Основные правовые аспекты и понятия юридических лиц

Основные правовые аспекты и понятия юридических лиц

Содержание

Введение

Глава 1. Общая характеристика понятия юридического лица

.1 История возникновения и развития института юридического лица

.2 Понятие и признаки юридического лица

.3 Создание юридического лица, его государственная регистрация

.4 Правоспособность юридического лица

.5 Прекращение юридического лица

Глава 2. Виды юридических лиц, их классификация

.1 Коммерческие организации

.1.1 Хозяйственное товарищество

.1.2 Акционерное общество

.1.3 Дочерние организации и зависимое акционерное общество

.1.4 Производственный кооператив

.1.5 Государственное предприятие

.2 Некоммерческие организации

.2.1 Учреждение

.2.2 Общественный фонд

.2.3 Потребительский кооператив

.2.4 Общественное объединение

.2.5 Объединение юридических лиц в форме ассоциаций

.2.6 Религиозные объединения

Глава 3. Проблемы компенсации морального вреда юридическим лицам в гражданском законодательстве Республики Казахстан

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Важнейшим итогом экономической политики государства является стабильное развитие экономики, которое в настоящее время позволяет усилить социальную направленность реформ.

И сегодня, можно с полной ответственностью сказать, что Казахстан успешно завершил переходный этап и уверенно входит в качественный новый этап своего развития.

Курс нашего государства на формирование современной, конкурентоспособной и открытой экономики, основанной на уважении и защите института частной собственности и контрактных отношений, выдвигает задачу создания соответствующей инфраструктуры, и, в том числе, цивилизованных подходов к пониманию сущности важнейших участников рыночных правоотношений - юридических лиц.

Нынешнюю ситуацию характеризуют:

повышение эффективности экономических взаимоотношений между государством и частным сектором на основе рыночных принципов;

реализация широкомасштабной государственной поддержки предпринимательства, расширение и укрепление позиций малого и среднего бизнеса;

преодоление монополии государственной собственности практически во всех сферах народного хозяйства;

укрепление института частной собственности;

многообразие форм собственности;

становление новых форм хозяйствования, адекватных изменениям в отношении собственности;

утверждение новых форм организации экономической деятельности (акционерные общества, товарищества, благотворительные и иные общественные фонды и так далее);

формирование инфраструктуры рынка и механизмов, обслуживающих новые формы собственности.

Закономерно, что в своем Послании народу Казахстана Президент Республики Казахстан отметил: «Чтобы Казахстан стал действительно неотъемлемой и динамичной частью мировых рынков товаров, услуг, трудовых ресурсов, капитала, современных идей и технологий, необходимо, не просто использовать «накопленный» экономический рост, а научиться реально, управлять этим ростом, трансформируя его в экономическое развитие на качественно новом уровне». Эти слова подтвердили раннее высказанный им тезис об обязанности государства «помогать, стимулировать и дополнять активность частного сектора и национального капитала, чтобы соответствовать новой мировой экономической парадигме».

В новом Кодексе, в частности, жестко регламентированы организационно-правовые формы коммерческой деятельности. А это означает, что все без исключения, действующие коммерческие структуры должны быть приведены в соответствие с введенными Гражданским Кодексом нормами. Новые правила, относящиеся к тому или иному виду коммерческой деятельности, сопоставляются со старыми. Это облегчит усвоение новых правил и адаптацию действующих организационно-правовых форм.

Целью же настоящей работы является рассмотрение, на наш взгляд, основного этапа в жизни юридического лица - его образования, иначе можно сказать, рождения. Осуществляемый в нашей стране переход к рынку потребовал признания, формирования и развития новых, соответствующих ему организационно-правовых форм, отсутствовавших в ранее действовавшем законодательстве. На смену традиционной для нас (но не вписывающейся в обычные рыночные рамки) конструкции «предприятия» как самостоятельного юридического лица - субъекта имущественного оборота пришли коммерческие общества и товарищества - добровольные объединения предпринимателей, являющиеся основными участниками нормальных рыночных отношений. Их четкое и эффективное функционирование, как свидетельствует весь мировой опыт хозяйствования, напрямую зависит от столь же четкого и развернутого законодательного оформления. Причем это произошло не только на подзаконном уровне: принят спектр законов, регулирующих отношения по созданию и функционированию юридического лица. Вместе с тем, к содержанию соответствующего правового регулирования можно предъявить немало серьезных претензий.

Юридические лица, на наш взгляд, представляют собой универсальную правовую форму опосредованного вступления в общественные отношения. Степень их насущности значительна. Ряд правовых целей, которые ставят перед собой те или иные лица в связи с осуществлением каких-либо видов деятельности предпринимательского характера могут быть достигнуты зачастую лишь путем создания соответствующих юридических лиц. Например, это касается страховой деятельности, банковской деятельности. Не имея собственных значительных средств, предприниматель может осознать необходимость создания им юридического лица в организационно-правовой форме акционерного общества и т.д.

Многие бытовые, культурные духовные запросы граждан могут быть также удовлетворены, если они создадут соответствующее общественное объединение (например, общество защиты потребителей и предпринимателей; религиозное объединение), потребительский кооператив (сельский потребительский, жилищно-строительный кооператив, кооператив собственников квартир). Основы предпринимательской деятельности и ее правовое регулирование уже знакомы многим. Известно, что государство различными способами развивает и поддерживает частное предпринимательство, особая ставка делается на малое предпринимательство, гарантии которому значительно выше, чем остальным видам предпринимательства.

Не подвергается сомнению и конституционно закрепленное право на свободу объединений.

Однако требуется, чтобы доступным большинству стали и правовые способы, с помощью которых субъект может проявить себя в различных сферах. Каждый должен осознавать те правила, которым он должен себя подчинить, осуществляя ту или иную деятельность. Субъект должен, осознавать с кем потенциально он может вступить в гражданско-правовые и иные отношения, и каков правовой статус тех, с кем ему предстоит сотрудничать.

Как бы то не было, в нашу хозяйственную практику уже прочно вошли многие основные категории, понятия и институты того, что за рубежом обычно называет "правом компаний", а у нас составляет законодательство, регулирующее правовое положение коммерческих организаций, - важную ветвь гражданского законодательства. К их числу относятся: законодательно установленные способы создания юридических лиц, их понятие и основные признаки, круг прав и обязанностей, то есть правоспособность, и учредительный договор, т.е. договор учредителей - создателей товарищества или общества, регулирующий как отношения по созданию этой организации, так и правовое положение последней. К сожалению, осталось еще достаточное количество вопросов, не урегулированных законодателем. В Республике Казахстан законодательство о регистрации постоянно совершенствуется, что вызвано необходимостью как создания действенной системы государственной регистрации, унификации требований к самому процессу, так и ведения государственного регистра юридических лиц. Все это обусловлено ходом экономических преобразований и правовой реформы в стране, расширением сферы деятельности и ростом числа хозяйствующих субъектов, их выходом на международный рынок. Юридические лица чрезвычайно легко создаются - ведь ограничения, связанные с государственной регистрацией предприятий и организаций, практически отсутствуют. Часто одно и то же физическое лицо является учредителем десятков, а иногда и сотен предприятий и организаций. И в этом нет, на первый взгляд, ничего противозаконного, однако, как правило, новое юридическое лицо создается после того, как предыдущее накопило значительную задолженность перед государством.

В результате даже Правительство не располагает достоверными данными о количестве хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность на территории Республики Казахстан, в отдельных ее регионах, а сведения о зарегистрированных индивидуальных предпринимателях и вовсе отсутствуют. А поскольку нет единой информационной базы, очень трудно получить исчерпывающие данные о конкретном юридическом лице. Много серьезных проблем (вплоть до судебных разбирательств) вызывает регистрация юридических лиц с одинаковыми наименованиями.

Существует достаточно много проблем и с заключением учредительного договора. Поскольку такой договор не только регулирует взаимоотношения его участников, но и является учредительным документом созданной ими организации с правами юридического лица, сохраняющим свою силу на все время существования данной организации, он резко отличается от обычных гражданско-правовых договоров. Положение усугубляется еще тем, что гражданское законодательство и не использовало этой конструкции, но и не запрещало ее в силу присущей гражданскому праву общей возможности заключать любые договоры, в том числе и не названные прямо законом, но не противоречащие его общим началам и смыслу. Таким образом, многие вопросы, связанные с созданием обществ и товариществ и взаимоотношениями их учредителей приходилось (и пока еще приходится) решать на основании здравого смысла, с учетом общих положений гражданского законодательства, а также опираясь в известной мере на историю создания и развития этого договора и некоторый зарубежный опыт.

Данная работа хотя и не претендует на полное решение всех указанных выше проблем, но призвана осветить все эти вопросы, а также показать, какие пути выхода из сложившейся ситуации возможны. Мы собираемся четко и в соответствии с законом раскрыть содержание понятия юридического лица, его признаки, порядок его образования, вопросы ликвидации и реорганизации юридического лица, конкретные виды юридических лиц, использование этой юридической конструкции в практике современной предпринимательской деятельности.

Глава 1. Общая характеристика понятия юридического лица

.1 История возникновения и развития института юридического лица

Помимо граждан (физических лиц) субъектами гражданских правоотношений могут быть организации - юридические лица.

Юридическое лицо - это организованный, созданный и наделенный правами и обязанностями субъект имущественных отношений. Учредители (создатели) юридического лица образовывают его с целью отделить юридическое лицо как субъекта имущественных отношений от себя. Практическая значимость института юридического лица для имущественных гражданско-правовых отношений в том, что «учредители юридического лица имеют возможность ограничить свой предпринимательский риск суммами, какие они считают для себя допустимыми».

Древние римляне имели хорошо развитую систему представлений о юридической личности применительно к отдельному человеку. Понятие же союза было выработано в публичном праве применительно к государству, и, таким образом, понятие союза (корпорации) существовало у римлян только в публичном, а понятие лица - только в частном праве. Поскольку союзы имели имущественные интересы и участвовали в имущественном обороте, римское право приравнивало их правовое положение к лицам, а категория юридического лица не использовалась вовсе.

Герваген Л.Л. отмечал, что в то время как «весь строй римского цивильного быта существеннейшим образом определяется началом личности и вместе с тем особенности правоотношений каждого гражданина…, картины средневекового быта дают нам совершенно противоположные черты». Здесь не отдельный человек является правоспособным, а союз.

Весь этот союз, писал Н.Л. Дювернуа в своей книге «Чтение по гражданскому праву» можно охарактеризовать чертой, противоположной римскому, чертой безличности, где известный и постоянный характер правоотношений определяется принадлежностью человека к союзу, преемственному из поколения в поколение. В этих условиях задачи юриспруденции и законодательства заключаются в том, чтобы определить скорее право союзов и отношение к ним прав отдельных единиц в общежитии.

Французская буржуазная революция 1789 г., борясь с сословно-цеховым устройством феодального общества и желая обеспечить торжество принципа индивидуальной свободы, запретила любые корпорации, образуемые по профессиональному признаку, и сохранила разрешительный порядок образований корпораций, преследующих цель извлечения прибыли. При этом было существенно ограничено число организационно-правовых форм последних. В силу этого обстоятельства категория юридического лица на несколько десятков лет выпала из научного оборота и не применялась в законодательстве. Всю первую половину XIX в. корпорации во Франции и в значительной мере в остальной Европе создавались исключительно в разрешительном порядке (регистрационный порядок создания акционерных обществ был введен во Франции Законом от 24 июля 1867 г), как отмечал Дюги Л. в своей книге «Конституционное право» (М., 1908), последняя треть века была отмечена в Европе. И в частности во Франции ассоцианистским движением интенсивности, распространившимся на все правления человеческой деятельности.

По природе юридических лиц имеются дискуссии, которые ведутся в связи с выделением исследователями отдельных аспектов юридического лица.

В рамках сборника нормативно-правовых актов, считаем, неуместным дискутировать. Также не имеет смысла подвергать анализу существующие теории юридического лица, хотя стоит отметить их большую значимость и для решения практических вопросов гражданского права. Поэтому так или иначе высказываемые нами взгляды будут основаны на учете существующих теорий.

Для того чтобы понять, с кем (или с чем) приходится иметь дело, вступая в гражданские правоотношения с юридическим лицом в какой-то из возможных организационно-правовых форм юридических лиц, нужно представлять от кого исходит воля, которой придается правовое значение, механизмы ее реализации. Немаловажно обеспечение стабильности торгового оборота с использованием того имущества, которое предприниматель выделил специально для этого.

Правосубъектность как юридическим, так и физическим лицам придается законодательством, поэтому затруднительно говорить, что юридические лица - это искусственные субъекты гражданского права, а физические лица «настоящие (натуральные)». Но различаются причины и предпосылки признания правосубъектности граждан и юридических лиц.

Признание правосубъектности граждан основано на теории «естественного права». Правосубъектность граждан диктуется их рождением, существованием. Однако не будь соответствующих законодательных решений на это счет, то говорить о естественных правах было бы гораздо труднее.

«Естественное право» в современных условиях представляет собой социально-правовой феномен, который в полной мере еще не осмыслен.

При подходе к рассмотрению юридического лица о ее такой обусловленности мы уже не говорим. Более уместно, на наш взгляд считать (когда речь идет об из определенных организационно - правовых формах, производственных кооперативах, потребительских кооперативах, общественных объединениях), что речь идет о продолжении правосубъектности физических лиц, которая, как мы уже отметили, признается реально существующей.

В некоторых случаях, правосубъектность юридического лица опосредована продолжением правосубъектности публичных образований, осознание природы которых в этом качестве на фундаментальном уровне представляет такие же (а может и большие) сложности, как осознание правосубъектности индивида.

То, продолжению правосубъектности служит юридическое лицо, в большинстве случаев достаточно явственно показывает, чья правовая воля выражается через действия юридических лиц. Она выражается не непосредственно, а опосредовано. Можно представить ситуацию с презентацией одного из роботов (которые построены по традиционным, прежним технологиям). Оператор манипулирует, а «искусственный интеллект» выполняет синхронно команды.

Когда речь идет о непосредственном выражении юридического лица, то следует говорить о предполагаемой воли его органом. В гражданском праве основное правовое значение придается непосредственной правовой воле юридического лица. Этим вспомогательное решается проблема обособления в товарном обороте определенной имущественной массы. Опосредуемой воле субъектов придается значение в редких случаях и лишь в некоторых пределах. Например, когда решается вопрос ответственности за действия юридического лица. Она может иметь значение и тогда, когда оценивается, функционирует или нет юридическое лицо в заданных учредителями пределах.

Если не будут установлены специальные ограничения отношения учета воли и действий самих учредителей, то, на наш взгляд, подрывается правовая основа непосредственного волеизъявления и функционирования юридического лица как самостоятельного субъекта гражданско-правовых отношений (попутно хочется заметить, что вопросы правового значения опосредуемой воли и ее соотношения с непосредственной волей юридического лица в гражданском праве Республики Казахстан изучены недостаточно).

Если говорить об объективных показателях, то следует отметить, что опосредуемая воля проявляется в учредительных документах юридического лица и актах (действиях), совершая которые учредители в дальнейшем, после создания, воздействуют на юридическое лицо.

Как правовая категория юридическое лицо в юридической литературе не нашла однозначного определения.

В период существования советского государства в теории гражданского права были очень популярны различные мнения о сущности юридических лиц. Наиболее развернутое понятие юридического лица применительно к государственным организациям, данное академиком А.В. Венедиктовым, вошло в юридическую литературу как «теория коллектива»

За рубежом относительно юридического лица наиболее популярны теория фикции и теория реальности, общностью которых является обоснование правосубъектности коллективных образований.

Теория фикции юридического лица связана с именем германского юриста. Главы исторической школы права, возникшей в 19 веке, К.Ф. Савиньи. Он утверждал, что человек, и только человек, является действительным субъектом права. Его концепция сводилась к тому, что юридическое лицо представляет собой не что иное. Как искусственно созданный посредством простой фикции субъект права, реальными субъектами правоотношений в юридическом лице остаются единственно возможные носители правосубъектности - физические лица.

По мнению некоторых ученых, вытекающие из теории фикции разрешительный порядок возникновения и специальная правоспособность юридического лица были направлены. Прежде всего, на обеспечение контроля государства за объединениями лиц, не преследующими цели извлечения прибыли.

Теория фикции получила широкое распространение в Англии и США. Признание, независимо от членов, его составляющих, существования юридического лица стало основополагающим принципом права корпораций в Англии и США. Теории и практики США известно получившее популярность определение верховного судьи Д.Маршала корпорации еще в 19 веке: «Корпорация - это искусственное образование, невидимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона».

Причины появления указанной теории раскрывал Н.Л. Дювернуа: «Если римская мысль представляла себе возможность сочетания личности, конкретной правоспособности с человеком, то она так же легко и разрывала эту связь, низводя человека в категорию вещей или, давая личный характер обладания там, где отдельного человека, как обладателя, назвать нельзя». Современная мысль вовсе не допускает этого разрыва, низведения человека до категории вещей, зато вне отдельного взятого человека современная цивилистика трудно ладит с представлением о лице.

Из сказанного логично вытекает суть «теории фикции»: поскольку волей, сознанием, т.е. атрибутами субъекта права, обладает, безусловно, только человек, с одной стороны, а с другой стороны, жизнь, время дает множество примеров того, как имущественные права принадлежат не отдельному человеку, а союзу людей, корпорации, законодатель признает за этой корпорации свойства личности, субъекта. Другими словами, эта корпорация олицетворяется, персонифицируется. При этом законодатель отдает себе отчет в том, что корпорация личностью быть не может, т.е. прибегает к «фикции».

Таким образом, законодатель, прибегая к юридической фикции, создает вымышленного субъекта права, существующего лишь в качестве абстрактного понятия.

Как писал Е.Н. Трубецкой, «фикция есть вымысел, предложение чего-то несуществующего, между тем приписывая права учреждениям и корпорациям, мы вовсе не вынуждены вымышлять что-то несуществующее: соединение людей в обществе, преследующие определенные цели, а равным образом и учреждение с определенными функциями суть величины весьма реальные, раз «субъект прав» - вообще не то же, что человек, то называть учреждения и корпорации юридическими лицами - вовсе не значит создавать фикции».

Исходя из того, что носителем права может быть только человек, следовательно, юридическое лицо - не более чем способ существования правовых отношений лиц, входящих в его состав. Цели юридических лиц, писал Н.М. Каркунов, - те же людские интересы, только общие для определенной группы людей, их деятельность - деятельность членов юридических лиц, их воля - воля отдельных личностей. Поэтому юридические нормы вместо того, чтобы разграничивать тождественные интересы целого ряда личностей, рассматривают однородные интересы как одно целое, как один интерес, а саму группу - как один субъект юридического отношения, юридическое лицо. Это не более чем особый технический прием, упрощающий взаимоотношения заинтересованных при этом людей. В ответ Е.Н. Трубецкой разумно возражал, что в числе юридических лиц есть такие, которые существуют независимо от воли лиц, входящих в их состав. Более того, члены юридического лица постоянно меняются, а его суть остается.

Теория реальности, или органическая теория, связанная с именем германского юриста 19 века Отто Фридрих фон Гирке, рассматривал юридическое лицо как реально существующий субъект права, необходимый для нормального функционирования государства, как союзную личность. Которая существует независимо от государства как некая социальная реальность.

По существу, Гирке исходил из той же идеалистической позиции, что и Савиньи, конструируя «реальную» союзную личность по образу и подобию человека. Современные последователи органической теории рассматривают юридическое лицо, как обособившееся единство интересов, которых правопорядок наделяет правами и обязанностями.

«Органическая теория» нашла свое отражение в работах французского цивилиста Р. Саллейна. Он сумел освободить ее от некой биологизации юридических лиц, присущей взглядам Безелера и Гирке.

При развитии этих взглядов была выдвинута «реалистическая теория». Человеческое общество не аморфная совокупность индивидов. Оно может существовать лишь благодаря взаимодействию различных коллективов, союзов людей, которые столь же реальные, как и составляющие их лица. Интересы этих союзов несводимы к интересам их участников, так же как возможности и потребности группы людей нетождественны возможностям и потребностям одного человека. Следовательно, закон не конструирует фиктивные юридические образования, а просто признает за реально существующими объединениями лиц качества самостоятельных субъектов права.

В ряду концепций юридических лиц имеется «теория интересов» Рудольфа фон Иеринга. - основателя социологической школы права. Он считал, что юридическое лицо, как естественно природный субъект права в действительности не существует. Это не более чем юридический курьез. Так как право - это система защищенных законом интересов, то законодатель дает правовую защиту определенным группам людей (их коллективному интересу) позволяя им вступать вовне как единое целое. Но это, по мнению Иеринга, не означает создание нового субъекта права. Таким образом, Иеринг сочетал тезис о фиктивности самого юридического лица с признанием реальности стоящих за ними группы людей, осуществляющих его права и пользующихся выгодами такого положения.

