско-правовые основы организации предпринимательской деятельности: в 3 кн. / Я.И. Функ. - Минск: Амалфея, 2005. - кн. 1. - Коммерческие организации. - 544 с.

.Михайлов, Д.И. Хозяйственное право: курс лекций для студентов специальности 1-21 01 02 «Правоведение» / Д.И. Михайлов. - Гомель: ГГУ им. Ф. Скорины, 2009. - 188 с.

.Хозяйственное право: курс лекций / В.С. Гальцов [и др.]. - Минск: Тесей, 2008. - 344 с.

.Гражданский кодекс Республики Беларусь, 7 декабря 1998 г., № 218-З // Эталон-Беларусь [Электронный ресурс] / Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2014.

6.Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования: утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования»: в редакции Декрета Президента Республики Беларусь от 21 февраля 2014 г. № 3 // Эталон-Беларусь [Электронный ресурс] / Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2014.

7.Ваулин, В.П. Учредительные документы коммерческих организаций: правовое регулирование. / В.П. Ваулин // Право Беларуси. - 2004. - № 7. - с. 56-63.

8.Паращенко, К.В. Хозяйственное право. Общие положения: учебное пособие: в 2 ч. / К.В. Паращенко. - Минск: Веды, 1998. - Ч. 1. - 152 с.

.Бакиновская, О.А. Хозяйственное право: учебное пособие. / О.А. Бакиновская, И.А. Шарапа, Ю.А. Амельченя. - Минск: Издательство Гревцова, 2010. - 416 с.

10.Кашанина, Т.В. Хозяйственные товарищества и хозяйственные общества. Правовое регулирование внутрифирменной деятельности: учебник для вузов. / Т.В. Кашанина - М.: Издательская группа Инфра М - КОДЕКС, 1995. - 554 с.

.Маньковский, И.А. Теория юридического лица: монография. / И.А. Маньковский; под ред. В.Г. Тихини - Минск: ОО «Молодежное научное общество», 2002. - 170 с.

.О государственной службе в Республике Беларусь: Закон Республики Беларусь, 14 июня 2003, № 204-З // Эталон-Беларусь [Электронный ресурс] / Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2014.

.Вабищевич, С.С. Предпринимательское право: состояние и перспективы развития предпринимательской деятельности: монография. / С.С. Вабищевич. - Минск: Молодежное, 2008. - 498 с.

.О хозяйственных обществах: Закон Республики Беларусь, 9 декабря 1992 г., № 2020-XІІ // Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. - 2010 г. - № 183. - 2/1720.

.Гражданское право: учебник: в 3 т. / А.В. Каравай [и др.]; под общ. ред. В.Ф. Чигира. - Минск: Амалфея, 2008. - Т.1. - 864 с.

.Налоговый кодекс Республики Беларусь, 29 декабря 2009 г., № 71-З // Эталон-Беларусь [Электронный ресурс] / Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2014.

.Положение о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования: утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования»: в редакции Декрета Президента Республики Беларусь от 21 февраля 2014 г. № 2 // Эталон-Беларусь [Электронный ресурс] / Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2014.

18.Маньковский, И.А. Организационное единство как признак юридического лица: современный научный подход и практический опыт. / И.А. Маньковский // Право. by. - 2010. - № 4. - с. 129-135.

19.Маньковский, И.А. Имущественная обособленность как признак юридического лица: современный научный подход и практический опыт. / И.А. Маньковский // Право. by. - 2011. - № 4. - с. 133-138.

.Кацубо, С.П. Хозяйственное право: курс лекций. / С.П. Кацубо.- Минск: Дикта, 2009. - 272 с.

.Вабищевич, С.С. Правовое регулирование хозяйственной деятельности: учебное пособие. / С.С. Вабищевич, И.А. Маньковский. - Минск: Молодежное, 2008. - 416 с.

