Раскрытие информации
Заключение
Список использованной литературы
Введение
В отличие от закрытых акционерных обществ количество акционеров открытого акционерного общества не ограничено. Поэтому открытое акционерное общество может размещать акции путем как закрытой, так и открытой подписки, предполагающей публичное предложение ценных бумаг потенциально ничем не ограниченному кругу инвесторов. Акции открытого акционерного общества могут переходить от одного лица к другому, в том числе не являющемуся на момент совершения сделки акционером, без согласия других акционеров.
В целом правила совершения сделок с акциями открытого акционерного общества аналогичны правилам, которые установлены для совершения сделок с другими именными бездокументарными ценными бумагами, относящимися к категории эмиссионных. Для проведения сделки необходимо заключение договора купли-продажи ценных бумаг, оформляемого в простой письменной форме (по желанию контрагентов договор может быть заверен нотариально). При этом для оформления перехода права собственности на ценные бумаги обязательным условием является обращение к лицу, являющемуся держателем реестра владельцев акций открытого акционерного общества (специализированному регистратору или же в ряде случаев - непосредственно к эмитенту акций) или номинальному держателю (депозитарию). Владелец обыкновенных акций, который приобрел (продал) более 5% общего количества размещенных обыкновенных акций не позднее чем через пять дней со дня внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо), уведомляет об этом факте открытое акционерное общество и ФСФР России (РО ФСФР России). Также владелец обыкновенных акций уведомляет акционерное общество и ФСФР России (РО ФСФР России) о любом изменении, в результате которого доля принадлежащих ему таких акций стала более или менее 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% размещенных обыкновенных акций.
Особенности совершения сделок с акциями открытых акционерных обществ связаны главным образом с делением инвесторов на так называемых портфельных и стратегических. Такая градация инвесторов основывается на целях, которые те преследуют, приобретая акции открытого акционерного общества.
Установление контроля над компанией путем приобретения крупного пакета акций сопряжено с многочисленными злоупотреблениями и серьезными нарушениями прав акционеров как со стороны лиц, желающих приобрести контроль над компанией, так и со стороны органов управления соответствующего акционерного общества.
С принятием Федерального закона от 5 января 2006 г. № 7 - ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон) существенно изменился порядок приобретения крупного пакета акций открытого акционерного общества. Теперь этому вопросу отводится целая глава в Федеральном законе «Об акционерных обществах» (далее - Закон об АО), заменившая статью 80.
Новая глава не только уточняет установленные ранее процедуры, но и предусматривает абсолютно новые положения.
Во-первых, в главе XI.1 регулирует порядок приобретения крупного пакета акций только открытых акционерных обществ.
Во-вторых, исключен количественный критерий в отношении акционеров общества, акции которого планируется приобрести или которые уже приобретены.
В-третьих, при определении крупного пакета акций Закон включает в число акций не только обыкновенные акции, как было раньше, но и предоставляющие право голоса привилегированные акции.
В-четвертых, Закон установил процедуру добровольного и обязательного направления предложения о приобретении акций. При этом исключается возможность избежать соблюдения принятого порядка приобретения акций.
Закон предусматривает четыре процедуры приобретения большого пакета акций:
направление добровольного предложения о продаже принадлежащих акционерам акций лицом, желающим приобрести более 30% акций общества, предоставляющих право голоса;
направление обязательного предложения о продаже принадлежащих акционерам акций лицом, которое уже приобрело более 30% голосующих акций общества;
выкуп лицом, ставшим обладателем более 95% общего количества акций общества, остальных акций общества, а также ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, по требованию владельцев этих акций (такая процедура называется sell-out);
Выкуп по требованию лица, которое приобрело более 95% общего количества акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса, оставшихся акций и ценных бумаг у их владельцев (такая процедура носит название squeeze-out).
Особенности приобретения крупных пакетов акций
Остановимся на каждой процедуре подробнее.
Рассмотрим порядок приобретения более 30% обыкновенных и привилегированных акций общества, предоставляющих право голоса.
Добровольное предложение о выкупе. Такое предложение считается публичной офертой, сделанной лицом, намеренным приобрести более 30 % общего количества акций общества (при этом учитываются акции, уже принадлежащие данному лицу и его аффилированным лицам), в адрес владельцев указанных акций.