Советская юридическая наука уделяла самое серьезное внимание исследованию теорий юридического лица. В 40-50 годы были созданы целый ряд работ, которые заложили фундамент современного понимания этого института. Внимание советских правоведов концентрировалось в то время на изучении юридической личности государственных предприятий, однако, сделанные ими выводы обладают значительной научной и методологической ценностью и сегодня. В рамках общепринятого понимания юридического лица, как реально существующего явления, обладающего людским субстратом, в советской цивилистике выделялись три основные трактовки сущности государственного юридического лица.

«Теория государства», разработанная С.И. Аскназием, основывается на том, что за каждым государственным предприятием стоит собственник его имущества, т.е. само государство. Следовательно, людской субстрат юридического лица нельзя сводить к трудовому коллективу данного предприятия. Государственное юридическое лицо это само государство, действующее на определенном участке системы хозяйственных отношений.

«Теория директора» - наиболее ярко исследована в работах Ю.К. Толстого. Данная теория исходит из того, что главная цель наделения организации правами юридического лица - это обеспечение её возможности участия в гражданском обороте. Именно директор уполномочен действовать от имени организации в сфере гражданского оборота. Поэтому он и является основным носителем юридической личности государственного юридического лица.

Общей для всех этих концепций является идея о наличии людского субстрата (лица или коллектива) в государственном юридическом лице. Возможно, и принципиально иная трактовка его сущности. Так, еще в 20-е годы в СССР получила значительное распространение «теория персонифицированного (целевого) имущества. Её сторонники считали главной функцией юридического лица объединение различных имуществ в данный комплекс и управление этим имущественным комплексом. Следовательно, обособленное имущество является реальной основой юридического лица, его законодатель и персонифицирует, наделяя владельца имущества правами юридического лица. Эта теория приобрела специфическую актуальность благодаря появившейся в современном законодательстве возможности создания юридического лица единственным учредителем. Поскольку людской субстрат в одночленных корпорациях не играет важной роли. В условиях, когда персональный состав участников и организационная структура нескольких юридических лиц могут быть идентичными, только имущественная обособленность позволяет их различить.

В 50-е годы известное распространение получила «теория социальной реальности». Её сторонники ограничивались конституцией того, что юридическое лицо - это социальная реальность, т.е. вполне достаточно признания юридического лица такой же социальной реальностью какой являются другие субъекты права. В этой теории несложно увидеть отражение старой «теории фикции», т.к. и в данном случае на вопрос, что есть юридическое лицо, отвечают: относитесь к нему как к субъекту права, ибо это социальная реальность. Противники этой теории не без оснований указывали на то, что задача цивилиста состоит в том, чтобы выявить особенные черты, признаки юридического лица как социальной реальности, поскольку не всякая социальная реальность есть юридическое лицо. Эту задачу «теория социальной реальности» перед собой как раз и не ставит.

Множество существований столь разных научных теорий, пожалуй, объясняется огромной сложностью этого правового явления. На разных стадиях экономики на первый план выдвигались то один, то другие признаки юридического лица в зависимости от того, какая из функций этого института превалировала на этом этапе. Соответственно развитие научных концепций, взглядов в целом отражено и отражает эволюцию институту юридического лица.

Проанализировав различные по объему и содержанию теории юридического лица, мы в большей степени склоняемся к «теории фикции», т.к. по сущности юридическое лицо является искусственным субъектом, созданным законом лишь для условной привязки к нему субъективных прав и обязанностей, которые в действительности принадлежат его участникам - конкретным физическим лицам. Мы считаем, что юридическое фикции не являются мнимыми понятиями, а являются научными приемами познания, а юридическое лицо - искусственным субъектом оборота, которое создается для достижения определенной цели.

Бесспорно, можно согласиться с тем, что свойствами субъекта права, т.е. волей и сознанием, в действительности обладает только человек. Однако когда законодатель в практических целях признает за юридическими лицами свойства человеческой личности, он лишь прибегает к юридической фикции, т.е. создает вымышленного субъекта права, существующего лишь в качестве абстрактного понятия, что, по нашему мнению, весьма разумно и объективно.

.2 Понятие и признаки юридического лица

В Западном праве юридическое лицо понимается как организация или учреждение, которое выступает в качестве самостоятельного участника гражданских правоотношений. Хотя гражданское законодательство западных государств предпочитает либо вообще не давать определения юридического лица, либо законодатель ограничивается самыми общими и очень краткими формулировками. Так, ст.52 Швейцарского Гражданского уложения 1907г. Определяет юридические лица как соединение лиц, имеющих корпоративное устройство и самостоятельное заведение, основанное для какой-либо особой цели.

Наиболее развернутое определение юридического лица содержится в гражданских кодексах стран латинской Америки. Например, Гражданский кодекс Чили 1865г. Дает такую формулировку понятия юридического лица: «Является юридическим лицом лицо фиктивное, способное осуществлять права, нести гражданские обязанности и вступать в правовые и неправовые отношения». Аналогичное определение содержится в гражданских кодексах Колумбии, Сальвадора и Эквадора.

На основе вышеприведенной законодательной практики можно констатировать, что институт юридического лица занимает одно из центральных мест в гражданском праве.

Согласно пункту 1 статьи 33 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее ГК РК) юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Определение более чем традиционное. Сравним: юридическими лицами признаются организации, которые обладают обособленным имуществом. Могут от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде, арбитраже или в третейском суде (статья 23 ГК КазССР). Еще один вариант: юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, полном хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом и выступает в суде, арбитражном суде или третейском суде от своего имени. Юридические лица могут иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности (пункт 1 статьи 11 Основы Гражданского Законодательства).

Таким образом, предложенное в новом Кодексе определение в принципе сохранило идею и дух как ГК 1963 года, так и Основ 1991 года. Как и прежде, мы видим упоминание о возможности приобретения юридическим лицом прав и обязанностей от своего имени, о наличии у него процессуальной правосубъектности. Также вслед за Основами, в определение «перекочевало» и правило об ответственности юридического лица обособленным имуществом по своим обязательствам.

Невольно напрашивается вывод, что данное определение, пройдя проверку временем, адекватно отражает общественные реалии.

На наш взгляд, указанная дефиниция далеко не самая удачная хотя бы только потому, что состоит исключительно из признаков и не раскрывает самого смысла, сущности юридического лица.

Здесь можно употребить еще одну ассоциацию. Какой бы «умный» не был компьютер, он действует по заданной программистом программе. Не предусмотренные операции он не выполняет, либо они отрицательно скажутся на функциях компьютера.

На это воззрение можно опереть представление о признаках юридического лица.

Признаки юридического лица.

Гражданское право как учебная дисциплина выделяет, как правило, следующие его признаки:

1.Организационное единство;

2.Имущественная обособленность;

.Самостоятельная имущественная ответственность;

.Выступление в гражданском обороте от своего имени.

Очевиден тот факт, что, говоря о признаках юридического лица, мы, по сути, обращаемся к легальному определению, выводим их из него. Такая ситуация вряд ли может быть признана обоснованной, так как определение должно раскрывать не признаки, а суть предмета. Определение - это установление смысла незнакомого термина с помощью терминов знакомых и уже осмысленных.

Этому, собственно, был посвящен ряд работ, вышедших за последние годы. Так, например, жесткая позиция по проблеме понятия юридического лица и его признаках высказана И.П. Грешниковым. он отмечает, что в Гражданских кодексах постсоветских республик содержится только простое перечисление характеристик и предметных признаков организаций с правами юридического лица. Такое обозначение нельзя считать определением как таковым, поскольку юристы, сформулировавшие определение, аппелируют не к понятию лица, а к современной им действительности. Далее автор, разделяя термины «понятие» и «признаки», предлагает отнести к последним следующие: собственную правосубъектность организации обладающей статусом юридического лица, наличие организационной структуры, а также публичность ее появления, прекращения деятельности и необходимость государственной или иной регистрации.

В известной степени эти вопросы находят свое отражение и в учебной литературе. Так, в учебнике «Хозяйственное право» под редакцией В.С. Мартемьянова рассматривается возможность объяснения сущности юридического лица через фигуру предпринимателя: из Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности», можно сделать вывод, что сущность любого предприятия, как частного, так и государственного и муниципального сегодня выражает эта фигура. В учебнике «Гражданское право» под редакцией Е.А. Суханова приводятся доводы в пользу теории «целевого имущества». Так, в своей работе «Система юридических лиц» он отмечает, что неверно понимать предприятие как синоним определенной организации, и предлагает идею переноса акцента с организационных на имущественные признаки. «Думается, - пишет он, что юридическое лицо - не только и не столько определенным образом организованный коллектив людей, сколько в первую очередь «персонифицированное имущество», выделенное его учредителями для самостоятельной коммерческой деятельности».

. В современных условиях гражданским правом регламентируются наиболее важные аспекты построения и деятельности юридического лица в качестве организации. Если абстрагироваться от рассмотрения имущества и полностью опираться на цивилистические институты, то можно отметить, правовые требования, имеющие отношения к построению юридического лица, касаются лишь вопроса надлежащего волеизъявление и представительства юридического лица. Все остальное относиться к сфере внутренней компетенции юридического лица. В этих условиях вопрос организационного единства как внутреннего построения юридического лица стоит не так остро, как раннее. Хотя для государственных организаций и таких юридических лиц, как производственные кооперативы, этот аспект организационного единства умалять не стоит.

Новый подход к организационному единству в полной мере учитывает реалии рыночной экономики, свободу предпринимательства. Дается простор грамотным, основанным на законе управленческим решениям.

От простой совокупности граждан коллектив юридического лица отличается тем, что он должен быть в необходимой степени организованным, устойчивым. Поставленные перед юридическим лицом задачи предполагают целеустремленность деятельности его членов на выполнение этих задач. Поэтому все действия лиц, входящих в юридическое лицо, организуются, объединяются такой необходимостью, стабилизируются, упорядочиваются в этом единстве. Структура юридического лица может быть простейшей (в небольших организациях) или сложной (в крупных). Например, завод состоит из производственных участков, объединенных в цеха. Наряду с цехами существует ряд отделов и служб. Их деятельность взаимно обусловлена: между отдельными подразделениями существует взаимная соподчиненность. Все это позволяет объединить деятельность членов всего коллектива завода, подчинить ее достижению целей, поставленных перед заводом. Сущность организационного единства и состоит в том, что с его помощью происходит «превращение» работы многих лиц в деятельность одного субъекта - юридического лица; появляется возможность руководить работой многих лиц и взаимно согласовывать ее из определенного центра.

Характер и степень организованности юридических лиц отражается в их учредительных документах, которыми являются устав либо учредительный договор, либо и то, и другое, либо только учредительный договор. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Устав юридического лица должен содержать сведения о его организационно-правовой форме, наименовании, местонахождении, размере уставного капитала, составе, порядке формирования и компетенции его органов управления и контроля, порядке распределения прибыли и образования фондов юридического лица, порядке и условиях его реорганизации и ликвидации.

Учредительный договор должен содержать сведения о наименовании и юридическом статусе учредителей, их местонахождении, государственной регистрации для юридических лиц или паспортные данные для граждан; размере его уставного капитала; долях участия в нем каждого из учредителей; размере, порядке и способах внесения вкладов или оплаты акций. Учредительный договор подписывается всеми учредителями.

Для отдельных разновидностей юридических лиц существуют некоторые особые требования к их учредительным документам. Так, для полного товарищества таким документом является только учредительный договор, в котором, помимо общих условий, должны содержаться условия о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. В учредительном договоре товарищества на вере, кроме этого, должно содержаться условие о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются и устав, и учредительный договор; в них, помимо прочего, должны содержаться данные о составе и компетенции органов правления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Для акционерного общества учредительным документом является его устав, который, помимо прочего, должен содержать условия о категории выпускаемых акций, их номинальной стоимости и количестве; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решение по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Для производственного кооператива учредительным документом также является его устав, в котором своеобразие этого юридического лица должно быть отражено наличием сведений о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязанностей по личному трудовому участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива.

Возможно и другое понимание организационного единства. Ныне оно формируется в теории гражданского права Республики Казахстан. Как отмечает Маметова Р.А., «организационное единство юридического лица находит выражение в учредительных документах юридического лица». При этом в качестве организационного единства, на наш взгляд, можно понимать закрепленные нормативно и на уровне субъективных и правовых норм в сочетании основных и дополнительных признаков юридического лица его составляющие.

. Следующим, и, безусловно, основополагающим, признаком юридического лица является - имущественная обособленность. В соответствии со статьей 33 ГК РК, обособленное имущество принадлежит юридическому лицу на праве собственности хозяйственного ведения либо оперативного управления. Обособленное имущество учитывается на самостоятельном балансе или смете юридического лица.

От самостоятельного баланса следует отличать отдельный баланс, который учитывает имущество внутренних подразделений юридического лица в целях индивидуализации результатов их хозяйственной деятельности, и сводный баланс, охватывающий имущество целой системы юридических лиц для учетной цели.

Самостоятельная смета - это надлежаще утвержденный перечень финансовых поступлений для содержания юридического лица и перечень его целевых расходов. Самостоятельная смета применяется для определения пределов имущественных правомочий юридических лиц, финансирование деятельности которых осуществляется не за счет собственных доходов, а за счет собственных доходов, а за счет средств, выделяемых государством либо иными субъектами. Самостоятельная смета применяется, например, для финансирования бюджетных учреждений.

Имущественная обособленность юридического лица проявляется в закреплении за ним имущества, которым юридическое лицо вправе распоряжаться. Ю.К. Толстой справедливо отмечает, что «признаком юридического лица является, скорее, наличие обособленного имущества, а такой принцип функционирования организации, как имущественная обособленность, а это не одно и то же».

В степени обособления имущества юридического лица наглядно проявляется то, как учитывается непосредственная воля учредителей. Например, для юридических лиц, обладающих имуществом на праве собственности, учет воли учредителей имеет меньшее значение, чем для юридических лиц, обладающих имуществом на праве оперативного управления.

К юридическим лицам, обладающим имуществом на праве собственности, относятся как коммерческие, так и некоммерческие юридические лица. В частности право собственности на имущество наличествует у хозяйственных товариществ, производственных кооперативов, акционерных обществ (коммерческих юридических лиц), общественных объединений, фондов, потребительских кооперативов, религиозных объединений (некоммерческих юридических лиц).

Правом хозяйственного ведения на имущество может обладать лишь одна организационно-правовая форма юридического лица - государственное предприятие. В свою очередь государственные предприятия могут подразделяться на учрежденные местными исполнительными органами - акимами, то есть коммунальные государственные предприятия, и учрежденные правительством Республики Казахстан - республиканские государственные предприятия.

При этом не обходимо учитывать, что статьей 200 ГК РК предусмотрен ряд ограничений по использованию имущества, принадлежащего государственному предприятию на праве хозяйственного ведения. Вследствие того, что, к примеру, частные предприниматели, заключая сделки с указанными субъектами гражданско-правовых отношений, не учтут это, а со стороны органа государственного предприятия будут допущены халатные (недобросовестные) действия, впоследствии сделки, совершенные с нарушением закона, могут быть признаны недействительными. Интересы предпринимателей, которые не учли соответствующие законодательные требования, пострадают.

Право оперативного управления принадлежит либо учреждениям, либо государственным казенным предприятиям.

Учреждения могут быть основаны на частной собственности - частные учреждения и государственной собственности - государственные учреждения.

Государственные казенные предприятия также подразделяются на республиканские и коммунальные.

Особенностью права оперативного управления является, то, что указанные юридические лица владеют, пользуются и распоряжаются своим имуществом в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества.

. Третьим признаком юридического лица является самостоятельная имущественная ответственность, которая основывается на имущественной обособленности юридического лица. Данный признак нашел отражение в статье 44 ГК РК: каждое юридическое лицо несет самостоятельную гражданско-правовую ответственность по своим обязательствам, ни его учредители (или участники), ни государство не несут никакой ответственности по его долгам.

Однако, как уже отмечалось раннее, в законодательстве имеется ряд исключений из общих правил. Особенно это справедливо применительно к нормам, закрепляющим ответственность юридических лиц.

Юридические лица, финансируемые собственником - учреждения и казенные предприятия несут ответственность только находящимися в их распоряжений деньгами. При их недостаточности ответственность по их обязательствам несет собственник соответствующего имущества. Хотя это ненаучная работа, выскажем свою точку зрения по вопросам ответственности по обязательствам учреждений. Когда ограничивается ответственность государственного учреждения, это вполне понятно. Решится ряд вопросов (ограждаются интересы ряда лиц). Во-первых, имущество государства не будет переходить незаконными способами, помимо приватизации, в частные руки. Во-вторых, ограждаются общественные интересы. Ведь то, что на имущество, скажем государственного учреждения, обращается взыскание, может причинить существенные неудобства населению, которое обращается в соответствующие учреждения. Да и вообще допущение беспрепятственного обращения взыскания на имущество государственного учреждения противоречит здравому смыслу.

Привлечение к ответственности государства в лице его соответствующих органов усилит гарантии исполнения обязательств с участием государства и прав (в большинстве случаев физических и юридических лиц, основанных на частной форме собственности) кредиторов.

Несколько по-иному следует взглянуть на ситуацию привлечения к ответственности собственников имущества частных учреждений. Первый из названных нами договоров здесь нельзя использовать по вполне понятной причине - речь не идет о государственном имуществе. В случае ликвидации частных учреждений также могут быть ущемлены интересы населения. Но в противовес им будут вставать интересы кредиторов учреждения. Обращение взыскания на имущество учредителя - собственника имущества учреждения не будет решать проблемы. Где гарантии, что его окажется достаточно, особенно если это физическое лицо.

Надо учесть, что от деятельности учреждений частный собственник не извлекает доходы, и возможность неограниченной в объеме, хотя и субсидиарной ответственности учредителя по обязательствам такого учреждения, будет существенно ущемлять интересы собственника (учредителя). Хочется резюмировать, что возможно понадобятся соответствующие законодательные решения, эффективные практические рекомендации, подходы при судебном рассмотрении спорных ситуаций, которые позволят, дифференцировано и справедливо, решить вопрос об ответственности частных утверждений.

В соответствии с законодательством, учредители (участники) несут обязанность соответственно по обязательствам полных, коммандитных товариществ, товариществ с дополнительной ответственностью и производственных кооперативов.

Несмотря на организационно-правовую форму юридического лица, если банкротство юридического лица вызвано действиями его учредителя (участника) или собственника его имущества, то при недостаточности средств у юридического лица учредитель (участник) или соответственно собственник его имущества несет перед кредиторами субсидиарную ответственность (п.3 ст.44 ГК РК).

Аналогична ответственность основной организации по долгам ее дочерней организации (п.2 ст. 94 ГК РК).

Дополнительная ответственность учредителей (участников) юридических лиц по обязательствам последних может быть установлена также учредительными документами. При этом учредительный договор и (или) устав могут предусматривать более высокую ответственность, но не могут ограничивать ее ниже тех пределов, какие установлены императивными правилами закона.

Однако никакие учредительные документы открытого акционерного общества не вправе возлагать дополнительную ответственность по долгам акционерного общества на акционеров.

Общий юридический статус юридического лица не допускает его ответственности по личным долгам его учредителей, участников, работников. Но на то имущество юридического лица, на которое имеют обязательственное право его учредители (участники, работники), ответственность может быть обращена в добровольном или (по решению суда) в принудительном порядке. Так, взыскание по долгам работника может быть обращено на его неполученную заработную плату; взыскание по долгам участника хозяйственного товарищества или члена кооператива - на пай этого члена кооператива в имуществе юридического лица (ст. 69, 83, 100 ГК РК).

. Четвертый, выделенный в законодательстве признак юридического лица, это выступление в гражданском обороте от своего имени, который проявляется в возможности юридического лица от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Данный признак в первую очередь касается персонифицированности юридического лица. Юридическое лицо не может действовать от имени руководителя, создателя или государства, но только от своего имени - от имени юридического лица как такового. Это имеет важное правовое значение, ибо позволяет точно определить истинного субъекта. От имени другого субъекта, в том числе близко связанного с юридическим лицом, последнее может выступать лишь в качестве представителя.

