Международное частное право
1. Приведите примеры использования в Российской Федерации коллизионного и материально-правового методов регулирования международных частноправовых отношений
Ответ
Наличие иностранного элемента в частноправовом отношении и его связь с правом разных государств порождает особую проблему - коллизию между нормами частного права разных государств, решение которой является необходимым условием его регулирования. Именно это предопределяет своеобразие комплекса юридического инструментария, используемого в МЧП, что позволяет выделить его особый метод. Метод международного частного права - это совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств. Под коллизией права в МЧП понимается обусловленная спецификой частноправового отношения, осложненного иностранным элементом, объективная возможность применения частного права двух или более государств к данному отношению.
Сами коллизии можно подразделить на две большие группы:
коллизии между правовыми системами отдельных государств;
внутригосударственные правовые коллизии.
Внутригосударственные правовые коллизии подразделяются:
интерлокальные (территориальные) коллизии - коллизии между правовыми системами отдельных территориальных единиц, имеющих автономные правовые системы в рамках одного государства;
интерперсональные коллизии - внутригосударственные коллизии между кодифицированным законодательством и системами обычного племенного или религиозного права. Возникают преимущественно в развивающихся странах (право бывших метрополий коллизирует с местным правом) или странах, правовая система которых построена на религиозных началах. Различное по содержанию право применяется в зависимости от религиозной или племенной принадлежности лица;
коллизии между отдельными источниками права одного и того же государства - это могут быть коллизии между источниками, имеющими разную юридическую силу, равными по силе источниками права принятыми в разное время, между источниками внутригосударственного права и международными договорами данного государства и пр. Любое государство устанавливает собственную систему правил по разрешению таких коллизий.
Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства подлежит применению к правоотношению, осложненному иностранным элементом. Коллизионные нормы существенно отличаются по своей структуре от иных норм права. Каждая коллизионная норма состоит из двух частей - объема и привязки. В объеме коллизионной нормы указывается то правоотношение, к которому применяется данная норма. Привязка указывает право (своей страны или иностранного государства), подлежащее применению к данному правоотношению.
Примеры использования в Российской Федерации коллизионного метода регулирования международных частноправовых отношений
Таблица 1
Часть третья ГК РФПоскольку в российском праве основная часть коллизионных норм содержится в разд. VI части третьей ГК РФ "Международное частное право", то время введения их в действие определяется Федеральным законом "О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации". В нем предусматривается введение в действие части третьей с 1 марта 2002 г. и никаких исключений для коллизионных норм не установлено (изъятия предусмотрены для материально-правовых норм наследственного права).Часть 3 ст. 1186 ГК РФЕсли международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.Часть 2 ст. 1187 ГК РФЕсли при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.
Примеры использования в Российской Федерации материально-правового метода регулирования международных частноправовых отношений.
Таблица 2
ст. 1207 ГК РФК праву собственности и иным вещным правам на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации, их осуществлению и защите применяется право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы". В этой норме слова "к праву собственности и иным вещным правам на воздушные и морские суда... подлежащие государственной регистрации, их осуществлению и защите" относятся к объему, слова "применяется право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы" относятся к привязке.Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности в РФ"Проблематика правового регулирования иностранных инвестиций выходит далеко за пределы международного частного права, даже при самом широком понимании частноправовых отношений с иностранным элементом, характерным для российской доктрины. Традиционно отечественными специалистами рассматриваются вопросы определения самого понятия и форм иностранных капиталовложений как объекта правоотношений, в том числе и гражданско-правового характера, защиты вещных прав в этой области, определения правового статуса субъектов - предприятий с иностранными инвестициями как субъектов отношений, договорных отношений, гарантий прав инвесторов, порядка рассмотрения инвестиционных споров.ст.1186 ГКВ случаях, когда подлежащее применению право определить невозможно, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.ст.1206 ГКПраво собственности и иные вещные права на имущество регулируются правом страны по месту нахождения данного имущества. Это так называемый реальный статут или закон местонахождения объекта (lex rei sitae). Данная коллизионная привязка является наиболее древней и принята в международном частном праве большинства иностранных государств.ст. 1191 ГК Применение к правоотношению с внешним элементом иностранного закона исключается в случаях, когда это материально или технически невозможно. Классический пример - невозможность установления содержания применимого иностранного права. Однако такая невозможность должна быть обоснована и может быть констатирована нотариусом только после того, как он предпринял все разумные меры для установления содержания иностранного права. Только после этого он может "подменить" иностранный закон российскими материальными нормами, регулирующими сходные отношения в России.