Добровольное предложение может быть сделано не только в отношении обыкновенных и дающих право голоса привилегированных акций, но и в отношении эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие привилегированные акции общества.
К добровольному предложению должна быть приложена безотзывная банковская гарантия, которая содержит обязательство гаранта оплатить цену проданных ценных бумаг прежним владельцам в случае неисполнения обязанности по ее оплате лицом, направившим добровольное предложение. Срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через 6 месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг.
В добровольном предложении могут быть указаны планы лица, направившего добровольное предложение, в отношении открытого общества, в том числе планы в отношении его работников. Кроме того, инвестор сам определяет количество и цену акций, которые он желает приобрести.
Если лицо, направившее добровольное предложение, действует в интересах третьих лиц, в добровольном предложении должно быть указано также имя или наименование лица, в интересах которого действует лицо, направившее добровольное предложение. Это положение направлено на установление контроля за деятельность лиц, использующих при покупке акций посредников.
Если лицом, направившим добровольное предложение, является юридическое лицо, в добровольном предложении дополнительно указываются сведения обо всех аффилированных лицах.
Добровольное предложение должно быть принято в срок не менее чем 70 дней и более чем 90 дней с момента получения добровольного предложения открытым обществом.
Обязательное предложение о выкупе. Если инвестор уже приобрел более 30%, а также долю, превышающую 50 и 75%, общего количества голосующих акций общества, не воспользовавшись своим правом подать добровольное предложение, то он обязан в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) направить публичную оферту акционерам, владеющим остальными акциями соответствующих категорий, о приобретении у них таких ценных бумаг. Фактически это означает, что лицо, приобретшее более 30% акций открытого общества, должно быть готово к приобретению всех акций общества.
К обязательному предложению прикладывается банковская гарантия, соответствующая требованиям, предъявляемым при направлении добровольного предложения.
Перечень сведений в обязательном предложении такой же, как и в добровольном, за исключением указания обоснования цены выкупаемых акций.
В обязательном предложении цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организатора торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в ФСФР.
В случае, если ценные бумаги не котируются на фондовой бирже, цена акций определяется независимым оценщиком и не может быть ниже их рыночной стоимости.
Необходимо обратить внимание на тот факт, что Законом устанавливается закрытый перечень случаев, когда приобретение более 30, 50, или 75 % общего количества акций открытого акционерного общества не обязывают приобретателя такого пакета акций направлять акционерам обязательное предложение.
По мнению ряда экспертов, такой перечень поможет избежать в будущем возникновения ситуаций, когда буквальное трактование одних норм закона делает невозможным или труднореализуемым выполнение обязанностей, предусмотренных другими нормами закона. Например, при увеличении размера пакета акций определенного акционера в результате погашения части акций общества. Законодатель в этом случае освобождает акционера от обязанности по направлению обязательного предложения, так как такое увеличение произошло не в результате преднамеренных действий акционера, а в результате действий самого эмитента.
Общие положения, распространяющиеся на добровольное и обязательное предложение
Направление добровольного и обязательного предложения осуществляется через само акционерное общество. При получении соответствующего предложения совет директоров общества обязан рассмотреть предложение и принять рекомендации в отношении полученного предложения, включающие оценку предложенной цены приобретаемых ценных бумаг и возможного изменения их рыночной стоимости после приобретения, оценку планов лица в отношении открытого общества с целью определения целесообразности продажи владельцами ценных бумаг принадлежащих им ценных бумаг.
Данные рекомендации вместе с предложением о приобретении акций и отчетом независимого оценщика (для обязательного предложения) направляются в течение 15 дней с даты получения предложения всем акционерам, акции которых предполагается приобрести. Все расходы по такой рассылке несет лицо, направившее добровольное или обязательное предложение.
Принятие предложения владельцем ценных бумаг о приобретении акций осуществляется путем направления по почте или представления лично заявления о продаже ценных бумаг, в котором указываются вид, категория и количество продаваемых акций, а также выбранная форма их оплаты.
Вводится новое положение об обязанности лица, направившего добровольное или обязательное предложение, направить в открытое общество и ФСФР не позднее чем через 30 дней с даты истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения отчет об итогах принятия соответствующего предложения.