Так, по одному арбитражному делу было установлено, что директор предприятия выдал от имени предприятия гарантийное обязательство. Через некоторое время директор предприятия был заменен другим лицом. Когда наступила необходимость исполнять гарантийное обязательство, новый директор заявил о недействительности гарантийного письма, подписанного его (директором) предшественником. Арбитражный суд в решении по делу указал, что директор является органом юридического лица, которое выступает в гражданском обороте от своего имени; обязательство возникло не у директора, а у юридического лица; отвечать по обязательствам должен не директор, а юридическое лицо. Поэтому замена директоров не влияет не на действительность, ни на его исполнимость, ни на ответственность за неисполнение.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, обязательно должно иметь фирменное наименование. При этом юридическое лицо имеет исключительное право использования фирменного наименования, вплоть до привлечения виновных субъектов к материальной ответственности за использование ими чужого фирменного наименования. Затронем еще один аспект, который уместно рассмотреть по данной дефиниции. Возможно, его самостоятельное выделение создает впечатление, что это излишне, но учитывать его с учетом недостаточно высокого уровня правосознания участников гражданских правоотношений необходимо. Речь идет о том, что при соблюдении необходимых сопутствующих требований вступления в гражданские правоотношения, выступление от своего имени юридического лица всегда влечет для него определенные правовые последствия. В законодательстве предусматриваются лишь случаи частичного изменения этого правила, например, когда заключается договор в пользу третьего лица (ст.391 ГК РК). Некоторые вопросы возникают, когда от имени юридического лица выступает, скажем, его филиал. Несмотря на то, что в принципе никаких реальных препонов нет, органы юридических лиц в некоторых случаях обращения к ним кредиторов, в начале непосредственно имевших дело с филиалами, начинают утверждать, что необходимо требовать исполнения обязательства от филиала. На самом деле это не обоснованно, хотя и могут быть не изменяющие существа дела внутренние распределения функции между юридическим лицом и его филиалом.

Отказ органа юридического лица исполнить обязательство, принятое от его лицом филиалом, может быть, пожалуй, сделан лишь со ссылкой на оговоренное место исполнения обязательств. Во всяком случае, когда обязательство признано юридическим лицом, оно должно исполнить непосредственно, либо дать соответствующее распоряжение филиалу.

Кроме фирменного наименования, коммерческое юридическое лицо может пользоваться и такими средствами индивидуализации, как товарный знак и знак обслуживания (торговая марка). Торговый знак (знак обслуживания) - это обозначение, зарегистрированное в соответствии с Законом о товарных знаках или охраняемое без регистрации в силу международных договоров, в которых участвует Республика Казахстан, служащее для отличия товаров (и услуг) одних юридических или физических лиц от однородных товаров (и услуг) других юридических или физических лиц (ст.1 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров»). Товарный знак или знак обслуживания как средство индивидуализации юридического лица имеет важное практическое значение как для потребителей продукции, так и для самого юридического лица. По товарному знаку есть возможность найти изготовителя в случае необходимости обращения с претензиями и требованиями к производителю. Вместе с тем товарный знак, торговая марка являются средством отличия производителя известного товара.

Знак обслуживания, который приравнивается к товарному знаку, регистрируется юридическими лицами, основная деятельность которых заключается в оказании услуг.

Наименование места прохождения товара является также средством индивидуализации юридического лица. Организации, изготавливающие продукцию, свойства которых в значительной степени определяются природными условиями или людскими факторами места из производства, имеют право зарегистрировать и использовать наименование места происхождения товара (например, вологодское кружево или дымковская игрушка). В отличие от товарного знака, право пользования наименованием места происхождения товара не является исключительным и может также закрепляться за другими юридическими лицами, изготавливающими аналогичный товар в той же местности.

Таким образом, ни одно коллективное образование, не обладающее вместе взятыми признаками имущественной обособленности, организационного единства, самостоятельной имущественной ответственности и правом выступать в обороте от своего имени, не может быть признано юридическим лицом, т.е. не может быть субъектом гражданских правоотношений.

1.3 Создание юридического лица, его государственная регистрация

Необходимой предпосылкой возникновения юридических лиц является сознательно волевая деятельность собственника имущества как учредителя юридического лица. Процесс образования юридических лиц невозможен вне воли собственника в той или иной форме ее проявления. В соответствии с этим можно выделить распорядительный, разрешительный и нормативно - явочный способы возникновения юридических лиц.

Распорядительный порядок возникновения юридических лиц характеризуется тем, что юридическое лицо создается на основе распоряжения учредителя. Так создаются, например, государственные учреждения и государственные предприятия. Учредителями государственного предприятия и государственного учреждения могут быть органы, уполномоченные управлять государственным имуществом (ст.102 ГК РК).

При разрешительном порядке на создание юридического лица требуется предварительное разрешение компетентного органа. Ранее действовавшее законодательство подобный порядок создания предусматривал для таких организаций, как кооперативы, различные общественные объединения. Разрешительный порядок характеризуется тем, что в создании юридического лица может, было отказано. Однако при этом не допускается отказ в регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности (п.5 ст.42).

Ныне действующее законодательство непосредственно предусматривает разрешительный порядок для юридических лиц, предметом которых является банковская и страховая деятельность. Разрешения на создания юридических лиц, осуществляющих банковскую и страховую деятельность, даются Национальным банком Республики Казахстан.

Сущность разрешительного порядка, как представляется, заключается в том, что Национальный банк контролирует соблюдение учредителями указанных юридических лиц комплекса требований, установленных нормативов и санкционирует их создание. При этом сложность параметра оценки их деятельности обусловливает то, что Национальный банк может посчитать не соблюденные, предъявляемые требования и отказать в разрешении на создание банков и страховых организаций.

Однако, несмотря на употребление понятия «разрешения» говорить, безусловно, об особом разрешительном порядке их создания, на наш взгляд, нельзя.

Можно допустить мысль о том, что речь идет об усложненном нормативном порядке создания этих юридических лиц.

Отказать произвольно в выдаче разрешения Национальный банк не может, а только по предусмотренным в законе основаниям; отказ в выдаче разрешения на создание банка или страховой организации может быть также оспорен в судебном порядке.

Нормативно - явочный порядок создания предусмотрен для большинства юридических лиц субъектов предпринимательской деятельности и ряда некоммерческих юридических лиц.

Его суть заключается в том, что создаваемые юридические лица могут преследовать любые не запрещенные законом цели деятельности. Коммерческие юридические лица могут быть нацелены на осуществление любой предпринимательской деятельности, при фактическом осуществлении той или иной деятельности при необходимости, конечно, должен быть соблюден соответствующий порядок лицензирования.

В соответствии со статьей Закона Республики Казахстан «О некоммерческих организациях» от 16 января 2001 года, некоммерческие организации могут создаваться для фактических социальных, культурных, научных, образовательных, благотворительных, управленческих целей; защиты прав, законных интересов граждан и организаций; разрешения споров и конфликтов; удовлетворения духовных и иных потребностей граждан; охраны здоровья граждан; охраны окружающей среды; развития физической культуры и спорта; оказание юридической помощи, а также в других целях, направленных на обеспечение общественных благ новых членов, участников. В рамках перечисленных учредители могут свободно определять любые цели деятельности создаваемого некоммерческого юридического лица.

Нормативно - явочный порядок характеризуется четкой регламентацией необходимых и достаточных требований к создаваемому юридическому лицу, соблюдение которых контролируется посредством изучения, регистрирующим органом учредительных и иных документов, подаваемых при регистрации в соответствии с Указом Президента Республики Казахстан (имеющий силу закона) от 17 апреля 1999г. № 9198 с последующими изменениями и дополнениями, Правилами государственной регистрации юридических лиц, утвержденными приказом Председателя Комитета регистрационной службы Министерства юстиции Республики Казахстан от 9 сентября 2004 года № 286.

Максимально конкретизирована сама процедура регистрации. В соответствии со статьей 11 Закона Республики Казахстан от 29 октября 2002 года «О государственной регистрации юридических лиц», отказ в государственной регистрации (перерегистрации) юридического лица допускается лишь в ограниченном числе случаев. Например, если учредители пытаются нарушить установленный законодательством порядок образования юридического лица или когда учредительные документы не соответствуют законам Республики Казахстан. Отказ может быть сделан, если у учредителя юридического лица имеются задолженности по налогам, сборам и другим обязательным платежам в бюджет, а также в случаях, когда создание юридического лица производится с целью недобросовестной конкуренции и занятия монопольного положения на рынке (когда речь идет о субъектах предпринимательской деятельности).

Если все-таки дается отказ в государственной регистрации юридического лица, то он должен быть мотивирован со ссылкой на нарушение учредителем требований конкретного закона и выдан в установленные сроки, которые определяются в соответствии со статьей названного закона. В соответствии с закрепленным статьей 13 (п.2) Конституции Республики Казахстан правом на судебную защиту, которое конкретизируется также статьей 8 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан, лицо может обжаловать отказ регистрирующего органа в судебном порядке.

Итак, мы рассмотрели все способы образования юридических лиц. В настоящее время Гражданский кодекс Республики Казахстан установил единый регистрационный (нормативно-явочный) порядок образования юридических лиц для всех видов организаций.

Исключением разрешительного порядка образования юридических лиц основывается на пункте 5 статьи 42 ГК РК, в соответствии с которой отказ в регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности образования юридического лица не допускается. Таким образом, если учредители решили создать организацию со статусом юридического лица, то никто не может им это запретить или потребовать получения предварительного разрешения.

Отказ от уведомительного порядка образования юридических лиц базируется на пунктах 1 и 3 статьи 42 ГК РК, по которым юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции и считается созданным именно с момента ее осуществления. Иначе говоря, нельзя просто уведомить соответствующие органы о том, что юридическое лицо создано, необходимо пройти установленную законодательством процедуру государственной регистрации. Итак, ни в правовых актах, ни в учредительных документах организаций не может содержаться положение о том, что данная организация признается юридическим лицом. Статус юридического лица возникает у нее только с момента государственной регистрации. Таким образом, в настоящее время в Республике Казахстан гражданским законодательством установлен единый для всех организаций регистрационный порядок образования юридических лиц. Приобрести статус юридического лица иным способом или в ином порядке (помимо государственной регистрации) никакая организация не может.

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Согласно статье 42 ГК РК регистрации подлежат все юридические лица, которая производится в органах юстиции в порядке, определяемом законодательством о регистрации юридических лиц.

Значение регистрации заключается в том, что она:

1.подтверждает факт возникновения юридического лица;

2.позволяет вести государственный учет всех юридических лиц страны, ибо они через регистрацию вносятся в единый государственный регистр;

.обеспечивает возможность государственного контроля за деятельностью юридического лица;

.создает условия гласности, так как через регистрирующие органы всякое заинтересованное лицо вправе ознакомиться со всеми материалами, характеризующими каждое юридическое лицо, кроме, разумеется, тех, что являются конфиденциальными или составляют коммерческую тайну.

Государственная регистрация юридических лиц не должна носить статистический характер, поскольку учредительные документы относятся по своему содержанию к локальным нормативным актам, регламентирующим деятельность юридических лиц. Поэтому на первоначальной стадии создания юридических лиц следует обратить пристальное внимание на качество учредительных документов, соответствие их содержания законодательству Республики Казахстан.

Таким образом, необходимость сосредоточения регистрации юридических лиц в одном государственном органе - объективное требование упорядочения и облегчения проведения данной процедуры. Наличие единого регистрирующего органа позволяет установить не только единые требования, но и единую методику, и практику регистрации всех юридических лиц. Нельзя не учитывать тот факт, что сборы за государственную регистрацию юридических лиц является значительной доходной статьей бюджета.

Действующее в настоящее время законодательство значительно расширило компетенцию территориальных органов Минюста по вопросам регистрации юридических лиц за счет самого министерства, отнеся к обязанностям последнего лишь:

1)регистрацию и ведение единого Государственного регистра юридических лиц;

2)методическое руководство деятельностью по государственной регистрации юридических лиц;

)контроль за соблюдением законодательства о государственной регистрации организациями и территориальными органами Министерства юстиции;

)рассмотрение жалоб на действия его территориальных органов по вопросам государственной регистрации юридических лиц;

)представление информации государственным органам, наделенным контрольными и надзорными функциями, по их запросу в случаях, предусмотренных законодательными актами РК.

Государственная регистрация является способом придания субъектам статуса юридического лица. Официальными подтверждениями обладания субъектом правами юридического лица являются занесение сведений о юридическом лице в единый государственный регистр юридических лиц и свидетельство о государственной регистрации.

При регистрации не принимаются во внимание вопросы целесообразности образования юридического лица, не преследуется цель осуществления контроля и вмешательства в его производственно-хозяйственную и финансовую деятельность.

Государственная регистрация юридических лиц на территории Республики осуществляется в целях:

1)удостоверения факта создания, юридического лица;

2)учета созданных, юридических лиц, а также ведения единого государственного регистра юридических лиц;

)проверка соответствия учредительных документов юридических лиц Законам РК;

)реализации информации о юридических лицах (за исключением информации, составляющей служебную или коммерческую тайну) заинтересованным лицам на договорных условиях.

Порядок ведения Регистра определяется Инструкцией о порядке ведения единого регистра юридических лиц. Регистрирующие органы осуществляют формирование электронного банка данных о юридических лицах, основанного на единых методологических и программно-технологических принципах. Территориальный электронный банк данных формируется регистрирующими органами на местах.

Порядок государственной регистрации юридического лица.

Государственная регистрация юридических лиц включает в себя проверку соответствия учредительных документов создаваемых юридических лиц законам Республики Казахстан, выдачу им свидетельства о государственной регистрации установленного образца с присвоением регистрационного номера, занесение сведений о юридических лицах в Регистр.

Государственной регистрации подлежат все юридические лица, создаваемые на территории республики, независимо от целей их создания, рода и характера деятельности, состава участников.

Для регистрации юридические лица представляют:

заявление о государственной регистрации установленного образца. Государственные предприятия, государственные учреждения и учреждения, хозяйственные товарищества и акционерные общества с долевым участием государства (далее - юридические лица с участием государства) представляют заявления с отметкой уполномоченного органа, осуществляющего функции держателя Реестра государственных предприятий, государственных учреждений и учреждений, хозяйственных товариществ с долевым участием государства (далее - реестродержатель);

печать юридического лица либо квитанция (справка) органов внутренних дел о приеме печати юридического лица на уничтожение (в случаях преобразования, разделения, слияния);

пакет учредительных документов и других документов, необходимых для регистрации.

копии квитанции или платежного поручения об уплате сбора за государственную регистрацию. Причем учредительные документы представляются в прошнурованном и пронумерованном виде в двух экземплярах на государственном и русском языках.

После предоставления вышеуказанных документов регистрирующий орган:

проверяет полноту пакета предоставленных документов и правильность их составления и соответствия законам РК;

издает приказ о государственной регистрации юридического лица, в случае соответствия учредительных документов законам (акт приказа готовится в двух экземплярах специалистом регистрационной службы, рассматривавшим документы юридического лица, и визируется этим специалистом, а также начальником отдела регистрации либо его заместителем, после чего предоставляется на подпись руководителю регистрирующего органа или его заместителю);

вносит в регистр, а также в электронный банк данных сведения о юридическом лице;

выдает свидетельство о государственной регистрации юридического лица установленного образца. Порядок присвоения регистрационного номера юридическому лицу определяется Инструкцией о порядке ведения единого государственного регистра юридических лиц и реестра филиалов и представительств юридических лиц;

оформляет дело, содержащее по одному экземпляру учредительных и других документов, после оформления дела (проставления соответствующих штампов и печати) подлинники учредительных документов возвращаются учредителю или его представителю.

После произведенной регистрации регистрирующий орган:

еженедельно направляет в Комитет информацию о зарегистрированных, перерегистрированных и ликвидированных юридических лицах по модемной связи, а при необходимости - на бумажных либо электронных носителях;

в течение 10 дней извещает органы статистики, а также реестродержателя (в отношении юридических лиц с участием государства) о произведенной государственной регистрации юридического лица.

Сроки государственной регистрации юридического лица.

Государственная регистрация юридического лица должна быть произведена не позднее 15 дней со дня подачи заявления с приложением необходимых документов, а общественного объединения - 10 рабочих дней, для субъектов малого предпринимательства - 3 рабочих дня со дня подачи заявления с приложением необходимых документов.

При представлении неполного пакета документов, наличия в них недостатков, выявленных в ходе их рассмотрения, необходимости получения по учредительным документам заключения эксперта (специалиста), а также по иным основаниям, предусмотренным законодательными актами, срок государственной регистрации прерывается.

В случае отказа в регистрации либо перерыва срока регистрации органом юстиции издается и вручается заявителю приказ, содержащий ссылку на нарушение конкретного закона (его конкретной статьи). При отказе в государственной регистрации учредителям уплаченный сбор за государственную регистрацию и документы, представленные для государственной регистрации возврату не подлежат. При отказе в регистрации юридического лица с участием государства регистрирующий орган в течение 10 дней извещает об этом реестродержателя.

В случаях создания юридического лица одним учредителем решением о создании юридического лица считается утвержденный им устав предприятия. Учредительные документы юридического лица представляются в регистрирующий орган его учредителем (учредителями) или представителями учредителя (с предоставлением доверенности, оформленной в простой письменной форме).

Датой представления учредительных документов для регистрации юридического лица является соответственно дата их фактической подачи в регистрирующий орган.

Несмотря на общие принципы, при регистрации некоторых юридических лиц существуют определенные особенности.

При регистрации юридического лица с иностранным участием в регистрирующий орган дополнительно представляются:

для физического лица - ксерокопия паспорта или другого документа, удостоверяющего личность иностранного физического лица, с нотариально заверенным переводом на государственный и русский язык;

для юридического лица - легализованная выписка из торгового реестра или другой легализованный документ, удостоверяющий, что учредитель является юридическим лицом по законодательству зарубежного государства с нотариально заверенным переводом на государственный или русский язык. В случае, когда учредителем (или одним из них) выступает юридическое лицо, дополнительно представляется справка налогового органа о наличии или отсутствии у него задолженности по налогам, сборам и другим обязательным платежам в бюджет.

В настоящее время размер сбора за государственную регистрацию определяется Положением о порядке уплаты сбора за государственную регистрацию юридических лиц, утвержденным постановлением Правительства РК от 19 ноября 1996 года.

Названным Положением установлены следующие ставки сбора за государственную регистрацию:

государственных учреждений, казенных предприятий и кооперативов собственников помещений (квартир) - 1 МРП;

юридических лиц, являющихся субъектами малого предпринимательства - 5 МРП;

иных юридических лиц - 20 МРП.

При регистрации юридического лица к учредительным документам в соответствии с законодательством Республики Казахстан предъявляются следующие требования:

а) устав должен содержать сведения об организационно-правовой форме, наименовании, местонахождении юридического лица, размере его уставного капитала (фонда), составе, порядке формирования и компетенции его органов управления и контроля, порядке распределения прибыли и образования фондов юридического лица, порядке и условиях реорганизации и ликвидации юридического лица;

б) для государственных предприятий, а также некоммерческих организаций, имеющих право ведения предпринимательской деятельности, обязательно указание в их уставах видов деятельности, осуществляемых юридического лицами;

в) договор учредителей должен содержать сведения о наименовании (имени) и юридическом статусе учредителей, их местонахождении (местожительстве), государственной регистрации (для юридических лиц) или личности (паспортные данные - для физических лиц), размере уставного капитала создаваемого юридического лица, долях участия (паях, количестве акций), принадлежащих каждому учредителю, размерах, порядке и способах внесения вкладов (оплаты акций);

г) размер уставного капитала (фонда) акционерного общества, юридического лица с долевым участием иностранных инвестиций (совместного юридического лица независимо от его организационно-правовой формы), государственного или муниципального предприятия не должен быть менее суммы, установленной законодательством Республики Казахстан на дату представления учредительных документов для регистрации;

д) при представлении для регистрации документов юридического лица, размер уставного капитала (фонда) которого превышает величину, установленную антимонопольным законодательством РК, учредитель (учредители) обязан представить документ, подтверждающий согласие соответствующего антимонопольного органа на создание юридического лица;

е) при представлении для регистрации документов юридического лица, в число учредителей которого входят государственные предприятия, необходимо представление документов, подтверждающих согласование соответствующим комитетом по управлению имуществом или иным уполномоченным органом величины и способа оплаты вкладов государственными предприятиями в уставный капитал (фонд) регистрируемого юридического лица, за исключением случаев внесения указанных вкладов в денежной форме за счет прибыли предприятий-учредителей;

ж) решение о создании индивидуального частного юридического лица составляется в произвольной форме без обязательного нотариального удостоверения (в случае предъявления документов, удостоверяющих личность учредителя).

При государственной регистрации юридического лица не требуется гарантийных писем и иных документов, подтверждающих его местонахождение, указанное в учредительных документах (уставе) юридического лица.

Ответственность за ущерб, который может быть причинен третьим лицам ввиду недостоверности указанного в учредительных документах (уставе), местонахождения юридического лица, несет его учредитель (учредители). Регистрация осуществляется путем присвоения предприятию очередного номера в журнале регистрации поступающих документов и проставления специальной надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на первой странице (титульном листе) устава юридического лица, скрепляемой подписью должностного лица, ответственного за регистрацию.