. Осуществите квалификацию юридических понятий при определении применимого права по статье 1209 ГК РФ (при ответе сделайте ссылки на соответствующие нормы международных договоров РФ и нормативно-правовых актов РФ)
Ответ
К данной разновидности альтернативных коллизионных норм следует отнести предписания п. 1 ст. 1209 ГК РФ, в соответствии с которыми для формальной действительности сделки (на которую не распространяются специальные положения п. п. 2 и 3 ст. 1209 ГК РФ) достаточно соблюдения права по месту совершения сделки либо российского права.
Подобные коллизионные привязки закреплены во многих международных договорах. В частности, в п. п. "г", "д" ст. 11 Соглашения от 20 марта 1992 г. "О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности" установлено, что форма сделки определяется по законодательству места ее совершения. Форма сделок по поводу строений, другого недвижимого имущества и прав на него определяется по законодательству места нахождения такого имущества, а форма и срок действия доверенности определяются по законодательству государства, на территории которого выдана доверенность. Статьи 39, 40 Минской конвенции о правовой помощи стран СНГ повторяют данные положения.
Основная коллизионная привязка отсылает к праву места совершения сделки. Так, местом совершения сделки в нотариальной форме является место ее удостоверения у нотариуса.
Несмотря на то, что государственная регистрация не порождает новую форму сделки, требование о государственной регистрации должно также подчиняться праву места ее совершения; для недвижимого имущества это страна нахождения недвижимого имущества, внесения недвижимого имущества в государственный реестр.
Местом совершения сделки определяются и понятие сделки, ее форма, реквизиты, государственная регистрация с учетом других требований к оформлению сделки. Так, в соответствии со п. 1 ст. 160 ГК РФ законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки, что свидетельствует о применении в Российской Федерации к требованиям о печати, бланке сделки требований права места ее совершения.
За рубежом могут быть предусмотрены и другие требования. Так, при рассмотрении вопроса о несоответствии договора, заключенного на территории Российской Федерации, и передаточного распоряжения законодательству острова Мэн арбитражный суд со ссылкой на п. 1 ст. 1209 ГК РФ сделал вывод, что российское право не устанавливает такой специальной формы документа, как "договор за печатью", соответственно специальные требования к порядку заключения таких договоров и последствия заключения договора в такой форме, определенные законодательством острова Мэн, к рассматриваемому договору не применяются.
В Федеральном законе от 18 июля 1999 г. № 183-ФЗ "Об экспортном контроле" дается понятие внешнеэкономической деятельности, под которой понимается внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности (правами на них).
Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" приводит понятие внешнеторговой деятельности как деятельности по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью. В науке выделяют самые разнообразные признаки внешнеэкономической сделки, из которых выводится ее понятие.
Обобщая различные точки зрения и обращаясь к Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., применяемой к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах, целесообразно в качестве двух основных признаков внешнеэкономической сделки выделить:
ведение участниками сделки предпринимательской деятельности на территории разных государств;
связь с перемещением имущества (в широком смысле слова) через государственные границы.
Гражданские кодексы Армении (п. 2 ст. 1281), Беларуси (п. 2 ст. 1116), Казахстана (п. 2 ст. 1104), Кыргызстана (п. 2 ст. 1190), Российской Федерации (п. 2 ст. 1209), Таджикистана (п. 2 ст. 1210), Узбекистана (ч. 2 ст. 1181), а также Закон Украины "О международном частном праве" (п. 3 ст. 31), ХК Украины (п. 2 ст. 382) и Закон Украины "О внешнеэкономической деятельности" (ч. 2 ст. 6) прямо предусматривают письменную форму внешнеэкономических сделок, если хотя бы одним из ее участников является юридическое лицо данной республики или ее гражданин. При этом требование письменной формы сделки относится не только непосредственно к договору, но и к соглашениям об изменении или дополнении его условий, а также о прекращении его действия.
К письменной форме договора согласно ст. 13 Венской конвенции приравниваются сообщения по телеграфу и телетайпу.
Как отмечается в п. 2 ст. 1 Венской конвенции, то обстоятельство, что коммерческие предприятия сторон находятся в разных государствах, не принимается во внимание, если это не вытекает ни из их договора, ни из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информацией между сторонами.
Было бы целесообразно в законодательстве использовать термин "сделка, осложненная иностранным элементом", охватывающий сделки с участием субъектов предпринимательской деятельности, и выделять ее подвиды, например внешнеторговую сделку, т.е. сделку, связанную с перемещением товара через государственные границы, заключаемую между субъектами предпринимательской деятельности, и другие виды сделок.
Согласно п. 3 статьи 1209 ГК РФ форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - российскому праву. Это положение охватывает и требования к государственной регистрации сделки. Согласно п. 1 ст. 164 ГК РФ сделки с землей и другим недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации в случаях и в порядке, предусмотренных ст. 131 ГК РФ и Федеральным законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".