Законом не определяется процедура принятия рекомендаций. Интересен момент, когда структура органов управления не предусматривает наличия совета директоров. В такой ситуации для дачи рекомендаций необходимо будет созвать общее собрание акционеров, которое по существу будет давать рекомендации самому себе.
Скорее всего, такие положения могут быть урегулированы внутренними документами общества. Однако, по мнению специалистов, отсутствие законодательного регулирования в данном случае может вызвать серьезные затруднения в практике применения процедуры рассмотрения добровольных или обязательных предложений о выкупе акций.
Неоднозначно и следующее положение Закона. Если общее количество акций, предложенных к продаже, превышает количество акций, которое намерено приобрести лицо, направившее добровольное предложение, акции приобретаются у акционеров пропорционально количеству акций, указанному в заявлениях или иным способом, изложенным в добровольном предложении. Если инвестор откажется оплатить переведенные на него акции, акционеры вправе потребовать их оплаты с гаранта.
Конкурирующее предложение
После поступления в открытое общество добровольного или обязательного предложения закон предусматривает возможность направление любым лицом добровольного (конкурирующего) предложения о приобретении тех же акций. Конкурирующее предложение направляется в открытое общество не позднее, чем за 25 дней до истечения срока принятия последнего из ранее полученных открытым обществом предложений и не должно ухудшать условия приобретения по сравнению с ранее поступившими предложениями.
Цена приобретаемых ценных бумаг, предусмотренная в конкурирующем предложении, должна быть равна или выше цены приобретаемых ценных бумаг, указанной в предложении, направленном ранее.
Закон не устанавливает предельного количества направляемых предложений и периодичность их направления, что может значительно затормозить деятельность общества, например, в случае направления неприемлемых заведомо предложений.
Ограничения, налагаемые на органы управления общества. Закон вводит ограничения полномочий органов управления обществом с момента получения добровольного или обязательного предложения и до истечения 20 дней после окончания срока его принятия. Так, только общее собрание акционеров в этот период вправе принимать решения по ряду вопросов, в частности, увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций; размещение открытым обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции; одобрение сделок, связанных с приобретением или отчуждением обществом имущества, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов открытого общества; одобрение сделок с заинтересованностью; приобретение открытым обществом размещенных акций; увеличение вознаграждения лицам, занимающим должности в органах управления открытого общества, установление условий прекращения их полномочий.
Выкуп акций по требованию миноритарных акционеров (процедура sell-out). При процедуре sell-out лицо, которое в результате добровольного или обязательного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества, приобрело более 95% акций общества, обязано выкупить принадлежащие оставшимся владельцам акции по их требованию. О таком праве акционеров инвестор уведомляет через открытое общество в течение 35 дней с даты приобретения доли ценных бумаг. К уведомлению прикладывается банковская гарантия.
Акционеры могут предъявить требования о выкупе в течение 6 месяцев. К требованию прилагается документ о передаче акций. Если же инвестор не извещает акционеров о принадлежащем им праве, тогда сами акционеры могут потребовать выкуп акций в течение года.
Выкуп акций по требованию мажоритарного акционера (squeeze-out). Право требовать выкупа оставшихся акций принадлежит не только владельцам таких акций, но и лицу, которое приобрело более 95% акций, вне зависимости от согласия акционеров на продажу своих акций.
Данное право может быть реализовано посредством направления требования о выкупе ценных бумаг с приложение отчета независимого оценщика в течение 6 месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг общества или обязательного предложения, если при его реализации было приобретено не менее 10% акций.
Выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже их рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком. Оплата выкупаемых ценных бумаг осуществляется только деньгами.
Открытое акционерное общество обязано передать список владельцев выкупаемых акций лицу, которое требует выкупа ценных бумаг. С даты, указанной в требовании о выкупе ценных бумаг, производится блокировка всех операций с выкупаемыми ценными бумагами, в том числе, за исключением перехода прав выкупаемые ценные бумаги мажоритарному акционеру.
Получив требование о выкупе, акционер вправе направить инвестору заявление с согласием на такой выкуп, в котором будут указаны данные лицевого счета акционера для перевода денег.
Если лицо, требующее выкупа акций, не получает заявления от указанных владельцев акций, оно перечисляет денежные средства за выкупаемые ценные бумаги в депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества.