В случае установления недостоверности сведений, содержащихся в представленных документах, нарушения порядка создания юридического лица, а также несоответствия учредительных документов законодательству РК, орган, осуществивший регистрацию, обязан в течение одного календарного месяца со дня регистрации уведомить юридическое лицо о необходимости внесения соответствующих дополнений и изменений в учредительные документы. Юридическое лицо в течение семи календарных дней с даты получения им указанного уведомления обязано внести соответствующие дополнения и изменения в учредительные документы и представить их в орган, осуществивший регистрацию юридического лица. В случае непредставления юридическим лицом сведений о внесении изменений и (или) дополнений в учредительные документы в установленные сроки орган, осуществивший регистрацию юридического лица, обязан обратиться в суд с иском о признании недействительными (полностью или частично) учредительных документов юридического лица.

Сведения о регистрации юридических лиц подлежат опубликованию. Данные государственного регистра юридических лиц должны быть открыты для всеобщего ознакомления с тем, чтобы любой участник имущественного оборота мог удостовериться в статусе своего реального или потенциального контрагента - юридического лица. Органы, осуществляющие государственную регистрацию предприятий, в течение установленного для них рабочего дня обязаны обеспечить открытость для всеобщего ознакомления данных государственного регистра юридических лиц.

От регистрации следует отличать перерегистрацию, которая проводится в том же органе, что и первоначальная регистрация, но в отличие от нее не имеет конститутивного значения ни для возникновения юридического лица, ни для его прекращения. Задача перерегистрации - государственный учет и включение в объем информации, которая может быть запрошена заинтересованными лицами, изменений, внесенных в правовой статус уже зарегистрированного юридического лица. Перерегистрация необходима в случаях:

1)уменьшения размера уставного капитала;

2)изменения наименования;

)изменения состава участников в хозяйственных товариществах и закрытых акционерных обществах.

Изменения, внесенные в учредительные документы по указанным основаниям без перерегистрации юридического лица, являются недействительными.

Если иностранные учредители образуют самостоятельно или совместно с казахстанскими учредителями юридическое лицо на территории Республики Казахстан, оно регистрируется в общем порядке и после регистрации приобретает правовой статус казахстанского юридического лица.

В отличие от юридических лиц, созданных только казахстанскими учредителями, упомянутые юридические лица, как уже отмечалось, называются предприятиями с иностранным участием, в общей массе которой различаются:

) иностранные предприятия, в которых весь уставной капитал образован иностранными учредителями;

) совместные предприятия, в которых уставной капитал образован и иностранными, и казахстанскими учредителями.

И те и другие - казахстанские юридические лица, но при их регистрации требуются дополнительные документы, подтверждающие правовой статус и платежеспособность их иностранных учредителей.

.4 Правоспособность юридического лица

Возникновение правоспособности юридического лица приурочивается к моменту его создания (т.е. государственной регистрации). Однако моменты регистрации юридического лица и становления отдельных элементов его правоспособности могут не совпасть по времени (например, для того, чтобы совершать лизинговые сделки; сделки связанные с хранением нефти и газа, грузовыми перевозками, осуществлением строительной деятельности и др.) с приобретением юридическим лицом соответствующих правомочий, когда необходимо оформить в установленным законом порядке лицензии на их совершение.

Перечень видов деятельности, которыми юридические лица могут заниматься только на основании лицензии, определяется законом. В связи с этим пленумы Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда РК обоснованно отмечают, что после введения в действие части первой ГК виды деятельности, подлежащие лицензированию, могут устанавливаться только законом.

В свою очередь специфические элементы правоспособности юридических лиц тесно связаны со специальными способами (правовыми формами) использования их обособленного имущества в предпринимательском обороте.

Правоспособность юридических лиц подразделяется на два вида - общую и специальную.

Смысл этого деления заключается в следующем: обладая общей правоспособностью, организации вправе заниматься любыми, не запрещенными законодательными актами, видами деятельности.

В этой связи несколько противоречивыми выглядят суждения Е.А. Суханова. Так, с одной стороны, он пишет, что правоспособность юридических лиц предполагается ограниченной, с другой стороны, - отмечает, что новый Гражданский кодекс, следуя общим современным тенденциям развития гражданского законодательства, закрепил почти за всеми коммерческими организациями общую правоспособность.

Не менее неожиданными выглядят следующие высказывания Р.А. Маметовой: «В отличие от граждан, имеющих общую правосубъектность, юридические лица обладают специальной правосубъектностью», «… поэтому правоспособность любы юридических лиц будет носить специальный характер». Однако далее, отдельно рассуждая о правоспособности некоммерческих организаций, она отмечает, что «правоспособность их однозначно следует охарактеризовать как специальную».

Понятие общей правоспособности применимо, прежде всего, к коммерческим юридическим лицам, основанным на частной форме собственности. Они по общему правилу могут иметь гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых, не запрещенных законодательными актами или учредительными документами видов деятельности.

В современном законодательстве многоаспектно понятие специальной правоспособности. Оно применимо к некоммерческим организациям, государственным предприятиям, некоторым коммерческим лицам, основанным на частной форме собственности.

Учитывая вполне определенные задачи, для выполнения которых создается юридическое лицо, и отсутствие таких задач при рождении гражданина, следует отметить разницу в характере правоспособности этих субъектов. Одни организации должны производить машины, другие - строить дома, третьи - лечить граждан, четвертые - обучать их. Если бы такие организации могли вступать в имущественные отношения, не сообразуясь с этими задачами, то они, во-первых, но смогли бы должным образом решить их (так как допускали бы отвлечение людей и средств на решение иных задач); во-вторых, они не смогли бы надлежаще выполнить свои обязанности и по фактически заключенным договорам (так как не приспособлены к этому). Так получилось бы, например, если бы учебное заведение заключило договор подряда, по которому обязалось бы построить для другой организации жилой дом, если промышленное предприятие обязалось бы перед другой организацией произвести и продать ей сельскохозяйственную продукцию, и т.п. Поэтому в соответствии с общим правилом юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности, то есть специальная правоспособность.

Другое смысловое значение специальной правоспособности заключается в понимании правоспособности отдельных коммерческих юридических лиц - банков и страховых организаций, осуществляющих свою деятельность в соответствии с Законами Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности Республики Казахстан» и «О страховой деятельности». В этом смысловом значении специальную правоспособность можно оценить как:

) недоступную другим юридическим лицам (и вообще иным субъектам гражданско-правовых отношений помимо, соответственно, банков и страховых организаций);

) как строго обусловленную и ограниченную (поскольку банки могут осуществлять только банковскую деятельность, а страховые организации только страховую иную тесно с ней связанную, прямо указанную в законе деятельность).

Особое правило действует для коммерческих юридических лиц, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, - они могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Например, нельзя совершать сделки с боевым оружием, наркотическими или радиоактивными веществами и т.п. Таким образом, по отношению к большинству коммерческих организаций правило о специальной правоспособности не действует: государство как бы отдает на их усмотрение решение вопроса о том, в какие имущественные отношения им вступать, обоснованно полагая, что вместо прежних запретов здесь должен сыграть свою роль предпринимательский интерес: коммерческие организации не станут заниматься такими видами деятельности, которые не сулят им успехов, а значит, и прибыли. Следовательно, коммерческой организации, в учредительных документах которой не содержится исчерпывающий перечень видов деятельности, которой она может заниматься, нельзя отказать только по этому основанию в выдаче лицензии на занятие такой деятельностью. Поэтому, какие- либо ограничения правоспособности коммерческих юридических лиц должны быть выражены не в форме умолчания в учредительных документах о соответствующих гражданских правоотношениях, а в форме прямых запретов вступать в такие правоотношения.

Содержание правоспособности некоммерческих юридических лиц, с одной стороны, и большинства коммерческих - с другой, должно найти отражение и в их учредительных документах: некоммерческие юридические лица, унитарные предприятия, а в предусмотренных законом случаях и другие организации должны отразить в учредительных документах предмет и цели своей деятельности; большинство же коммерческих организаций не обязаны это делать, хотя, и имеют на это право.

ГК РК допускает случаи ограничения правоспособности юридического лица независимо от того, распространяется ли на него принцип специальной или общей правоспособности. Прежде всего, это связано с тем, что для осуществления весьма широкого набора разнообразных видов деятельности необходимо иметь лицензию.

Лицензирование охватывает самый широкий круг видов деятельности, и среди них такие, как банковская, биржевая, страховая, медицинская, строительная, транспортная, общественное питание и другие. Держатель лицензии не вправе передавать и отчуждать ее, кроме случаев, предусмотренных законодательством. В случае ликвидации юридического лица принадлежащая ему лицензия прекращает автоматически свое действие (допускается переход лицензии лишь в случаях реорганизации юридического лица - держателя лицензии). При истечении срока действия лицензии, признании ее недействительной, ее досрочном прекращении, отзыве либо приостановлении ее действия содержание правоспособности юридического лица возвращается в его прежние общие границы. Необходимо отметить, что осуществление тех видов предпринимательства, для которых требуется специальное разрешение государства (лицензия), возможно лишь с момента его получения и до истечения срока его действия. Поэтому коммерческой организации не может быть отказано в выдаче соответствующей лицензии только на том основании, что данный вид деятельности не предусмотрен ее учредительными документами. Перечень лицензируемых видов деятельности устанавливается законодательством о лицензировании и является достаточно объемным (Закон РК «О лицензировании» с изменениями и дополнениями). Вместе с тем, государственное лицензирование отдельных видов деятельности означает, что коммерческие организации, не имеющие соответствующей лицензии, не вправе заниматься такой деятельностью.

Все юридические лица независимо от того, распространяется на них принцип специальной правоспособности или нет, могут быть ограничены в правах, но только в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Прежде всего, речь идет об ограничениях, которые исходят от компетентных органов. Все те органы, которым предоставлено право выдачи лицензии, могут отобрать ее либо заменить другой, сужающей в том или ином отношении возможность осуществлять соответствующую деятельность и тем самым совершать связанные с нею сделки.

Помимо указанных персональных ограничений правоспособности имеются ограничения общего характера. Так, в частности, занятие отдельными видами деятельности разрешено лишь определенным юридическим лицам и тем самым должно считаться запрещенным для всех остальных участников гражданского оборота. Примером может служить деятельность, которая составляет государственную монополию.

Основанное на законе ограничение правоспособности может иметь и другую форму: когда в соответствующем акте предусмотрено, какой именно деятельностью юридическое лицо заниматься не может. Так, в Законе РК «О страховой деятельности» установлено, что предметом непосредственной деятельности страховой (перестраховочной) организации запрещается осуществление сделок и проведение операций в качестве предпринимательской деятельности, не предусмотренных пунктами 1 и 2 статьи 11 настоящего закона. Закон о банках запрещает им совершать операции по производству и торговле материальными ценностями, а также по страхованию всех видов, за исключением страхования валютных и кредиторских рисков. В соответствии с Законом о них, биржи не могут заниматься торговой, торгово-посреднической и иной деятельностью, непосредственно не связанной с организацией биржевой торговли. Там же предусмотрено, что биржа не вправе осуществлять вклады, приобретать доли (паи), акции предприятий, учреждений и организаций, если указанные юридического лица, учреждения и организации не ставят целью осуществление биржевой деятельности.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности, поэтому они не могут обладать правоспособностью. Вот почему соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

На практике нередки случаи возникновения несоответствий и противоречий между положением о филиале (представительстве) и доверенностью, выданной руководителю этого подразделения. Предлагается следующий вариант разрешения подобных ситуаций: положение решает только внутренние вопросы филиала, доверенность - только внешние. Поэтому заключение сделки, входящей в состав деятельности филиала (представительства), директором, еще не успевшим получить доверенность, эти сделки при отсутствии одобрения юридического лица должны признаваться недействительными.

Необходимо также учитывать, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу.

В состав юридического лица входят или несколько иных субъектов гражданского права, или, чаще всего, довольно многочисленный коллектив работников. Возникает вопрос: кто из этого коллектива приобретает права и обязанности для самого юридического лица, т.е. осуществляет эту часть его правоспособности? Кто реализует эти права и обязанности (осуществляет другую часть его правоспособности)?

В коллективе членов юридического лица происходит разделение функций, необходимых для приобретения и реализации, гражданских прав и обязанностей. Волю юридического лица перед окружающими управомочены выражать один или несколько членов данного коллектива, называемые органами юридического лица. Они действуют в пределах прав, предоставленных им законом, иными правовыми актами, учредительными документами. Конкретные признаки органа того или иного юридического лица зависят от вида юридического лица; они будут рассмотрены при характеристике их отдельных видов. Права и обязанности для юридического лица, кроме этого, могут приобретать в предусмотренных законом случаях и другие его участники, представители, которые действуют на основании выданной им органом юридического лица доверенности. В любом случае тот, кто выступает от имени юридического лица, должен действовать в его интересах, добросовестно и разумно, и обязан, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу. Это - ответственность перед юридическим лицом. В свою очередь, на стадии приобретения гражданских прав и обязанностей само юридическое лицо несет ответственность только за действия органа или других своих участников, действующих пределах предоставленных им полномочий. Так, если договор поставки подпишет не директор завода, а начальник отдела кадров, то такой договор будет недействителен, и завод не будет нести ответственность за поставку.

Когда юридическое лицо приняло на себя в установленном порядке обязанности, то их необходимо исполнить. Например, недостаточно только заключить договор подряда на капитальное строительство, нужно еще во исполнение договора построить для заказчика соответствующий объект. Сделать это действиями одного лишь органа юридического лица или его представителей уже невозможно. Необходимы действия всего коллектива организации. Если окажется, что этот объект своевременно не возведен или в процессе его возведения причинен ущерб действиями любого из членов трудового коллектива, то отвечать за это будет юридическое лицо; основанием для такой ответственности будут или условия заключенного и нарушенного договора, или статья, в соответствии с которой организация обязана возместить вред, причиненный по вине ее работников при исполнении ими своих трудовых обязанностей.

Таким образом, на стадии осуществления прав и обязанностей круг лиц, за действия которых отвечает юридическое лицо, расширяется до границ всех участников данного юридического лица. В то же время юридическое лицо несет ответственность не за любые вредоносные действия своих участников, а лишь за те, которые связаны с неисполнением ими своих обязанностей в данной организации. Так, если работники химкомбината, исполняя свои трудовые обязанности, сбросят в водоем неочищенные сточные воды и тем погубят большое количество икры и личинок рыбы, то отвечать за их действия будет сам химкомбинат. Если же группа работников организации, находясь на рыбной ловле, не погасили возле себя костер, от которого затем возник пожар, причинивший ущерб лесному хозяйству, то, поскольку это было сделано ими не при исполнении своих трудовых обязанностей, возмещать такой ущерб будут сами эти работники, но не организация, в которой они работают.

.5 Прекращение юридического лица

Решение вопроса о создании юридического лица, как правило, требует мобилизации значительных людских и материальных ресурсов и является общественно важным обстоятельством и предполагает соблюдение определенных требований. То же самое можно сказать и о прекращении. Поэтому эти процессы постоянно находятся под контролем уполномоченных на то организаций: вышестоящих органов юридических лиц или собственников их имущества; расчетно-кредитных учреждений в процессе открытия и закрытия счетов юридических лиц; финансовых органов в процессе их налогообложения; органов юстиции в процессе регистрации их учредительных документов. Все эти и иные организации в различных формах контролируют процессы создания юридических лиц.

Существование большинства юридических лиц не ограничено какими-либо временными рамками. Тем не менее, в определенных случаях юридические лица могут быть прекращены. Прекращение юридических лиц может повлечь за собой различные последствия. В зависимости от них различают два вида прекращения: реорганизацию и ликвидацию.

Но в отличие от ликвидации, реорганизация влечет возникновение правопреемства, причем универсального.

Реорганизация юридического лица - это его прекращение, влекущее возникновение новых организаций или значительное изменение характера юридической личности существующих организаций. В таких случаях к вновь возникшим или ранее существующим организациям, помимо участников и имущества прекращаемого юридического лица, могут перейти особенности его организационной структуры, правоспособности, фирменного наименования.

Реорганизация юридических лиц имеет различные цели. В идеале институт реорганизации представляет собой санкционированную нормами гражданского права возможность поиска оптимальной модели хозяйствования: менее успешное предприятие присоединяется к более преуспевающему, в результате чего появляются новые ресурсы и новые возможности; громоздкая структура управления крупной фирмы требует выделения одного или нескольких предприятий, способных оперативно реагировать на потребности рынка.

Реорганизация возможна в формах слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.

Присоединение заключается в том, что существующая организация укрупняется за счет того, что одна или несколько других организаций вливаются в нее, сами, утрачивая признаки юридического лица. Права и обязанности последних переходят к укрупняющемуся юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

Разделение означает дробление одного юридического лица, прекращающего свое существование, на несколько более мелких организаций. Права и обязанности переходят ко вновь возникшим организациям на основании данных разделительного баланса.

Выделение - это, как и разделение, способ разукрупнения юридических лиц. При этом способе разукрупнения организация не перестает существовать, но уменьшаются объемы ее характеристик как юридической личности: уменьшается закрепленный за ней имущественный комплекс, численность ее участников объем гражданской правоспособности.

Преобразование, т.е. изменение организационно-правовой формы юридического лица. При этом сама организация, ее участники и ее имущество в количественном плане могут остаться неизменными; но изменяется совокупность определенных признаков, характеризующих тип соответствующего юридического лица.

Различают добровольную и принудительную реорганизацию. Причем, как правило, реорганизация производится добровольно, т.е. на основании решения полномочного органа юридического лица, собственника имущества этого юридического лица или уполномоченного им органа. При этом следует иметь в виду, что, согласно пункту 1 статьи 45 ГК РК, реорганизация юридического лица - накопительного пенсионного фонда, страховой (перестраховочной) организации осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных законодательством о пенсионном обеспечении и страховой деятельности.

Принудительная реорганизация может быть осуществлена по решению судебных органов в случаях, предусмотренных законодательными актами.

Если собственник имущества юридического лица, уполномоченный им орган, учредители или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществит реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении судебного органа, суд назначает управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию юридического лица. С момента назначения управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на утверждение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц.

Не трудно заметить, что, приводя выше текст указанной нормы, мы намеренно изменили совокупность нормативных выражений «разделительный баланс» и «учредительные документы возникающих в результате реорганизации юридических лиц» на ненормативное - «соответствующие документы». В учебной литературе отмечается, что «принудительная реорганизация может быть осуществлена только в форме разделения, выделения или преобразования. Она может быть проведена при нарушении антимонопольного законодательства; при банкротстве; при нарушении требований закона, предъявляемых к отдельным видам юридических лиц, в некоторых других случаях».

Таким образом, встает проблема соотношения доктринального толкования соответствующей нормы в указанных в сносках изданиях и ее буквального толкования. Обратим внимание: в приведенной норме отмечается, что управляющий составляет разделительный баланс. Согласно статье 46 ГК РК, права и обязанности переходят к правопреемникам юридического лица в соответствии с разделительным балансом только при таких формах реорганизации как разделение и выделение. Иными словами, преобразование как форма принудительной реорганизации Кодексом не упоминается.

Возникшее обстоятельство ставит вопрос: допускается ли принудительное преобразование юридического лица?

Можно предположить, что упоминание в учебной литературе и этой формы реорганизации было вызвано расширительным толкованием слова «принудительная».

Согласно С.И. Ожегову, принудить - «заставить что-нибудь сделать», принужденный - «не свободный». Иными словами, выражение «принудительная организация» может быть истолковано как любая реорганизация, произведенная помимо воли самого юридического лица. Но этот подход чреват, действительно, необоснованно расширительным толкованием законодательства. Согласитесь решение государства в лице уполномоченного государственного органа об акционировании государственного предприятия или государственного учреждения - это ведь не решение самого предприятия или учреждение в лице его органов. Это - решение «извне», принятое принудительно по отношению к самостоятельному субъекту права. Отсюда вывод: принудительная реорганизация возможна лишь в форме разделения и выделения.

Ликвидация юридического лица - это его прекращение, не влекущее возникновения новых юридических лиц. В таких случаях к другим лицам переходит имущество, оставшееся после прекращаемого юридического лица, без изменения численности их участников и характера их юридической личности. Поскольку юридическое лицо создавалось для участия в имущественных отношениях и к моменту ликвидации, как правило, участвует в них, то при его ликвидации необходимо завершить эти имущественные отношения с его участием.

Специальными актами регламентируется порядок принятия решения о добровольной ликвидации юридического лица.

Что же касается вопроса о принудительной ликвидации, то здесь ГК РК устанавливает несколько оснований:

) при банкротстве;

) в случае признания недействительной регистрации в связи с допущенными при создании юридического лица нарушениями законодательства, носящими неустранимый характер;

) при систематическом осуществлении деятельности, противоречащей уставным целям организации;

) при осуществлении деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или грубым нарушением законодательства;

) иные основания, предусмотренные законодательными актами.