.О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции: Закон Республики Беларусь, 12 декабря 2013 г., № 94-З//Эталон-Беларусь [Электронный ресурс] / Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. - Минск, 2014.

.О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции: Закон Республики Беларусь, 10 декабря 1992 г., № 2034-XІІ // Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. - 2012 г. - № 2. - 2/1880.

.Ваулин, В.П. Правовое регулирование обращения взыскания на доли участников хозяйственных товариществ и обществ, на акции акционеров и на паи членов производственных кооперативов. / В.П. Ваулин // Право Беларуси.- 2004. - № 13. - с. 52-58.

.Васильева, Л.П. Гражданское право: курс лекций для студентов специальности 1-21 01 02 «Правоведение»: в 2 ч. /Л.П. Васильева. - Гомель: ГГУ им. Ф. Скорины, 2009. - Ч.1. - 201 с.

.Колбасин, Д.А. Гражданское право. Особенная часть: учебник / Д.А. Колбасин. - Минск: «Молодежное научное общество», 2001. - 547 с.

.Дубай, С. Такое ли простое товарищество? / С. Дубай. // Юридический мир. - 2010. - №10. - с. 56-60.

.Функ, Я.И. Договор кооперации (сотрудничества) как вид хозяйственного объединения без образования юридического лица: К вопросу о введении в правовую систему Республики Беларусь нового вида гражданско-правового обязательства: в 2 ч. / Я.И. Функ. - Минск: Дикта, 2006. - Ч.1. - 314 с.

.Функ, Я.И. Возможные условия договора кооперации. / Я.И. Функ. // Промышленно-торговое право. - 2006. - №4. - С. 46-50.

30.Богуславский, М.М. Международное частное право: учебник. / М.М. Богуславский. - М.: Юристъ, 2004. - 604 с.

31.Васильев, Е. А. Гражданское и торговое право капиталистических государств: учебник. / Е.А. Васильев, В.В. Зайцева, А.А. Костин [и др.]. -М.: Международные отношения, 1993. - 560 с.

.Брагинский, М.И.Общее учение о хозяйственных договорах: учебник / М.И. Брагинский. - Минск: Наука и техника, 1967. - 260 с.

.Огородов, Д.В., Челышев, М.Ю. Смешанные договоры в частном праве: отдельные вопросы теории и практики / Д.В. Огородов, М.Ю. Челышев // Законодательство и экономика. - 2006. - №2. - с. 49 - 55.

.Татарская, Е.В. Смешанные договоры в гражданском праве Российской Федерации. Правовая природа и классификация/ Е.В. Татарская // Право и экономика. - 2007. - №7. - с. 107-109.

.Практика применения Гражданского кодекса РФ части первой. / Р.С. Бевзенко [и др.]; под ред. В.А. Белова. - М.: Юрайт-Издат, 2008. - 1301 с.

.Уралова, А.А. Вопросы незаключенности, недействительности и расторжения смешанного договора / А.А. Татарская // Проблемы современного права. - 2006. - №2. - с. 132-138.

.Брагинский, М.И. Смешанные договоры / М.И. Брагинский // Хозяйство и право. - 2007. - №10. - с. 68-79.

.Огородов, Д.В., Челышев, М.Ю. Смешанный договор и вопросы теории правового регулирования / Д.В. Огородов, М.Ю. Челышев // Законодательство и экономика. - 2007.- №3. - с. 49 - 55.

.Брагинский, М.И. Смешанные договоры / М.И. Брагинский // Хозяйство и право. - 2007. - №10. - с. 68 -79.

.Новицкий, И.Б, Лунц, Л.А. Общее учение об обязательствах: учебник / И.Б. Новицкий, Л.А. Лунц. - М.: Юр. лит.,1950. - 412 с.

.Брагинский, М.И., Витрянский, В.В. Договорное право. В двух томах. / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. - М.: Статут, 2011. - Т.1. - Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. - 736 с.