Держатель реестра владельцев ценных бумаг в течение 3 дней с момента представления документов об оплате обязан списать выкупаемые ценные бумаги и зачислить их на лицевой счет лица, требующего выкупа.
Если владелец ценных бумаг не согласен с ценой выкупаемых ценных бумаг, то он вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Предъявление такого иска не является основанием для приостановления процедуры выкупа.
Следует отметить, что статьи 84.7 и 84.8 главы XI.I являются принципиальным нововведением для законодательства в корпоративной сфере. Процедуры sell-out и squeeze-out имеют место, только если лицо получило более 95% акций общества в результате добровольного или обязательного предложения. Вероятнее всего, такой ход направлен на предотвращение рейдерских захватов, так как сделки по приобретению крупного пакета акций должны стать более открытыми.
Государственный контроль за приобретением акций. Закон ставит процедуру приобретения крупного пакета акций под контроль Федеральной службы по фондовым рынкам.
Указанные документы одновременно с направлением их в открытое общество предоставляются в обязательном порядке в ФСФР. Если же инвестор желает купить акции, котируемые на бирже, он обязан уведомить об этом ФСФР минимум за 15 дней до подачи предложения или требования.
В случае выявления нарушений, ФСФР вправе направлять инвестору предписания об устранении обнаруженных нарушений.
Когда истекает срок действия добровольного или обязательного предложения, инвестор представляет в ФСФР отчет о результатах реализации соответствующего предложения.
Раскрытие информации
Подлежит раскрытию информация о включении в реестр акционеров акционера, владеющего не менее чем 5% обыкновенных акций, а также о любом изменении, в результате которого доля принадлежащих этому акционеру таких акций стала более или менее 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% размещенных обыкновенных акций общества.
Введение положение о необходимости раскрытия информации в указанных случаях еще раз подтверждает направленность Закона на обеспечение прозрачности совершения сделок с крупными пакетами акций, на сокращение злоупотреблений и нарушений в корпоративном управлении.
Ответственность органов управления общества за убытки, причиненные их виновными действиями. Устанавливается ответственность членов совета директоров, единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа общества, а также управляющего (управляющей организации) акционерного общества за убытки, причиненные обществу или акционерам их виновными действиями (бездействием), нарушающими порядок приобретения акций общества, предусмотренный главой XI.1 Закона об АО. При этом в совете директоров общества, коллегиальном исполнительном органе общества не несут ответственность члены, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу или акционеру убытков, или не принимавшие участия в голосовании. Иск о возмещении убытков может подать как общество, так и любой акционер этого общества независимо от количества акций, которыми он владеет.
Вносятся изменения и в КоАП РФ. На лицо, нарушившее правила приобретения крупного пакета акций, может быть наложен значительный штраф.
Вводится также ответственность оценщика за недостоверную оценку.
Заключение
Таким образом, Закон вводит достаточно сложную процедуру приобретения крупного пакета акций, которая, по мнению законодателя, должна способствовать снижению количества конфликтов в акционерных обществах. Процесс слияний и поглощений предполагается сделать более контролируемым и цивилизованным.
Однако, с учетом того, что столь существенные изменения были разработаны и приняты законодателем в достаточно короткий срок, новая процедура содержит ряд недостатков, на которые стоит обратить внимание предпринимателей.
Например, при увеличении своего пакета акций акционер не воспользовался правом на подачу добровольного предложения. Вроде бы и ничего страшного, но есть одно но. Направляя добровольное предложение, акционер сам определяет количество и цену акций, которое он хочет приобрести. Не сделав такое предложение и приобретя крупный пакет акций, акционер, по сути, будет вынужден подать обязательное предложение о выкупе остальных акций открытого акционерного общества по их рыночной цене.
И еще. Если акционер делает добровольное предложение, он должен помнить, что в случае нарушения требований законодательства, такое предложение может быть признано недействительным.
Определенные опасения вызывает возможность обойти установленный порядок приобретения акций. Например, не все специалисты уверены в эффективности введенной процедуры для борьбы с рейдерами. Ведь захватить бизнес можно и разбив приобретение крупного пакета акций на несколько этапов. Утверждается, что и реестр акционеров получить у его держателя достаточно просто, лишь заявив о намерении приобрести более 30% акций.