Конечно, не все указанные основания носят, так сказать, равнозначный характер. Причем их различия определяются как количественным признаком, так и объемом правового регулирования.

С требованием о принудительной ликвидации юридического лица в суд ожжет обратиться уполномоченный государственный орган (например, антимонопольный комитет), которому право на предъявление такого требования предоставлено законодательными актами, а в случае банкротства - также кредитором (п.3 ст. 49 ГК РК).

Собственник имущества юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом органу юстиции, осуществляющему регистрацию юридических лиц. Они утверждают членов ликвидационной комиссии, устанавливают в соответствии с ГК порядок и сроки ликвидации (п.п. 1 и 2 ст.50 ГК РК).

Назначаемая собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о его ликвидации, ликвидационная комиссия принимает полномочия по управлению имуществом и делами юридического лица, выступает в суде от имени, ликвидируемого юридического лица.

К обязанностям ликвидационной комиссии относится публикация в официальном печатном издании Министерства юстиции РК информации о ликвидации юридического лица, порядке и сроке заявления претензий его кредиторами, принятие мер по выявлению этих кредиторов, а также должников юридического лица и получению задолженности от них. В этих целях ликвидационная комиссия предъявляет претензии к должникам ликвидируемого юридического лица, в случае неудовлетворения претензий подает иски в суд. При недостаточности денег для удовлетворения требований кредиторов ликвидационная комиссия занимается продажей имущества ликвидируемого юридического лица. Это правило не распространяется на учреждения. Учреждения, государственные учреждения несут ответственность лишь находящимися у них в распоряжении деньгами, а при их недостаточности - ответственность по обязательствам учреждения несет его учредитель, а по обязательствам государственного учреждения - правительство или местный исполнительный орган. По договорным обязательствам государственные учреждения несут ответственность в пределах утвержденной сметы на содержание государственного учреждения в соответствии с законодательством (п.1 ст.44 ГК).

Срок заявления претензий не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. По истечении этого срока ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень заявленных кредиторами претензий и результаты их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается собственником имущества ликвидируемого юридического лица или органом, принявшем решение о его ликвидации.

Но по любому критерию банкротство является наиболее часто встречающимся основанием, и поэтому заслуживает самостоятельного исследования.

Банкротство - это признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации. Под несостоятельностью понимается неспособность должника удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, произвести расчеты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, а также обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды (статья 52 ГК РК).

Выделяют добровольное и принудительное банкротство. В первом случае признание банкротства осуществляется судом на основании заявления самого должника, во втором - его кредитора (кредиторов) и иных лиц.

Признание недействительной регистрации юридического лица - основание также далеко не сугубо теоретическое. В литературе отмечается, что «неустранимый характер определяется нарушениями норм законодательных актов об отдельных видах юридических лиц. Например, указание некоммерческой организацией в качестве основной цели деятельности такой, которая направлена на извлечение дохода; регистрация АО с уставным капиталом менее требуемого законодательства и т.п.»

Приведенные примеры вряд ли можно назвать самыми удачными. Так, если по каким - либо причинам (в основе которых лежат нарушение закона) учредительные документы зарегистрированной некоммерческой организацией содержат указание на предпринимательские виды деятельности, то в случае отказа организации от добровольного внесения требуемых изменений, соответствующие положения этих документов могут быть признаны недействительными в части по правилам статьи 161 ГК РК. Однако влечь принудительную ликвидацию этого учреждения указанные нарушения не могут, поскольку не носят неустранимого характера.

В этой связи нам представляется более показательным другой пример. «Акционеры акционерного общества «М» обратились с иском о признании недействительной государственной регистрации акционерного общества «М-Х». По мнению истцов, основаниями для удовлетворения иска являлись следующие обстоятельства. АО «М-Х» создано двумя юридическими лицами - АО «М» и АО «К». Причем, АО «К» является одновременно и владельцем контрольного пакета АО «М». При проведении общего собрания акционеров АО «М» по вопросу о создании нового акционерного общества «М-Х» АО «К» диктовало свои условия и ввело в заблуждение других акционеров АО «М». При создании АО «М-Х» были допущены неустранимые нарушения, поскольку в уставной капитал создаваемого акционерного общества были переданы все активы АО «М», что привело к его банкротству».

Судебная коллегия по гражданским делам Алматинского городского суда оставила кассационную жалобу ответчика без изменения по ряду обстоятельств, в том числе указав, что на момент создания АО «М-Х» его учредитель - АО «М» имело значительную задолженность перед бюджетом, в связи с чем, еще до принятия решения о передачи новому акционерному обществу всех своих активов были описаны налоговым комитетом. Поэтому передача таковых активов является незаконной.

Несмотря на то, что суд нашел верное основание для вынесения такого постановления, он нарушил требования пункта 3 статьи 49 ГК РК, согласно которому по такому роду основаниям требование о ликвидации может быть предъявлено в суд государственным органом, которому такое право предоставлено законодательными актами. В этой связи в литературе указывается на регистрирующий орган. В описанном же случае иск был предъявлен акционерами - физическими лицами.

Хотя по нашему мнению, такое субъектное ограничение создает опасную коллизию правовых норм.

Устранить возникшее противоречие возможно либо путем расширительного толкования пункта 3 статьи 49 ГК РК, либо. То предпочтительней, внесением соответствующих поправок в эту норму.

Однако, не все виды юридических лиц подвержены процессу банкротства. В частности, институт банкротства неприменим к казенным предприятиям, учреждениям, государственным учреждениям, так как при недостаточности у этих юридических лиц денежных средств для удовлетворения требований кредиторов субсидиарную ответственность несет собственник имущества.

Порядок ликвидации юридического лица и удовлетворение требований кредиторов.

Удовлетворение требований кредиторов ликвидируемого юридического лица производится в порядке, предусмотренном ст.51 ГК РК. Удовлетворение требований кредиторов осуществляется в следующей очередности:

1)удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей.

2)удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам. Обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица в пределах суммы обеспечения;

)производятся расчеты по оплате труда и выплате выходных пособий с лицами, работающими по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

)погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды;

)производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законодательными актами.

Требования каждой из очередей удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица предается его собственнику или учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законодательными актами или учредительными документами юридического лица (п.5 ст. 51 ГК РК). Например, при ликвидации общественных объединений, общественных фондов и религиозных объединений оставшееся после уплаты долгов имущество не переходит к членам, учредителям, участникам, организаторам, а направляется на цели, определенные уставом юридического лица (п.4 ст.36, п.7 ст.106, п.8 ст.107 ГК РК).

Претензии кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, а также не заявленные до утверждения ликвидационного баланса. Считаются погашенными. Требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией и те, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано, также считаются погашенными.

Участники юридического лица или его орган, принявшие решение о его ликвидации, обязаны немедленно и в письменной форме сообщить об этом органу, зарегистрировавшему его, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в стадии ликвидации. Лица, принявшие решение о ликвидации назначают ликвидационную комиссию и устанавливают порядок и сроки ликвидации.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а само оно - прекратившим свое существование после внесения об этом записи в единый государственный регистр юридических лиц.

Глава 2. Виды юридических лиц, их классификация

Статья 34 ГК РК различает два вида юридических лиц: коммерческие и некоммерческие организации.

Гражданский кодекс устанавливает принцип, согласно которому юридические лица могут быть созданы только в какой-либо из предусмотренных законодательством организационно-правовых форм. Для коммерческих организаций исчерпывающий перечень таких форм содержится в самом ГК РК.

Однако в любом случае создатели (учредители) юридического лица должны облечь его в одну из предусмотренных законодательством организационно-правовых форм, и придумать нечто, не предусмотренное законом, они не могут. Данный принцип, именуемый замкнутым кругом, организационно-правовых форм юридического лица позволяет исключить возникновение юридически не надежных, не обладающих конструктивной устойчивостью юридических лиц. Этот принцип обеспечивает возможность контроля со стороны государства и служит одним из средств предотвращения дезорганизации экономического оборота, охрана стабильности, устойчивости которого - важнейшая задача гражданского права.

Для коммерческого юридического лица основной целью является получение дохода. Такой доход может быть частично использован на некоммерческие (например, благотворительные) цели, но основным направлением деятельности служит доход.

Некоммерческие юридические лица, напротив, создаются для достижения управленческих, гуманитарных, политических, духовных и иных социальных целей. Доход иногда может быть получен при осуществлении сопутствующей деятельности. Например, потребительский кооператив сдает свободное помещение в аренду.

Статья 34 ГК РК понимает под доходом не общую сумму денежных или иных имущественных поступлений, связанных с деятельностью юридического лица, а разницу между суммой таких поступлений и теми расходами, затратами, платежами, какие несет юридическое лицо в связи со своей деятельностью, т.е. сумму, которую обычно называют прибылью, чистым доходом.

Проведение полного разграничения между коммерческими и некоммерческими организациями бывает на практике затруднительным. Во-первых, потому, что коммерческие юридические лица нередко. Особенно в первые годы после их образования, все получаемые доходы расходуют на развитие материальной базы, совершенствование технологии и т.п. Во-вторых, некоторые некоммерческие юридические лица также ведут предпринимательскую деятельность и получают доходы.

Известно, что классификация делает возможным четкое определение правового статуса той или иной организации и исключает смешение различных по юридической природе организационно-правовых форм хозяйственной деятельности.

Например, малые предприятия, подобно средним и большим, в действительности могут существовать не только в форме унитарных предприятий, но и в виде хозяйственных обществ, товариществ и производственных кооперативов, а совместное предприятие (с иностранным участием) - лишь в форме хозяйственных обществ или товариществ. Сами же малые и совместные предприятия обоснованно не признаются законом самостоятельными разновидностями юридических лиц.

Действующее гражданское законодательство выделяет критерии, по которым может быть проведена дифференциация юридических лиц:

1. Права учредителей (участников) в отношении юридических лиц или их имущества.

В соответствии этому критерию можно выделить:

-организации, на имущество которых учредители имеют право собственности или иное вещное право: государственные или муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения;

-организации, в отношении которых их участники имеют обязательные права: хозяйственные товарищества и общества, кооперативы, некоммерческие партнерства, государственные корпорации;

организации, в отношении которых их участники не имеют имущественных прав: общественные объединения, религиозные организации, фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) и автономные некоммерческие организации.

3).Объем вещных прав организации.

В научной же литературе предпринимаются попытки иным образом подойти к делению юридических лиц на указанные группы. Так, И.П. Грешников читает, что основное различие между коммерческими и гражданскими организациями заключается не в организационно - правовой форме и даже не в масштабе и характере деятельности, а в намерениях их учредителей.

Нельзя ни заметить, что, заявляя, по сути, о своей попытке основой позиции подойти к этой классификации, автор, обосновывая ее, использует уже известные законодателю подходы - получение и распределение дохода: необходимо предоставить реальную свободу для создания гражданских объединений в форме хозяйственных товариществ, а льготами по налогам наделять, имея в виду в основном вид и направленность деятельности, а не только организационно-правовую форму.

Соглашаясь в этой части с автором в принципе, мы тем не менее считаем, что необоснованно смешивать проблемы гражданского права с проблемами налогового законодательства. Гражданское право не может решать вопросов налоговых льгот, поскольку они находятся вне предмета той отрасли права. Кроме того, нам представляется не вполне последовательной сама логика некоторых рассуждений самого автора.

Так, предлагая налоговое льготирование юридического лица исходя из вида и направленности его деятельности, он отмечает, что если. Например, получают и распределяют прибыль между членами, то они должны признаваться коммерческими структурами. И наоборот, если товарищества. Производственные кооперативы, государственные предприятия осуществляют деятельность, не связанную с извлечением прибыли, и не распределяют полученный доход между участниками или учредителями, то такие организации следует отнести к некоммерческим (гражданским).

Этот тезис, на наш взгляд, не вполне соответствует логике предыдущего утверждения. Так, автор отмечает, что данное положение связано, прежде всего, с действующей системой налогообложения. Однако если льготы по налогам должны предоставляться с учетом вида и направленности деятельности юридического лица, то для чего вообще юридические лица относить к тому или другому виду.

Представляется, все же, что в результате своего исследования автор должен был бы прийти к более общей проблеме - обоснованности в принципе деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие.

К сожалению, казахстанские ученые в своих работах, посвященных юридическим лицам, как правило, ограничиваются лишь указанием на важность такого деления, не приводя хотя бы краткого обоснования его необходимости. А этот вопрос, действительно, крайне интересен.

По нашему мнению, юридическая значимость деления организаций на виды могла быть обоснована:

1)вызванным практической необходимостью введением в ГК исключительного перечня форм коммерческих организаций, а некоммерческих и в иные законодательные акты;

2)необходимостью установления для тех и других организаций различного налогового режима;

)необходимостью четкого и однозначного решения вопроса о возможности распределения чистого дохода юридического лица между его участниками.

Ю.Г. Басин отмечает, что «самым надежным критерием разграничения служит возможность распределения прибыли между участниками». По его мнению, если юридическое лицо вправе в силу закона или учредительных документов распределять прибыль между участниками (выплачивать дивиденды), то оно должно быть признано коммерческой организацией, независимо от того, производятся или не производятся очередные выплаты дивидендов. Если же юридическое лицо в силу законодательства или учредительных документов не вправе выплачивать дивиденды, оно должно быть признано некоммерческой организацией. И вся его прибыль, если таковая появляется, должна быть направлена на достижение уставных целей.

Как известно, коммерческие юридические лица могут быть созданы в форме хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива и государственного предприятия. Если в отношении первых трех форм вопросов о возможности распределения чистого дохода не возникает. То использование чистого дохода государственного предприятия подлежит более детальному рассмотрению.

По нашему мнению, определяющими в вопросе распределения дохода являются два обстоятельства:

-факт смены собственника этих доходов;

-способ принятия решения о распределении чистого дохода.

В связи с первым обстоятельством отметим, что государственное предприятие не обладает правом собственности на принадлежащее ему имущество. В этом яркое отличие от хозяйственного товарищества, акционерного общества и производственного кооператива, которые являются собственниками имущества, переданного им учредителями (по общему правилу), доходов, полученных от деятельности этих юридических лиц, а также другого имущества, приобретенного иным законным способом. Поэтому распределение чистого дохода среди участников (акционеров, членов) есть изменение собственника этих доходов. И с этой точки зрения направление части чистого дохода, полученного, например, товариществом с ограниченной ответственностью, лицу, являющемуся единственным его участником, - тоже распределение.

Второе обстоятельство также немаловажно. Решение о распределении и о порядке распределения части чистого дохода, полученного хозяйственным товариществом, акционерным обществом или производственным кооперативом, принимается общим собранием участников, то есть органом этого юридического лица.

Таким образом, хозяйственное товарищество, акционерное общество и производственный кооператив - активные фигуры в решении вопроса о распределении дохода.

Говоря о рассматриваемом делении юридических лиц, Ю.Г. Басин отмечает, что, в отличие от российского казахстанское законодательство последовательно проводит такое разграничение. Действительно, например, статья 116 ГК РФ устанавливает возможность распределения между членами потребительского кооператива, который относится к некоммерческим организациям, доходов, полученных от деятельности кооператива.

На эту же проблему обращает внимание и В.А. Рахмиллович: деление юридических лиц на коммерческие и некоммерческие по установленным Гражданским кодексом признакам в самом Кодексе не выдержано, проводится непоследовательно и в общем то весьма условно. На практике в ряде случаев в форме хозяйственных товариществ, в частности, акционерных обществ, создаются и действуют организации, для которых извлечение прибыли не является основой, главной целью и которые эту прибыль, когда она имеется, не делят между своими участниками (акционерами).

Проведенный анализ свидетельствует, что указанные признаки не всегда присутствуют вместе. «Там же, где нет общности, возможны только частные и полностью исключены общенаучные понятия». Но одно дело - относительность, условность в науке, и совсем другое - в законе. Поэтому, как нам представляется, все же есть смысл в целом критически оценить идею деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие с точки зрения ее значимости в законодательном плане.

.1 Коммерческие юридические лица

Юридическое лицо относится к коммерческой организации, если основной целью деятельности является извлечение дохода.

Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива, государственного предприятия.

.1.1 Хозяйственное товарищество

Хозяйственным товариществом согласно ст. 58 ГК РК признается коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом в процессе его деятельности принадлежит товариществу на праве собственности.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества, коммандитного товарищества, товарищества с ограниченной ответственностью, товарищества с дополнительной ответственностью.

Хозяйственное товарищество, кроме полного и коммандитного товарищества, может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником.

Участниками полного товарищества и полными товарищами в коммандитном товариществе могут быть только граждане.

Учредительными документами хозяйственного товарищества являются учредительный договор и устав.

Учредительным документом хозяйственного товарищества, которое учреждено одним лицом (одним участником), является устав.

Учредительные документы хозяйственного товарищества (устав и учредительный договор) подлежат нотариальному удостоверению <jl:1011645.1550000%20>.

Учредительные документы хозяйственного товарищества должны содержать условия о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в уставный капитал товарищества; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов в уставный капитал товарищества, а также иные сведения, предусмотренные законодательными актами <jl:1003646.0%20>.

Хозяйственное товарищество может быть учредителем других хозяйственных товариществ за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.

Хозяйственное товарищество вправе заключить с профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим лицензию на осуществление деятельности по ведению системы реестров держателей ценных бумаг, договор на ведение реестра участников хозяйственного товарищества.

Действие учредительного договора прекращается со дня формирования реестра участников хозяйственного товарищества. Документом, подтверждающим право на долю в уставном капитале хозяйственного товарищества, ведение реестра участников которого осуществляется профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим лицензию на осуществление деятельности по ведению системы реестров держателей ценных бумаг, является выписка из реестра участников хозяйственного товарищества.

В случае преобразования акционерного общества в хозяйственное товарищество, ведение реестра участников которого будет осуществляться профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим лицензию на осуществление деятельности по ведению системы реестров держателей ценных бумаг, учредительный договор не заключается.

Права на доли участия в уставном капитале хозяйственного товарищества, ведение реестра участников которого осуществляется профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим лицензию на осуществление деятельности по ведению системы реестров держателей ценных бумаг, возникают с момента регистрации этих прав в реестре участников хозяйственного товарищества.

Порядок формирования, ведения и хранения реестра участников хозяйственного товарищества устанавливается законодательством Республики Казахстан.

Вкладом в уставный капитал хозяйственного товарищества согласно статьи №59 ГК РК могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, включая права на результаты интеллектуальной деятельности, и иное имущество (за исключением специальных финансовых компаний, создаваемых в соответствии с законодательством Республики Казахстан о секьюритизации, уставный капитал которых формируется исключительно деньгами).

Вклады учредителей (участников) в уставный капитал в натуральной форме или в виде имущественных прав оцениваются в денежной форме по соглашению всех учредителей или по решению общего собрания всех участников товарищества. Если стоимость такого вклада превышает сумму, эквивалентную двадцати тысячам размеров месячных расчетных показателей <jl:1011850.150000%20>, ее оценка должна быть подтверждена независимым экспертом.

При перерегистрации хозяйственного товарищества денежная оценка вклада его участника может подтверждаться бухгалтерскими документами товарищества либо аудиторским отчетом <jl:1011692.180000%20>.

Учредители (участники) товарищества в течение пяти лет с момента такой оценки несут солидарную <jl:1006061.2870000%20> ответственность перед кредиторами товарищества в пределах суммы, на которую завышена оценка вклада.

В случаях, когда в качестве вклада товариществу передается право пользования имуществом, размер этого вклада определяется платой за пользование таким имуществом, исчисленной за весь срок, указанный в учредительных документах.

Не допускается внесение вкладов в виде личных неимущественных прав и иных нематериальных благ, а также путем зачета требований участников к товариществу.

Доли всех участников в уставном капитале и соответственно их доли в стоимости имущества хозяйственного товарищества (доля в имуществе) пропорциональны их вкладам в уставный капитал, если иное не предусмотрено учредительными документами. <jl:1003646.70000%201009179.280000%20>

Участник хозяйственного товарищества имеет право закладывать и продавать свою долю в имуществе товарищества, если иное не предусмотрено законодательными актами <jl:1009179.290000%20> или учредительными документами.

Порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал, а также ответственность за неисполнение обязательств по формированию уставного капитала устанавливаются законодательными актами <jl:1003646.60500%201009179.240000%201009179.270000%20> и (или) учредительными документами.

Уменьшение уставного капитала хозяйственного товарищества допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения товарищества или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков.

Уменьшение уставного капитала в нарушение установленного настоящим пунктом порядка является основанием для ликвидации товарищества по решению суда по заявлению заинтересованных лиц.

Высшим органом хозяйственного товарищества является общее собрание его участников.