право коллизионный юридический международный
3. Составьте возможные варианты оговорок о применимом праве для проекта договора, который должен быть заключен с иностранной организацией (не менее пяти вариантов)
Ответ
Варианты оговорок о применимом праве для проекта договора, который должен быть заключен с иностранной организацией можно использовать понимание коллизионного принципа автономии воли как соглашения сторон договора о применимом праве: "Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору". Из этого следует, что соглашение сторон о применимом праве возможно в двух вариантах: оговорка о применимом праве, включенная в текст самого договора, или отдельное соглашение о применимом праве. При этом такое соглашение может быть в виде отдельного документа, подписанного сторонами и предназначенного для одного договора или для группы договоров, либо оно может быть включено в какой-то документ, носящий общий характер (например, "Общие условия экспорта"), но при условии, что в договоре есть ссылка на такой документ.
Далее, одним из часто возникающих в практике вопросов является вопрос о форме выражения воли сторон. Стороны могут либо в самом договоре, либо в отдельном документе предусмотреть подчинение своих обязательств праву определенного государства. В таком случае говорят о прямо выраженной воле сторон - expressis verbis.
Временные пределы связаны с периодом, когда стороны могут выбрать право. Как уже указывалось, стороны могут выбрать право при заключении договора или "в последующем". "В последующем" можно понимать как в любое время после заключения договора, в том числе и при обращении в суд в случае возникновения спора. Однако здесь возникает весьма важный вопрос об обратной силе волеизъявления сторон. Выбор права после заключения договора почти не ограничен во времени, и этот период может быть достаточно длительным. За это время какие-то обязательства могут быть уже выполнены, для выполнения обязательств могут быть привлечены третьи лица, что делает актуальным вопрос об обратной силе такого выбора.
Вопрос о том, должно ли распространяться избранное сторонами право на все договорное обязательство в целом, или стороны договора вправе подчинить избранному праву по своему усмотрению отдельный вопрос из договорного обязательства или группу вопросов. Отсюда следует дополнительный вопрос, должно ли договорное обязательство быть подчиненно только праву одного государства, или разные элементы договорного обязательства могут быть по соглашению сторон подчинены праву разных государств: например, права и обязанности сторон будут определяться российским правом, а последствия неисполнения договора будут рассматриваться по английскому праву.
Закрепление в ст. 1192 ГК нового института императивных норм, который наряду с оговоркой о публичном порядке устанавливает пределы применения иностранного права, также будет ограничивать применение избранного сторонами права, следовательно, ограничивать автономию воли сторон. В соответствии со ст. 1192 применение избранного сторонами иностранного права не должно затрагивать действие определенных императивных норм российского законодательства либо в силу указания об этом в самих нормах, либо в силу их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота.
Список использованных источников
1.Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Заключена в г. Минске 22.01.1993) // Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 17. - Ст. 1472.
2.Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Заключена в г. Вене 11.04.1980) // Вестник ВАС РФ. - 1994. - № 1.
.Соглашение стран СНГ от 20.03.1992 "О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности // Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ "Содружество". - 1992. - № 4.
.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 № 146-ФЗ // Российская газета. - 2001. - № 233.
.Федеральный закон от 08.12.2003 № 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" // Российская газета. - 2003. - № 254.
.Федеральный закон от 18.07.1999 № 183-ФЗ "Об экспортном контроле" // Российская газета. - 1999. - № 146.
.Определение ВАС РФ от 5 марта 2007 г. № 16036/06 по делу № А40-63779/04-27-306. [Электронный ресурс] // Консультант Плюс.
.Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3-х т. Том 2. Особенная часть: Учебник. - М.: БЕК, 2000. - 656 с.
.Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. - М.: Юристъ, 2005.
.Проблемы унификации международного частного права: монография / Н.В. Власова, Н.Г. Доронина, Т.П. Лазарева и др.; отв. ред. А.Л. Маковский, И.О. Хлестова. - М.: ИЗиСП, Юриспруденция, 2012. - 488 с.
.Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая, вторая, третья, четвертая (постатейный) / С.С. Алексеев, А.С. Васильев, В.В. Голофаев и др.; под ред. С.А. Степанова. 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2009.
.Международное частное право: Учебник / Л.П. Ануфриева, К.А. Бекяшев, Г.К. Дмитриева и др.; Отв. ред. Г.К. Дмитриева. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: ТК Велби, Проспект, 2004. - 688 с.
.Международное частное право: учебник: в 2 т. / А.И. Абдуллин, Н.М. Артемьева, Д.В. Афанасьев и др.; под ред. С.Н. Лебедева, Е.В. Кабатовой. - М.: Статут, 2011. Т. 1: Общая часть. - 400 с.