В целом, критика новой главы Закона об АО неоднобока. Находятся и ярые защитники новелл, и их не менее ярые оппоненты. Но новые процедуры уже введены. И предпринимателям стоит сконцентрировать свое внимание именно на особенностях и порядке такой процедуры, а не на ее оценке.
Вместе с тем следует отметить, что в отличие от добровольного и обязательного предложений, а также уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг требование о выкупе ценных бумаг публичной офертой уже не является. Ценные бумаги выкупаются у их владельцев вне зависимости от наличия или отсутствия у них желания продавать ценные бумаги. Даже если от владельцев ценных бумаг не поступили заявления об их продаже, ценные бумаги списываются с лицевых счетов их владельцев в реестре акционеров и зачисляются на лицевой счет крупного акционера, а деньги за ценные бумаги перечисляются на депозит нотариуса, располагающегося по месту нахождения открытого акционерного общества. Акционер, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Однако предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным. Таким образом, инвестор, ставший владельцем более 95% общего количества голосующих акций открытого акционерного общества, в любом случае становится единоличным владельцем компании, концентрируя, таким образом, в своих руках полный контроль над ней, что и является конечной целью стратегического инвестора.
На первый взгляд описанная процедура вытеснения мелких акционеров нарушает их права, гарантированные ч. 3 ст. 35 Конституции Российской Федерации, согласно которой никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда, а принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения. Однако законность права мажоритарного акционера в одностороннем внесудебном порядке лишить миноритарного акционера принадлежащих ему акций была подтверждена Конституционным Судом РФ, который указал на то, что право, предоставленное преобладающему акционеру, обеспечивает не только его частный интерес, но одновременно и публичный интерес в развитии открытого акционерного общества в целом.
Список использованной литературы
приобретение акция сделка
1. Нормативно-правовые и ненормативные акты11. Российская Федерация
. Закон РСФСР от 22 марта 1991 года № 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (в ред. ФЗ от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ) // Ведомости СНД и ВС РСФСР, 1991, № 16, ст. 499; СЗ РФ, 2006, № 31 (часть 1), ст. 3434.
. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ, часть 1 // СЗ РФ, 1994, № 32, ст. 3301; 2001, № 21, ст. 2063.
. Федеральный закон Российской Федерации от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" // СЗ РФ, 1996, № 1, ст. 1; 2001, № 33, ст. 3423.
. Федерального закона Российской Федерации от 22 апреля 1996 года № 39-Ф3 "О рынке ценных бумаг" // СЗ РФ, 1996, № 17, ст. 1918.
. Федеральный закон Российской Федерации от 29 июля 1998 года № 135-Ф3 "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" // СЗ РФ, 1998, № 31, ст. 3813; 2002, № 12, ст. 1093; № 46, ст. 4537; 2003, № 2, ст. 167; 2004, № 35, ст. 3607; 2006, №2, ст. 172.
. Федеральный закон Российской Федерации от 21 декабря 2001 года № 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" // СЗ РФ, 2002, №4, ст. 251.
. Федеральный закон Российской Федерации от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" // СЗ РФ, 2001, № 33.
. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 года № 195-ФЗ // СЗ РФ, 2002, № 1 (часть 1), ст. 1; 2009, № 1, ст. 17.
. Федеральный закон Российской Федерации от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" // СЗ РФ, 2002, № 43, ст. 4190.
. Федеральный закон Российской Федерации от 27 июля 2006 года № 157-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" // СЗ РФ, 2006, № 31 (ч. 1), ст. 3456.
. Федеральный закон Российской Федерации от 27 июля 2007 года № 220-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" / РГ, 31 июля 2007 года.
. Федеральный закон от 30 декабря 2008 года № ЗОб-ФЗ "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием порядка обращения взыскания на заложенное имущество" // СЗ РФ, 2009, № 1, ст. 14.
. Распоряжение Правительства Российской Федерации от 19 января 2006 года № 38-р // СЗ РФ, 2006, № 5, ст. 589.
. Информационное письмо ФСФР России от 9 июля 2008 года "О приобретении ценных бумаг открытого акционерного общества на основании обязательного предложения". (письмо доступно по адресу 12.07.2008.)