В хозяйственных товариществах, кроме полного и коммандитного товарищества, учрежденных одним лицом, полномочия общего собрания принадлежат его единственному участнику.

В хозяйственном товариществе создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления может быть избран не из числа его участников.

В качестве коллегиальных органов товарищества могут быть созданы:

) правление (дирекция);

) наблюдательный совет;

) другие органы в случаях, предусмотренных законодательными актами или решением общего собрания участников хозяйственного товарищества.

Компетенция органов хозяйственного товарищества, порядок их избрания, а также порядок принятия ими решений определяются в соответствии с настоящим Кодексом, законодательными актами и учредительными документами.

Хозяйственное товарищество может для проверки и подтверждения правильности финансовой отчетности привлекать аудиторскую организацию, не связанную имущественными интересами с товариществом или его участниками (внешний аудит).

Аудиторская проверка хозяйственного товарищества должна быть проведена в любое время по требованию одного или нескольких участников товарищества за счет их средств.

Порядок проведения аудиторской проверки деятельности хозяйственного товарищества определяется законодательством <jl:1003646.80000%201003646.140000%201003646.300000%201009179.410000%201011692.0%20> и учредительными документами товарищества.

Права и обязанности участников хозяйственного товарищества.

Участники хозяйственного товарищества имеют право:

1)участвовать в управлении делами хозяйственного товарищества в порядке, определенном учредительными документами;

2)получать информацию о деятельности хозяйственного товарищества и знакомиться с его документацией в установленном учредительными документами порядке;

)принимать участие в распределении чистого дохода. Условия учредительных документов, предусматривающие устранение одного или нескольких участников от участия в распределении чистого дохода, недействительны;

)получать в случае ликвидации хозяйственного товарищества часть его имущества, соответствующую их доле в имуществе товарищества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники хозяйственного товарищества обязаны:

1)соблюдать требования учредительных документов;

2)вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными документами;

)не разглашать сведения, которые хозяйственным товариществом объявлены коммерческой тайной.

Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида либо в акционерные общества или производственные кооперативы по решению общего собрания участников в случаях и в порядке, установленных законодательными актами. <jl:1009179.650000%20>

Полное товарищество. Согласно ст.63 ГК РК полным признается товарищество, участники которого при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность <jl:1003646.100000%201006061.2870000%20> по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Гражданин может быть участником только одного полного товарищества.

Размер уставного капитала полного товарищества определяется его учредителями, но не может быть менее минимального размера, установленного законодательными актами. <jl:1003646.130000%20>

Высшим органом полного товарищества является общее собрание участников. Решение по внутренним вопросам полного товарищества принимается по общему соглашению всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Учредительным договором может быть предусмотрено, что количество голосов, которым располагают участники, определяется соразмерно их доле в уставном капитале.

Управление полным товариществом осуществляют исполнительные органы полного товарищества. Виды, порядок образования органов управления и их компетенция определяются учредительными документами.

Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника либо возмещения причиненных товариществу убытков, либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды.

Органы полного товарищества, которым поручено ведение дел товарищества, обязаны представлять всем участникам по их требованию полную информацию о своей деятельности.

Участник, действовавший в общих интересах, не имея полномочий, в случаях, когда его действия не будут одобрены всеми остальными участниками, вправе требовать от товарищества возмещения произведенных им расходов при условии, если докажет, что благодаря его действиям товарищество сберегло или соответственно приобрело имущество, превышающее по стоимости понесенные товариществом расходы.

Передача участником своей доли или части доли другим участникам полного товарищества либо третьим лицам возможна лишь с согласия всех остальных участников. При ее передаче происходит одновременно переход всей совокупности прав и обязанностей, принадлежащих участнику, выбывшему из полного товарищества.

В случае смерти участника полного товарищества правопреемник может с согласия всех остальных участников вступить в товарищество и несет ответственность по долгам участника перед полным товариществом, а также по долгам товарищества перед третьими лицами, возникшим за все время деятельности товарищества.

При отказе правопреемника от вступления в полное товарищество либо отказе товарищества от приема правопреемника ему выплачивается стоимость принадлежащей ему на основе правопреемства доли в имуществе товарищества, определяемой на день смерти участника.

В этих случаях соответственно уменьшается размер имущества товарищества, указанный в учредительном договоре (уставе) в срок, предусмотренный в учредительном договоре (уставе), но не позднее трех месяцев.

Участник полного товарищества может в любое время выйти из товарищества, предупредив об этом остальных участников не менее чем за срок, предусмотренный законодательными актами или учредительным договором.

Если при выходе участника полное товарищество сохраняется, выбывающему участнику выплачивается стоимость его доли в имуществе товарищества, пропорциональной внесенному вкладу, в соответствии с балансом, составленным на день выхода. По требованию участника и с согласия товарищества вклад может быть возвращен полностью или частично в натуральной форме. Выбывшему участнику выплачивается также причитающаяся ему часть чистого дохода, полученная товариществом в данном году за период его нахождения в товариществе в этом году.

Имущество, переданное участником товарищества только в пользование, возвращается в натуральной форме без вознаграждения.

Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения одного или нескольких участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому уважительных причин, в частности, грубого нарушения им своих обязанностей или обнаружившейся неспособности к ведению дел.

Участнику, исключенному из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества в порядке, определенном пунктом 2 <jl:1006061.670200%20> статьи 67 Гражданского Кодекса.

1).Обращение взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества, пропорционально доле должника в уставном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе.

2).Обращение взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества прекращает его участие в товариществе и влечет последствия, предусмотренные статьями 70 и 71 настоящего Кодекса.

Если при ликвидации полного товарищества окажется, что наличного имущества не хватает для покрытия всех его долгов, за товарищество в недостающей части несут солидарную ответственность <jl:1006061.2870000%20> его участники всем своим имуществом, на которое в соответствии с законодательными актами может быть обращено взыскание.

Участник полного товарищества отвечает по долгам товарищества независимо от того, возникли они после или до его вступления в товарищество, если иное не предусмотрено законодательными актами. <jl:1003646.240200%20>

Участник, погасивший долги полного товарищества в части, превышающей его долю в имуществе товарищества вправе обратиться с регрессным требованием в соответствующей части к остальным участникам, которые несут перед ним долевую ответственность пропорционально размеру своих долей в имуществе товарищества.

Участник, вышедший из полного товарищества по собственному желанию или исключенный из товарищества по решению суда, а также правопреемник (наследник) умершего участника, отказавшийся от предложения вступить в товарищество, отвечают по обязательствам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором они выбыли из товарищества. Участник, вышедший из полного товарищества в порядке передачи доли другому участнику или третьему лицу, в порядке обращения взыскания на его долю в имуществе товарищества кредитором, а также правопреемник умершего участника, которому было отказано остальными участниками в приеме в товарищество, не отвечают по обязательствам товарищества. После прекращения полного товарищества участники несут ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до момента его прекращения, в течение двух лет с даты прекращения товарищества.

В случаях выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, либо банкротом или обращения кредитором одного из участников взыскания на имущество, соответствующее его доле в уставном капитале, товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительными документами товарищества или соглашением остающихся участников.

Коммандитное товарищество. Коммандитным признается товарищество, которое включает наряду с одним или более участниками, несущими дополнительную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом, также одного или более участников, ответственность которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в имущество товарищества и которые не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Правовое положение полных товарищей, участвующих в коммандитном товариществе, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами об участниках полного товарищества. Гражданин может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе. Полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества.

Вкладчик коммандитного товарищества обязан вносить первоначальный вклад и дополнительные взносы (вклады) в размере, способом и порядке, предусмотренными учредительными документами, он имеет право:

) получать часть чистого дохода товарищества, причитающуюся на его долю в уставном капитале, в порядке, предусмотренном учредительными документами;

) знакомиться с финансовой отчетностью товарищества, а также требовать обеспечения возможности проверки правильности ее составления;

) передать свою долю в уставном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу в порядке, предусмотренном законодательными актами и учредительными документами товарищества. Передача вкладчиком всей своей доли иному лицу прекращает его участие в товариществе;

) в порядке, предусмотренном законодательными актами и учредительными документами, выйти из товарищества.

Учредительными документами коммандитного товарищества могут предусматриваться и иные права вкладчика.

Если вкладчик совершит сделку в интересах коммандитного товарищества без надлежащих полномочий, то в случае одобрения его действий товариществом оно отвечает по сделке перед кредиторами в полном объеме. Если одобрение не будет получено, вкладчик отвечает перед третьим лицом самостоятельно всем своим имуществом, на которое по законодательству может быть обращено взыскание.

Уставный капитал коммандитного товарищества составляется из вкладов его участников. В процессе хозяйственной деятельности уставный капитал может быть изменен. Уставный капитал без учета вкладов вкладчиков определяет долю полных товарищей в имуществе коммандитного товарищества.

Размер уставного капитала определяется полными товарищами коммандитного товарищества и не может быть менее минимального размера, установленного законодательными актами. <jl:1003646.280000%20> Уменьшение уставного капитала коммандитного товарищества допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков. Уменьшение уставного капитала в нарушение установленного настоящей статьей порядка является основанием ликвидации коммандитного товарищества по решению суда по заявлению заинтересованных лиц.

Управление делами коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел коммандитного товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам о полном товариществе. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества, а также выступать от его имени, иначе как по доверенности. Вкладчики коммандитного товарищества не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению делами товарищества.

Коммандитное товарищество прекращается при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество. Коммандитное товарищество ликвидируется также по основаниями, предусмотренным для ликвидации полного товарищества.

При ликвидации коммандитного товарищества вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество коммандитного товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их вкладам в имуществе товарищества, если иной порядок не установлен учредительными документами. <jl:1003646.360000%20>

Товарищество с ограниченной ответственностью. Товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники товарищества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники, не полностью внесшие вклады, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости невнесенной части вклада каждого из участников. Число участников товарищества с ограниченной ответственностью не ограничивается. Товарищество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного лица.

По требованию любого из его участников должна быть проведена аудиторская проверка деятельности товарищества с ограниченной ответственностью. Публичная отчетность товарищества с ограниченной ответственностью не требуется, за исключением случаев, предусмотренных законодательством или учредительными документами.

Товарищество с ограниченной ответственностью может быть добровольно реорганизовано или ликвидировано по решению его участников. Иные основания реорганизации и ликвидации товарищества с ограниченной ответственностью определяются ГК РК и законодательными актами.

Товарищество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в иное хозяйственное товарищество, акционерное общество или в производственный кооператив.

Размер уставного капитала определяется учредителями товарищества с ограниченной ответственностью и не может быть менее минимального размере, установленного законодательными актами. <jl:1009179.230200%20>

Компетенция органов товарищества, а также порядок принятия ими решений или выступления от имени товарищества определяются в соответствии уставом.

К исключительной компетенции общего собрания участников товарищества с ограниченной ответственностью относится:

) изменение устава товарищества, в том числе изменение размера его уставного капитала;

) избрание (назначение) членов (члена) исполнительного органа и досрочное прекращение их (его) полномочий, а также принятие решения о передаче товарищества или его имущества в доверительное управление и определение условий такой передачи;

) утверждение финансовой отчетности товарищества и распределение его чистого дохода;

) решение о реорганизации или ликвидации товарищества;

) избрание и досрочное прекращение полномочий наблюдательного совета и (или) ревизионной комиссии (ревизора) товарищества, а также утверждение отчетов и заключений ревизионной комиссии (ревизора) товарищества;

) утверждение внутренних правил, процедуры их принятия и других документов, регулирующих внутреннюю деятельность товарищества;

) решение об участии товарищества в иных хозяйственных товариществах, а также в некоммерческих объединениях;

) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

) решение о принудительном выкупе доли у участника товарищества с ограниченной ответственностью в соответствии со статьей 82 Гражданского Кодекса РК.

Уставом товарищества к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников товарищества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа товарищества.

Участник товарищества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале товарищества или ее часть по своему выбору одному или нескольким участникам данного товарищества.

Отчуждение участником товарищества с ограниченной ответственностью своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества.

Участники товарищества с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли или ее части. Если учредительными документами или соглашением участников товарищества не предусмотрено иное, преимущественное право покупки доли (ее части) осуществляется участниками пропорционально размерам их долей в уставном капитале товарищества.

При продаже доли (ее части) с нарушением преимущественного права покупки любой участник товарищества с ограниченной ответственностью вправе в течение трех месяцев со дня продажи требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя. Если в соответствии с учредительными документами товарищества с ограниченной ответственностью отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники товарищества от ее покупки отказываются, товарищество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость, либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости. Доля участника товарищества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена. В случае приобретения доли участника (ее части) самим товариществом с ограниченной ответственностью оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки и в порядке, предусмотренные законодательными актами и учредительными документами товарищества, либо уменьшить свой уставный капитал. В течение этого периода распределение чистого дохода, а также голосование в высшем органе производится без учета приобретенной товариществом с ограниченной ответственностью доли. Доли в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками товарищества, если учредительными документами товарищества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников товарищества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность товарищества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законодательными актами и учредительными документами товарищества.

Если уставом товарищества с ограниченной ответственностью не предусмотрено иное, общее собрание участников может принять решение о внесении участниками дополнительных взносов в имущество товарищества. Решение принимается большинством в три четверти голосов всех участников товарищества.

При нарушении участником товарищества с ограниченной ответственностью своих обязанностей перед товариществом, установленных законодательными актами или учредительными документами, товарищество в соответствии с решением общего собрания вправе по суду требовать принудительного выкупа доли такого участника по цене, определенной соглашением товарищества с участником. При не достижении соглашения цена принудительно выкупаемой доли устанавливается судом.

При недостаточности имущества участника товарищества с ограниченной ответственностью для покрытия личных долгов кредиторы могут потребовать в установленном порядке выделения доли участника-должника.

Товарищество с дополнительной ответственностью. Товариществом с дополнительной ответственностью согласно ст. 84 ГК РК признается товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставный капитал, а при недостаточности этих сумм дополнительно принадлежащим им имуществом в размере, кратном внесенным ими вкладам.

Предельный размер ответственности участников предусматривается в уставе.

При банкротстве <jl:1006061.520000%201001000099.0%20> одного из участников его ответственность по обязательствам товарищества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами.

К товариществу с дополнительной ответственностью применяются правила Гражданского Кодекса РК о товариществе с ограниченной ответственностью, поскольку иное не предусмотрено.

.1.2 Акционерное общество

Акционерным обществом признается юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности. Акционеры акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами <jl:1039594.30000%20>.

Акционерное общество обладает имуществом, обособленным от имущества своих участников, несет ответственность по своим обязательствам в пределах своего имущества и не отвечает по обязательствам своих участников.

Акционеры корпоративных накопительных пенсионных фондов несут солидарную <jl:1006061.2870000%20> ответственность по обязательствам названных фондов в порядке и на условиях, установленных законодательством о пенсионном обеспечении. <jl:1007971.360400%201008820.30409%20>

Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества, если иное не предусмотрено законодательными актами <jl:1007971.360200%20>.

Правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров определяются в соответствии с Гражданским Кодексом РК, законодательными актами <jl:1039594.370000%20>. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных предприятий или контрольный пакет акций которых принадлежит государству, определяются законодательными актами <jl:1001762.0%201004037.0%201031085.0%20> Республики Казахстан.

В случаях, предусмотренных законодательством, в организационно-правовой форме акционерного общества могут создаваться некоммерческие организации <jl:1001889.240000%201021519.160000%20>.

Учредительными документами акционерного общества являются учредительный договор (решение единственного учредителя) и устав. Учредительные документы акционерного общества подлежат нотариальному удостоверению. Действие учредительного договора (решения единственного учредителя) прекращается со дня государственной регистрации выпуска объявленных акций.

Порядок утверждения устава акционерного общества устанавливается законодательными актами <jl:1039594.90000%20> Республики Казахстан.

Минимальный размер и порядок формирования уставного капитала акционерного общества, а также порядок его увеличения определяются законодательными актами <jl:1039594.100000%20> Республики Казахстан.

Согласно статьи 91 акционерные общества могут выпускать ценные бумаги. Виды ценных бумаг, выпускаемых акционерным обществом, определяются законодательными актами <jl:1039594.120000%20>. Акционерное общество имеет право выпускать только именные акции <jl:1006061.1290000%201001000099.0%20>. Порядок государственной регистрации выпуска объявленных акций и их размещения определяется в соответствии с законодательными актами <jl:1039594.170000%201041258.0%20> Республики Казахстан.

Акционерное общество вправе выпускать облигации, обеспеченные залогом имущества, обеспеченные гарантиями третьих лиц, обеспеченные выделенными активами, облигации без обеспечения. Акционерное общество вправе выпускать купонные и дисконтные облигации. Условия и порядок выпуска облигаций определяются законодательством <jl:1041258.120000%20> о рынке ценных бумаг.

Форма, способ и порядок выплаты дохода по ценным бумагам определяются уставом акционерного общества или проспектами выпуска ценных бумаг с учетом особенностей, предусмотренных законодательными актами.

Акционерное общество не вправе выплачивать дивиденды по акциям общества:

) при отрицательном размере собственного капитала или если размер собственного капитала общества станет отрицательным в результате выплаты дивидендов по его акциям;

) если оно отвечает признакам неплатежеспособности или несостоятельности в соответствии с законодательством <jl:1006779.0%201001000099.0%20> Республики Казахстан о банкротстве, либо указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов по его акциям.

Акционерное общество вправе выпускать производные ценные бумаги, опционы и конвертируемые ценные бумаги в порядке, определяемом законодательством <jl:1039594.120000%20>.

Высшим органом акционерного общества является общее собрание его акционеров. Исключительная компетенция общего собрания акционеров определяется законодательными актами <jl:1039594.360000%20>.

Решение вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не может быть передано иным органам акционерного общества.

В акционерном обществе создается совет директоров, который осуществляет общее руководство деятельностью общества исключительной компетенции общего собрания акционеров. Вопросы, отнесенные Гражданским Кодексом, законодательными актами и уставом акционерного общества к исключительной компетенции совета директоров, не могут быть переданы для решения исполнительному органу акционерного общества.

В случаях, установленных законодательными актами <jl:1039594.330400%20> Республики Казахстан, в акционерном обществе с одним акционером уставом общества может быть предусмотрена возможность управления акционерным обществом без создания совета директоров.

Исполнительный орган акционерного общества может быть коллегиальным (правление) или единоличным (директор, генеральный директор, президент). Он осуществляет текущее руководство деятельностью акционерного общества и подотчетен совету директоров и общему собранию акционеров.

К компетенции исполнительного органа акционерного общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов общества, определенную законодательством <jl:1039594.530000%20> или учредительными документами.

В акционерном обществе могут быть созданы иные органы в соответствии с законодательными актами.

Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано по решению собрания акционеров. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются Гражданским Кодексом <jl:1006061.450000%20> и иными законодательными актами.

Акционерное общество вправе преобразоваться <jl:1039594.860000%20> в хозяйственное товарищество или производственный кооператив.

.1.3 Дочерние организации и зависимое акционерное общество

Дочерней организацией является юридическое лицо, преобладающую часть уставного капитала которого сформировало другое юридическое лицо (далее - основная организация), либо если в соответствии с заключенным между ними договором (либо иным образом) основная организация имеет возможность определять решения, принимаемые данной организацией.

Дочерняя организация не отвечает по долгам своей основной организации.

Основная организация, которая по договору с дочерней организацией (либо иным образом) имеет право давать последней обязательные для нее указания, отвечает субсидиарно <jl:1006061.2880000%20> с дочерней организацией по сделкам, заключенным последней во исполнение таких указаний.

В случае банкротства <jl:1006061.520000%201001000099.0%20> дочерней организации по вине основной организации последняя несет субсидиарную ответственность по ее долгам.

Участники дочерней организации вправе требовать возмещения основной организацией убытков, причиненных по ее вине дочерней организации, если иное не установлено законодательными актами.

Особенности положения дочерних организаций определяются законодательными актами. <jl:1008475.10000%20>

Существуют акционерные общества, называемые зависимыми, если другое (участвующее, преобладающее) юридическое лицо имеет более двадцати процентов его голосующих акций.

Преобладающее (участвующее) юридическое лицо обязано незамедлительно публиковать сведения о приобретении им соответствующей части акций зависимого акционерного общества в порядке, предусмотренном законодательными актами.

Взаимное участие акционерных обществ в уставном капитале друг друга не может превышать двадцати пяти процентов каждого из уставных капиталов, если иное не предусмотрено законодательными актами. Акционерные общества, взаимно участвующие в уставных капиталах друг друга, не могут пользоваться более чем двадцатью пятью процентами голосов на общем собрании акционеров друг друга.

Особенности положения зависимых и взаимно участвующих в уставных капиталах друг друга акционерных обществ, не предусмотренные настоящей статьей, определяются законодательными актами. <jl:1010902.0%20>

.1.4 Производственный кооператив

Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной предпринимательской деятельности, основанной на их личном трудовом участии и объединении его членами имущественных взносов. Членов кооператива должно быть не менее двух. Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива дополнительную (субсидиарную) ответственность в размерах и порядке, предусмотренных Законом <jl:1003955.140000%20> о производственном кооперативе.

Правовое положение производственного кооператива и его членов определяется в соответствии ГК РК, законодательными актами. <jl:1003955.0%20>

Устав производственного кооператива должен содержать, помимо сведений, указанных в пункте 5 статьи 41 Гражданского Кодекса, условия о размере пая членов кооператива; о составе и порядке внесения взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению взноса; о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; о порядке распределения чистого дохода кооператива; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов пропорционально их взносам, если уставом кооператива не предусмотрено иное.

Чистый доход кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен уставом кооператива.

В случае ликвидации производственного кооператива или выхода из него члена кооператива последний имеет право на выдел своего пая.

Высшим органом производственного кооператива является общее собрание его членов.

В производственном кооперативе может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива. Члены наблюдательного совета не вправе действовать от имени производственного кооператива.

Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетный наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

Членами наблюдательного совета и правления производственного кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления.

Компетенция органов управления производственным кооперативом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени кооператива определяются законодательными актами <jl:1003955.150000%20> и учредительными документами.

К исключительной компетенции общего собрания членов производственного кооператива относится:

) изменение устава кооператива;

) образование исполнительных, ревизионных органов и наблюдательного совета и отзыв их членов;

) прием и исключение членов кооператива;

) утверждение финансовой отчетности кооператива и распределение его чистого дохода;

) решение о реорганизации и ликвидации кооператива.

Законодательными актами и учредительными документами к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов кооператива.

Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.

Член производственного кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должен быть выплачен или выдан его пай, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом.

Выдача пая и другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании отчетного периода и утверждении финансовой отчетности кооператива.

Член производственного кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законодательными актами <jl:1003955.110000%20> и учредительными документами.

Исключение из членов производственного кооператива может быть обжаловано в суд.

Член производственного кооператива может быть исключен из него по решению общего собрания в связи с членством в аналогичном кооперативе.

Член производственного кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива.

Член производственного кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законодательными актами и учредительными документами.

Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом производственного кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).

В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. При отказе наследника умершего члена кооператива от вступления в кооператив либо отказе кооператива от приема наследника ему выплачивается доля в имуществе, пропорциональная паю умершего члена кооператива, а также причитающиеся умершему часть чистого дохода кооператива и вознаграждение за личное трудовое участие в деятельности кооператива.

Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законодательными актами <jl:1003955.120000%20> и учредительными документами кооператива.

Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов.

Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации производственного кооператива определяются Гражданским Кодексом РК и другими законодательными актами. <jl:1003955.240000%20>

Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество <jl:1006061.580200%20>.

.1.5 Государственное предприятие

К государственным относятся предприятия:

1)основанные на праве хозяйственного ведения;

2)основанные на праве оперативного управления (казенное предприятие).

Имущество государственного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

Фирменное наименование государственных предприятий должно содержать указание на собственника его имущества.

Государственное предприятие создается, ликвидируется и реорганизуется по решению уполномоченного государственного органа.

Органом государственного предприятия является руководитель, который назначается уполномоченным государственным органом и ему подотчетен.

Правовое положение государственного предприятия определяется Гражданским Кодексом и иными законодательными актами. <jl:1003762.0%20>

Учредительным документом предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утверждаемый учредителем.

Предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, не несет ответственности по обязательствам государства.

Государство не отвечает по обязательствам предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения.

Казенным является предприятие, обладающее государственным имуществом на праве оперативного управления. Казенное предприятие создается по решению Правительства Республики Казахстан или местного исполнительного органа.

Учредительным документом казенного предприятия является его устав, утверждаемый учредителем.

Фирменное наименование предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержать указание на то, что предприятие является казенным.

Хозяйственная деятельность казенного предприятия определяется его целями и задачами, зафиксированными в уставе.

Республика Казахстан или административно-территориальная единица <jl:1007265.20000%20> несут субсидиарную ответственность <jl:1006061.3570000%20> по обязательствам казенного предприятия. По договорным обязательствам ответственность наступает в порядке, установленном законодательными актами <jl:1003762.440000%20> о государственном предприятии.

2.2 Некоммерческие организации

Некоммерческой является организация, не имеющая в качестве основной цели своей деятельности извлечение дохода и не распределяющая полученный чистый доход между участниками. Юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией, может быть создано в форме учреждения, общественного объединения, потребительского кооператива, общественного фонда, религиозного объединения. Данный перечень, в отличии от перечня коммерческих организаций, не является исчерпывающим. Иной вид некоммерческой организации может быть установлен законодательным актом.

.2.1 Учреждение

Учреждением признается организация, созданная и финансируемая его учредителем для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера.

Государственным учреждением признается учреждение, создаваемое государством в соответствии с Конституцией <jl:1005029.0%20> и законами Республики Казахстан или нормативными правовыми актами Президента Республики Казахстан, Правительства Республики Казахстан и акиматов областей (городов республиканского значения, столицы), района (города областного значения) и содержащееся только за счет государственного бюджета или бюджета (сметы расходов) Национального Банка Республики Казахстан, если дополнительные источники финансирования не установлены законодательными актами <jl:1020355.0%20>.

Учреждение может создаваться для любых целей некоммерческого характера. Например, управленческих, образовательных, медицинских, научно-исследовательских, культурных и т.п. Управленческие цели преследуются, как правило, государственными учреждениями. Речь идет о государственных органах управления - министерствах, маслихатах, акиматах и т.п. Учреждение создается, как правило, одним лицом, но нет запрета и к его образованию несколькими лицами. В этом случае права собственника распределяются и осуществляется в соответствии с учредительным договором.

Права учреждения и государственного учреждения на закрепленное за ними имущество определяются в соответствии со ст. ст. 202 - 208 ГК (п. 4 ст. 105). То есть имущество принадлежит государственному учреждению на праве оперативного управления. Такой же режим, в целом, распространяется на частные учреждения. Учреждения распоряжается своими средствами на основе сметы, утверждаемой собственником. Имущество учреждение может быть изъято или перераспределено собственником. Учреждение отвечает по обязательствам находящимися в его распоряжении деньгами. При их достаточности ответственность по обязательствам учреждение несет его учредитель (ч. 2 п.1 ст. 44 ГК). При ликвидации частного учреждения взыскание кредиторов может быть обращено вслед за деньгами на имущество учреждение (п. 5 ст. 50 ГК). Государственное учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении деньгами. При недостаточности у государственного учреждения денег ответственность наступает в пределах утвержденной сметы на содержание государственного учреждения в соответствии с законодательством (ч. ч. 3,4 п.1 ст. 44 ГК).

Обязательный признак учреждения - отсутствие в качестве основанной цели деятельности извлечения доходов. То есть получение доходов учреждение вне рамок предпринимательской деятельности не исключается и даже, возможно, в значительных количествах. Но это не самоцель. Полученные деньги являются собственностью учредителя и расходуются учреждением по смете или изымаются учредителем. В пределах своей уставной правоспособности частные учреждения могут вести предпринимательскую деятельность. Право на ее ведение должно быть закреплено в учредительных документах (п. 3 ст. 34 ГК). В то же время учреждение, являющееся государственными органами (министерство, ведомство, их подразделения с правами юридического лица и т.п.). Не в праве заниматься предпринимательской деятельностью, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 2 ст. 105 ГК).

Доходы, полученные частным учреждением от разрешенной предпринимательской деятельности, являются собственностью учредителя. Однако, право распоряжения ими у собственника отсутствует. Доходы, полученные учреждением разрешенные предпринимательской деятельности, поступают в самостоятельное распоряжение учреждения. Они и приобретенное на них имущество принадлежат учреждению не на праве оперативного управления, а на особом вещном праве - праве самостоятельного распоряжения имуществом.

Особенности правового положения отделенных видов государственных и иных учреждений определяются законодательством. Речь идет, в основном, о представительных и исполнительных органах государственной власти.

Кроме органов государственного управления, отделенными нормативными актами регулируются и надзорные органы, например, прокуратура. Прокуратура Республики Казахстан составляет единую централизованную систему учреждений.

Компетенция, структура, ведомственная подчиненность и другие вопросы, связанные с осуществлением функций государственного органа, определяются законодательством или индивидуальными актами о создании этих государственных органов.

В качестве учреждения государственные органы рассматриваются в том случае, если они вступают в гражданско-правовые отношения не от имени государства, а от своего собственного имени, в пределах выделенного им по смете имущества (заключают договора аренды здания, купли-продажи канцелярских принадлежностей оборудования, мебели, несут ответственность по обязательствам из причинения вреда, совершают другие гражданско-правовые действия).

Учреждения, являющиеся государственными органами, создаются на основании соответствующего нормативного акта и должны проходить регистрацию, установленную законодательством для государственных учреждений. Учредителями учреждений, являющихся государственными органами, выступает Республика Казахстан или уполномоченный государством государственный орган.

Государственное учреждение не может создавать, а также выступать учредителем (участником) другого юридического лица, за исключением тех учреждений, которым в установленном порядке передано право владения, пользования, распоряжения государственной собственностью.

Принятие государственным учреждением договорных обязательств, превышающих утвержденный план финансирования на соответствующий финансовый год, не допускается.

.2.2 Общественный фонд

Общественным фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные и иные общественно-полезные цели.

Общественный фонд является юридическим лицом, в гражданском обороте представлен органами фонда, имеет самостоятельный баланс и банковский счет. Имущество, переданное общественному фонду его учредителями, является собственностью фонда. Учредители фонда не имеют имущественных прав на имущество общественного фонда. Финансовым источником общественного фонда являются деньги, а также другое имущество учредителей, спонсорство, добровольные пожертвования и законные поступления. В качестве иных законных поступлений могут быть доходы фонда от участия в хозяйственном товариществе, от проведенных в соответствии с уставом лекций, выставок, спортивных и иных мероприятий, лотерей, от хозяйственной деятельности.

Общественный фонд может быть создан одним или несколькими гражданами и (или) юридическими лицами. После государственной регистрации общественного фонда его учредители не становятся его членами. Устав общественного фонда помимо сведений, установленных в п. 5 ст. 41 ГК, должен содержать указания об органах фонда, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения, судьбе имущества фонда в случае его ликвидации (ч. 2 п.5 ст. 107).

Органы фонда не определены законодательством и могут быть названы по усмотрению учредителей общественного фонда. В Уставе определяются единоличные и коллегиальные органы управления общественного фонда. Это могут быть по усмотрению учредителей, например, президент, председатель, директор, совет, правление, собрание учредителей. Наиболее часто создается попечительский совет фонда. Попечительский совет осуществляет надзор за деятельностью фонда, принятием другими органами фонда решений и обеспечением их исполнения, использованием средств фонда, соблюдением фонда их исполнения, использованием средств фонда, соблюдением фондом законодательства. Попечительский совет обычно осуществляет свою деятельность на общественных началах.

Устав общественного фонда может быть изменен органами фонда, если уставом предусмотрена возможность его изменения в таком порядке. Если сохранение устава в неизменном виде влечет последствия, которые невозможно было предвидеть при учреждении общественного фонда, а возможность изменения устава в нем не предусмотрена либо устав не изменяется уполномоченными лицами, право внесения изменений принадлежит суду по заявлению органов фонда, уполномоченных осуществлять надзор за его деятельностью.

Нарушение общественным фондом своей обязанности ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества в официальных печатных изданий также является основанием для его ликвидации в судебном порядке. Помимо указанных оснований, общественный фонд может быть ликвидирован по решению суда в случае банкротства; признания недействительной регистрации фонда в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер; осуществления деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или грубым нарушением законодательства. Подобные основания могут быть предусмотрены и уставом общественного фонда.

Бывают случаи, когда фондами называют организации, ими не являющиеся. Например, не являются общественными фондами государственные внебюджетные фонды. Поэтому на них не распространяются правила ст. 107 ГК. Государственные внебюджетные фонды являются самостоятельным видом государственной некоммерческой организацией, правовое положение которой определенно нормативными актами, регламентирующими ее деятельность.

Порядок управления общественным фондом и порядок формирования его органов определяются его уставом, утверждаемым учредителями.

Устав общественного фонда должен содержать указания об органах фонда, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения, судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.

Фонд обязан ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества в официальных печатных изданиях <jl:1009108.300000%20>.

По решению суда общественный фонд может быть ликвидирован в случаях:

1)если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;

2)если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;

)в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом;

)в других случаях, предусмотренных законодательными актами или учредительными документами.

Имущество, оставшееся после ликвидации общественного фонда, направляется на цели, предусмотренные его уставом.

.2.3 Потребительский кооператив

Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан на основе членства для удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных (паевых) взносов.

Потребительский кооператив создается для удовлетворения потребностей именно своих участников. Эти потребности ограничены личным потреблением, а их удовлетворение не может иметь денежной формы. Но из этого правила есть исключение. Сельские потребительские кооперативы могут создаваться для удовлетворения материальных и иных потребностей не только своих членов, но и других граждан, проживающих в сельской местности.

В случаях, предусмотренных законодательными актами <jl:1007658.430200%20>, в потребительский кооператив могут вступать юридические лица.

Потребительский кооператив не является коммерческой организацией. Поэтому он может заниматься предпринимательской деятельностью лишь по стольку, поскольку это соответствует его уставным целям. Обязательный признак потребительского кооператива - отсутствие в качестве основной цели деятельности извлечения доходов. По указанным причинам следует иметь в виду, что система потребительской кооперации, возникшая в Советском Союзе, извлекающая и распределяющая доходы в качестве основной цели своей деятельности, является на сегодняшний день непотребительской кооперации, а система коммерческих организаций. Доходы же, поученные потребительским кооперативом, не могут распределяться между его членами и направляются на уставные цели (п. 4 ст. 108 ГК). Деятельность кооператива в значительной степени покрывается за счет дополнительных взносов его членов. Решение дополнительных взносах принимает общее собрание. Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса членов кооператива (ч. 2 п. 2 ст. 108 ГК).

Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов.

Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную <jl:1006061.3570000%20> ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса членов кооператива.

Устав является единственным учредительным документом потребительского кооператива. Учредительный договор при создании таких кооперативов не заключается. Устав потребительского кооператива должен содержать условия о размере паев членов кооператива; о составе и порядке внесения паев членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению пая; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.

Доходы, полученные потребительским кооперативом, не могут распределяться между его членами и направляются на уставные цели.

В случае ликвидации потребительского кооператива или выхода из него члена кооператива он имеет право на выделение своей доли в имуществе потребительского кооператива, пропорциональной его паю.

В случае смерти члена потребительского кооператива его наследники имеют первоочередное право на принятие в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В последнем случае кооператив выплачивает наследникам долю в имуществе потребительского кооператива, пропорциональную его паю.

Правовое положение потребительского кооператива, а также права и обязанности его членов определяются в соответствии с Гражданским Кодексом РК законодательными актами. <jl:1021519.140000%201023009.0%20>

Сельские потребительские кооперативы могут создаваться для удовлетворения материальных и иных потребностей не только своих членов, но и других граждан, проживающих в сельской местности.

Особенности сельской потребительской кооперации определяются в соответствии с ГК РК специальным законодательством <jl:1014010.0%201038743.0%20>.

Особенности деятельности потребительских кооперативов - обществ взаимного страхования определяются законодательными актами <jl:30062644.0%20> Республики Казахстан.

.2.4 Общественное объединение

Общественными объединениями в Республике Казахстан признаются политические партии <jl:1032141.0%20>, профессиональные союзы <jl:1001889.0%20> и другие объединения граждан, созданные на добровольной основе для достижения ими общих целей, не противоречащих законодательству.

Общественные объединения создаются и действуют в целях реализации и защиты политических, экономических, социальных и культурных прав и свобод, развития активности и самодеятельности граждан; удовлетворения профессиональных и любительских интересов; развития научного, технического и художественного творчества, охраны жизни и здоровья людей, охраны окружающей природной среды; участия в благотворительной деятельности; проведения культурно-просветительной, спортивно-оздоровительной работы; охраны памятников истории и культуры; патриотического и гуманистического воспитания; расширения и укрепления международного сотрудничества; осуществления иной деятельности, не запрещенной законодательством Республики Казахстан.

Запрещается создание и деятельность общественных объединений, цели или действия которых направлены на насильственное изменения конституционного строя, нарушение целостности Республики Казахстан, подрыв безопасности государства, разжигание социальной, расовой, национальной, религиозной сословной и родовой розни.

На территории Республики Казахстан запрещается создание общественных объединений по типу военизированных формирований имеющих военизированную структуру, форму, специальные знаки отличия, гимны, флаги, вымпелы, особые условия внутренней дисциплины и управления, оружие, в т.ч. имитационное. Не допускается деятельность политических партий и профессиональных союзов других государств, партий на религиозной основе, а также финансирование политических партий и профессиональных союзов иностранными юридическими лицами и гражданами, иностранными государствами и международными организациями. Не допускается создание и деятельность общественных объединений, посягающих на здоровье и нравственные устои граждан, а также деятельность незарегистрированных общественных объединений (ст. 5 Закона об общественных объединениях).

Общественное объединение создается по инициативе группы граждан Республики Казахстан (не менее десяти человек), созывающих учредительный съезд (конференцию, собрание), на котором принимается устав и формируются руководящие органы (ч. 1 ст. 10 Закона об общественных объединениях).

В Республике Казахстан могут создаваться и действовать республиканские, региональные и местные общественные объединения. К республиканским общественным объединениям относятся объединения, имеющие свои структурные подразделения (филиалы и представительства) на территории более половины областей Республики Казахстан. К региональным общественным объединениям относятся объединения, имеющие свои структурные подразделения (филиалы и представительства) на территории менее половины областей Республики Казахстан. К местным общественным объединения, действующие в пределах одной области Республики Казахстан.

Общественное объединение действует на основе устава. Средства такого объединения формируются из вступительных и членских взносов, если их уплата предусмотрена уставом; добровольных взносов и пожертвований; поступлений от проведения в соответствии с уставом лекций, выставок, спортивных и иных мероприятий, лотерей; доходов от производственной или иной хозяйственной деятельности; других, не запрещенных законодательными актами, поступлений.

Участники (члены) общественных объединений не имеют прав на переданное ими этим объединениям имущество, в том числе на членские взносы. Они не отвечают по обязательствам общественных объединений, в которых участвуют в качестве их членов, а указанные объединения не отвечают по обязательствам своих членов.

Имущество общественного объединения, ликвидированного по решению съезда или общего собрания, направляется на цели, предусмотренные его уставом.

Общественное объединение является собственником имущества, закрепленного на его балансе. Имущество общественного объединения имеет правовой режим особого вида частной собственности. Собственностью общественного объединения являются объекты, необходимые для материального обеспечения деятельности, предусмотренной его уставом, а также предприятия, создаваемые за счет его средств. В соответствии с положениями ГК общественное объединение в праве создавать предприятия только по форме хозяйственного товарищества и акционерного общества. Поэтому оно в случае создания предприятия не является его собственником, но является учредителем и сохраняет на имущество предприятия обязательственные права.

Имущество общественного объединения, ликвидированного по решению суда, используется в соответствии с настоящим Кодексом или иными законодательными актами.

Правовое положение общественного объединения определяется в соответствии с настоящим Кодексом, законодательными актами. <jl:1005615.0%201021519.110000%20>

.2.5 Объединение юридических лиц в форме ассоциаций

Индивидуальные предприниматели и (или) юридические лица в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих интересов могут создавать ассоциации (союзы).

Особенности создания ассоциаций (союзов) юридических лиц, осуществляющих деятельность на финансовом рынке, и участия в них устанавливаются законодательными актами Республики Казахстан.

Общественные объединения и иные некоммерческие организации, в том числе учреждения, могут добровольно объединяться в ассоциации (союзы) этих организаций.

Ассоциация (союз) является некоммерческой организацией. Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную <jl:1006061.3570000%20> ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренном учредительными документами ассоциации (союза).

2.2.6 Религиозные объединения

Религиозным объединением признается добровольное объединение граждан, в установленном законодательными актами порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных потребностей.

Религиозное объединение может быть создано группой граждан в количестве не менее 10 человек. В уставе (положении), представляемом для регистрации, должны быть указаны:

-наименование, местонахождение религиозного объединения и территория, в пределах которой оно осуществляет свою деятельность;

-вероисповедальная принадлежность, предмет и цели деятельности;

структура религиозного объединения;

права и обязанности религиозного объединения;

порядок образования имущества религиозного объединения;

порядок внесений изменений и дополнений в устав религиозного объединения;

порядок реорганизации и ликвидации религиозного объединения.

Не допускается участие религиозных объединений в деятельности политических партий или оказание им финансовой поддержки (ч.2 ст.4 Закона)

Религиозные объединения в Республике Казахстан, имеющие руководящие центры вне пределов республики, подлежат государственной регистрации <jl:1003592.0%201026688.0%20> в органах юстиции. Срок государственной регистрации прерывается в случае необходимости проведения религиоведческой и иной экспертизы, а также получения заключения специалиста по представленным религиозным объединением документам.

Документы, определяющие вероучительную сторону деятельности религиозного объединения, не подлежат регистрации в государственных органах.

Уставы (положения) руководящих центров могут быть положены в основу уставов (положений) таких религиозных объединений, если они не противоречат законодательству Республики Казахстан.

Религиозное объединение имеет право собственности на имущество, приобретенное или созданное им за счет собственных средств, пожертвованное гражданами, организациями или переданное государством и приобретенное по другим основаниям, не противоречащим законодательным актам.

Участники (члены) религиозного объединения не сохраняют прав на переданное ими этой организации имущество, в том числе на членские взносы. Они не отвечают по обязательствам религиозного объединения, а религиозное объединение не отвечает по обязательствам своих членов.

Особенности правового положения религиозного объединения определяются в соответствии с настоящим Кодексом, законодательными актами <jl:1000934.0%201021519.150000%20> Республики Казахстан.

Глава 3. Проблемы компенсации морального вреда юридическим лицам в гражданском законодательстве Республики Казахстан

Любая организация, осуществляя хозяйственную деятельность, всегда заинтересована в том, что бы ее будущие контрагенты либо клиенты имели представление о ней как о надежном партнере, должным образом выполняющем свои обязательства. В противном случае организация, приобретая репутацию ненадежного партнера, рискует в скором времени прекратить свое существование, ибо никто не захочет иметь с ней дело. В связи, с чем в казахстанской юридической практике компаниями используется достаточно распространенный способ защиты своего «доброго имени». Приведем несколько примеров из практики.

ЕЕОД «Винком» обратился с иском к ЗАО «Голд Продукт» о прекращении незаконного использования чужих товарных знаков и возмещения убытков в сумме 1 млн. тенге и морального вреда в сумме 9млн. тенге. Поскольку «большой объем контрафактной винной продукции ответчика привел к сокращению количества реализуемой оригинальной продукции, и истцу пришлось отказаться от выполнения раннее заключенного договора на сумму 109872 доллара США с ТОО «Восток», поставляющим вино по лицензии истцу в Казахстан, то, учитывая субъективную оценку юридическим лицом тяжести причиненного ему нравственного ущерба путем ущемления деловой репутации, суд, руководствуясь ст. 952 ГК РК взыскал с ответчика моральный вред в сумме 5 млн. тенге.

января 2005 года Специализированный межрайонный экономический суд Алматы в соответствии со ст.143 и п.1 ст.952 ГК РК, удовлетворил иск КНБ РК и обязал собственника и издателя газеты «Соз» солидарно выплатить КНБ Казахстана 5 млн. тенге, удовлетворив исковые требования КНБ РК к газете о возмещении морального вреда, посчитав сведения, распространенные газетой, о слежке сотрудников КНБ за лидерами партии «Ак жол» порочащими и не соответствующими действительности.

Другой нашумевший судебный процесс состоялся по иску крупнейшего банка страны «Казкоммерцбанка» к газете «Экспресс-К» о защите деловой репутации и взыскании морального вреда. 20 июля 2005 года Специализированный межрайонный суд г. Алматы признал сведения, распространенные газетой в статье «вот это болт! Нам грозит дефолт!..» не соответствующими действительности и порочащими деловую репутацию банка, поскольку большинство сведений, опубликованных газетой, носит характер утверждений, что может свидетельствовать о заказном характере публикации, а присутствие карикатуры направлено на создание у читателя негативного мнения о банке. Распространенные ответчиком сведения о предстоящем банкротстве «Казкоммерцбанка», исчерпании его резервов, политизированности высшего менеджмента и др. не соответствуют действительности. Кроме того, суд отметил возможность пагубных последствий публикации для банковского сектора и экономики страны в целом. Удовлетворив иск, суд обязал ответчики в течение 10-ти дней со дня вступления решения в законную силу опубликовать опровержение этих сведений тем же самым шрифтом и на том же самом месте (на первой полосе газеты) и принести «Казкоммерцбанку» извинения, а также компенсировать банку моральный ущерб в размере 5 миллионов тенге.

Как видим, законодательство Республики Казахстан закрепляет, что юридическое лицо, в отношении которого распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или его репутацию, вправе наряду с опровержением таких сведений требовать возмещения убытков и морального вреда, причиненных их распространением.

В законодательстве Республики Казахстан, как отмечалось выше было закреплено возмещение юридическим лицам морального вреда, в связи с чем попытаемся кратко осветить историю этого вопроса.

декабря 1961 г. в «Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик» впервые в предмет гражданско-правового регулирования были включены некоторые личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными (охрана чести и достоинства). При этом советское законодательство не содержало норм о компенсации морального вреда почти до 1991г. Считалось, что право и мораль не совместимы. В частности, Е.А. Суханов по этому поводу отмечал, что «… не возможно установить «стоимость» травмы и увечья определить «цену здоровья». Невозможно выразить в конкретной денежной сумме перенесенные потерпевшим и его близким моральные переживания, физические страдания, сопровождающие как нанесения вреда здоровью гражданина, так и его постепенное восстановление в ходе лечения».

Принятая 1 июля 1999 года особенная часть ГК РК п.1 ст. 951 дает полное определение морального вреда, которое трактуется как нарушение, умаление или лишение личных не имущественных благ и прав физических и юридических лиц, в том числе нравственные или физические страдания (унижение, раздражение, подавленность, гнев, стыд, отчаяние, физическая боль, ущербность и т.п.). Испытываемые потерпевшим в результате совершенного против него правонарушения.

Нормы, регулирующие личные неимущественные права граждан и юридических лиц, содержатся не только в кодифицированных нормативных правовых актах, но и в других законах.

Закон уже Казахской ССР «О печати и других СМИ», введенный в действие 1 августа 1991г. Наряду с другими вопросами, этот в ст.42 регулировал отношения по возмещению морального вреда - только между гражданином, с одной стороны, и средством массовой информации - с другой, в связи с распространением последним сведений, порочащих достоинство человека.

Наряду с вышеперечисленными законами были приняты ряд постановлений Верховного суда, регулировавших порядок возмещения морального вреда.

декабря 1992г. пленум Верховного суда принял Нормативное постановление № 6 «О применение в судебной практике законодательства о защите чести, достоинства и деловой репутации физических и юридических лиц». Данное постановление определяет такие базовые категории, как «честь», «достоинство» и «деловая репутация».

Честь - это общественная оценка лица, мера его духовных и социальных качеств.

Достоинство - внутренняя самооценка лицом собственных качеств, способности, мировоззрения, своего общественного значения.

Деловая репутация - устойчивая положительная оценка деловых достоинств лица общественным мнением (п.1).

На наш взгляд, понятие чести и достоинства вряд ли уместно применять к юридическим лицам, поскольку, как видно, из определений, речь идет о духовных, социальных качествах, мировоззрении и т.д., иными словами, о том, что свойственно только человеку.

Что касается деловой репутации, то, как правило, юридическим лицам свойственно вступать только в деловые отношения, поэтому правовое и экономическое значение для них может иметь лишь деловая репутация. В п.13 Постановления указано судам, что юридические лица наряду с иском о защите чести и достоинства имеют право требовать возмещение морального (неимущественного) вреда только в двух случаях:

в случае распространения ответчиком несоответствующих действительности сведений, порочащих его честь и достоинство;

в случае причинения иного неимущественного ущерба.

Как видно, пленум Верховного суда предоставляет право юридическому лицу требовать возмещения морального (неимущественного) вреда, при этом размер денежной компенсации ставится в зависимость от характера сведений, пределов их распространения, формы вины ответчика, его материального положения и других заслуживающих внимания обстоятельств.

В цивилистике о правовой природе юридических лиц и взгляды на возможность компенсации им морального вреда были и остаются одними из самых дискуссионных. Существуют как сторонники возмещения морального вреда юридическим лицам, так и те, которые выступают против этого.

Интересна позиция И.В. Афанасьевой и Д.А. Беловой, которая сводится к тому, что «необходимо различать «моральный вред, причиненный личности», и «моральный вред, причиненный юридическим лицам»… Моральный вред, причинный юридическому лицу - это отрицательные последствия, на ступившие в результате нарушения права юридического лица на беспрепятственное достижение поставленных целей и выразившееся в невозможности функционирования при продолжении работы в том же ритме в течении определенных организацией сроков, целей, отвечающих признакам, конкретности, измеримости, реальности. При этом объектом посягательства третьих лиц на юридическое лицо является нарушение прав юридического лица на беспрепятственное достижение поставленных целей».

У.К. Исханов отмечает: «Правом на возмещение морального вреда в раной мере пользуется и граждане, и юридические лица…такой подход вполне обоснован, так как юридические лица могут иметь блага (например, деловую репутацию), которые можно нарушить, а поэтому их следует защищать».

Другая точка зрения, сводящаяся к невозможности нанесения морального вреда юридическим лицам, также поддерживается в научных кругах.

Г.Ф. Шершеневич, анализируя взгляды на эту проблему представителей различных правовых школ, пришел к выводу, что «поскольку юридическое лицо - субъект фиктивный, ему должны быть чужды те права, которые связаны с физической природой человека».

А.М. Эрделевский пишет: «…юридическое лицо - это искусственное правовая конструкция, не имеющая телесной оболочки и не обладающая ни сознанием, ни психикой».

И.А. Бородская отмечает: «по логике закона, институт компенсации морального вреда имеет смысл только применительно к физическим лицам. Убытки, понесенные юридическим лицом, носят имущественный характер, должны возмещаться в этом качестве и не при каких обстоятельствах не могут быть причислены к нравственным страданиям».

Е.В. Богданов в своей статье «Антропоморфизм как одно из направлений российской цивилистики» рассуждает об антропоморфизме, под которым понимается «форма мировоззрения, суть которого состоит в наделении свойствами человеческой психики предметов и явлений живой и неживой природы (животных, небесных тел, мифических тел)».

О.Н. Садиков указывает на то, что «…не признание за юридическим лицом права на возмещение морального вреда потому целесообразно, что оно не способно «претерпевать нравственные и физические страдания», и ставит под сомнение возможность применение к юридическому лицу многих цивилистических категорий, таких как вина, добросовестность, угроза, обман».

По мнению, профессора Б.Б. Базарбаева, «… моральный вред представляет собой последствие правонарушения, которое имеет непосредственное влияние на психофизическое состояние человека, поэтому он может быть причинен только к физическому лицу».

Мы согласны с высказываниями тех ученых-правоведов (О.Н. Садиков, И.А. Бродская и др.), которые уверены в невозможности компенсации морального вреда юридическим лицам, обосновывая свою точку зрения тем, что юридическое лицо - субъект фиктивный, не испытывающий нравственные и физические страдания, которому чужды такие категории, как сознание, душа, психика, переживание. При этом мы, как указывали выше, исходим из этого, что моральный вред может быть причинен только физическому лицу.

По нашему мнению, необходимо внести ясность в вопрос возмещения морального вреда юридическим лицам. Для этого нужно частично позаимствовать опыт РФ через введение в действующее законодательство термина «репутационный вред». В Российской Федерации деловая репутация юридического лица предстает как неимущественное право, и одни из способов ее защиты является возмещение не морального, а репутационного вреда.

Так, юридическое лицо вправе в судебном порядке требовать у средств массовой информации опровержения сведений, порочащих его деловую репутацию, а также возмещения причиненных убытков (п.5 ст.152 ГК РФ). Кроме того, п.5 этой статьи подтверждает возможность использование для защиты чести, достоинства и деловой репутации таких способов защиты, как возмещения убытков и компенсация морального вреда. Согласно п.7 указанной статьи ГК РФ правило этой статьи о защите деловой репутации применяются к защите деловой репутации и юридического лица. Получается, что это норма предоставляет право юридическим лицам требовать возмещения морального вреда, но данный способ защиты юридическим лицом своих нематериальных благ на практике получил совсем иное выражение - через возмещения так называемого «репутационного вреда». Получается, что репутационный вред в данном случае приравнивается к моральному.

По нашему мнению, репутационный вред связан материальными благами и должен находить свое выражение через возмещение убытков в виде реального ущерба и упущенной выгоды. И не в коем случае не может быть сопоставим с моральным вредом, поскольку моральный вред является личным неимущественным, не связан с имущественными благами. Защита деловой репутации, напротив, - это личное неимущественное благо, связанное с имущественным, что подтверждается и тем, что вред, причиненный деловой репутации юридического лица, носит имущественный характер и выражается в убытках, произошедших по причине нарушения организации работы, возникновении препятствий и проблем в ней, в утрате клиентуры, в ухудшении сбыта продукции и т.д. Вследствие чего, как можно заметить, репутационный вред оценивают, исходя из имущественных потерь юридического лица. Поэтому мы считаем, что репутационный вред должен возмещаться через убытки и не в коем случае не подменять собой «моральный вред».

Таким образом, юридическое лицо, в отношении которого распространены несоответствующие действительности, порочащие сведения, может требовать только опровержение этих сведений и возмещения репутационного вреда, складывающегося из убытков, возникших вследствие нарушения его нематериальных благ.

Распространять институт компенсации морального вреда на юридических лиц нельзя: относить их к претерпевшим моральный вред совершенно неверно, так как перечисленные в ст.951 ГК РК нравственные и физические страдания они испытывать не могут.

Мы не в коем случае не отрицаем, наличие у юридического лица неимущественных прав, в частности, на деловой репутации, на фирменное наименование и т.д., которые могут быть хорошими и которые оно вправе защищать (ст.143 ГК РК). Но, по нашему мнению, юридическое лицо вправе требовать не возмещение морального вреда, а лишь возмещение убытков, причиненных ему распространением порочащих сведений (репутационного вреда) и восстановления своего повышения путем опровержения ложных сведений.

в пункте 1 ст.141 ГК РК, где говориться о возмещении морального вреда и дается обобщенное понятие «лица», без подразделения на физические и юридические, необходимо уточнить этот понятие, поставив перед ним слово «физические»;

следует ввести изменения в п.6 ст.143 ГК РК, исключив из него слова «юридическое лицо»;

одновременно в п. 1 ст.951 ГК РК внести изменения, исключив из него слова «юридические лица»;

ввести в статью пункт, включающий понятия «репутационный вред» (название предположительное), под которым следует понимать вред, причиненный юридическому лицу посягательством на его нематериальное блага.

На наш взгляд, эти изменения ликвидируют неоправданный дуализм термина «моральный вред» в гражданском праве Казахстана и будут содействовать принять правильных и обоснованных решений судами по эффективной защите прав и охраняемых законом интересов юридических лиц.

Заключение

Подводя итоги о проделанной нами работе, хотелось бы отметить, словами Президента Республики Казахстан, высказанные им раннее, в Послании народу Казахстана: «Мы должны принять меры, которые дадут толчок развитию нашей рыночной экономики, сложившейся за последние семь лет, сняв структурные преграды, сдерживающие восстановление существующих предприятий и создание новых из малого и среднего бизнеса. Эти меры как воздух нужны нашей экономике для того, чтобы вновь начать расти и продолжать расти дальше».

И сегодня эти меры показали итог экономического развития Республики Казахстан, которое значительно продвинулось вперёд по пути формирования полисубъективной структуры отношений собственности. Первая часть нового Гражданского кодекса вслед за Конституцией РК законодательно фиксирует это обстоятельство: "В Республике Казахстан признаются и равным образом защищаются частная и государственная собственность". Соответственно и юридические лица. Причём особенности приобретения и прекращения права собственности на имущество, владения, пользования и распоряжения им для каждого из субъектов определяются исключительно законом. И лишь закон определяет виды имущества, которые могут находиться исключительно в государственной или частной собственности.

В работе рассмотрены основные правовые аспекты и понятия юридических лиц, а также их виды. Что же такое юридическое лицо, и для чего оно необходимо в нашей экономике. Прежде всего, юридическое лицо - это организация, фирма, которая имеет в собственности обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права.

Таким образом, во внутренней казахстанской экономике главным объектом является фирма или предприятие. Это объясняется тем, что в современном мире именно предприятия и фирмы производят основную массу товаров и услуг. Функционирование фирм и предприятий обеспечивают предприниматели. Конечно, предпринимателями могут быть и физические лица, но важнейшую роль в развитии экономики играют юридические лица. Конечной целью деятельности фирмы является упрочнение ее позиций на рынке, и, прежде всего за счет максимизации прибыли.

Основной рабочий инструмент фирмы - это ее конкурентная стратегия. Под ней понимается механизм реализации конкурентного преимущества фирмы.

Предприятия, как правило, группируются по ряду существенных признаков: формам собственности, размерам, характеру деятельности, отраслевой принадлежности, доминирующему фактору производства, правовому статусу.

Наиболее развитой формой предприятия является акционерное общество, наиболее устойчивой - полное товарищество, наиболее замкнутой - закрытое акционерное общество (ЗАО), наиболее открытой открытое акционерное общество (ОАО).

В нашей республике наиболее распространенная организационно-правовая форма юридических лиц это товарищества с ограниченной ответственностью и акционерные общества.

Эффективным методом анализа главных направлений конкурентной борьбы на рынке является модель основных конкурентных сил, влияющих на положение фирмы: конкурентной силы других поставщиков аналогичной продукции, фирм - потенциальных конкурентов, фирм - поставщиков товаров- заменителей, а также конкурентных позиций поставщиков ресурсов и покупателей продукции.

Все основные направления конкурентоспособности фирмы находят отражение в ее долгосрочной стратегии. Долгосрочная стратегия фирмы - это план ее деятельности, определяющий перспективные цели развития, а также пути их реализации. Характер предпринимательского потенциала Казахстана обусловлен переходным состоянием казахстанской экономики, а также его специфики.

Дать исчерпывающее и всеобъемлющее определение юридического лица не представляется возможным. Законодательство ряда стран идёт просто по пути перечисления основных, наиболее существенных, признаков юридических лиц или же содержит только их классификацию. Эта сложность, вполне объяснима: конструкция юридического лица, опосредуя отношения имущественного оборота, применяется не только к формам создания и существования коммерческих юридических лиц, но и некоммерческих, в том числе и с участием государства.

Во многом действие этих признаков лишь предполагается, а на практике законодательство вносит свои особенности и исключения в их действия. Так, например, положение об абсолютной самостоятельности юридического лица коммерческого характера во многом ограничено предписаниями антимонопольного законодательства.

Таким образом, решая вопрос о выборе формы деятельности в той или иной сфере (осуществлять её как гражданин - физическое лицо или же создать организацию - юридическое лицо), необходимо предварительно изучить все особенности законодательства, определяющие положение юридических лиц вообще, и нормы, касающиеся отдельных организационно-правовых форм юридических лиц. Такое знание важно и для тех, кто в ходе своей деятельности сталкивается с юридическим лицом, чтобы правильно определить его правовое положение, порядок и условия участия его в коммерческом обороте, ответственность, которую юридическое лицо и участники юридического лица будут нести по его обязательствам. Например, ответственность товарищества с ограниченной ответственностью и акционерного общества ограничена по общему правилу только принадлежащим им имуществом, между тем как в случае недостаточности имущества для удовлетворения требований кредиторов у полного товарищества и товарищества с дополнительной ответственностью по их долгам будут отвечать их участники. Гражданский кодекс, признавая юридические лица субъектами гражданских прав и обязанностей, проводит общую дифференциацию юридических лиц на коммерческие и некоммерческие. Деление организаций на коммерческие и некоммерческие проводится в зависимости от наличия при создании и деятельности организации в качестве основной цели извлечение прибыли. При этом перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, приведённый в Гражданском кодексе, является исчерпывающим, что означает невозможность использования для ведения предпринимательской деятельности какой-либо иной формы, кроме предусмотренных в Кодексе.

Как отмечалось, Гражданский кодекс, давая определение юридического лица, указывает на некоторые обязательные для его существования признаки. Одним из таких признаков является наличие обособленного имущества и, соответственно иметь самостоятельный баланс или смету. В ГК говорится о том, что учредители юридического лица - коммерческой организации могут иметь либо обязательственные права в отношении этого юридического лица, либо вещные права на его имущество. Это означает, что учредители хозяйственных товариществ, а также производственных кооперативов, участвуя своим вкладом в имуществе таких юридических лиц, передают им право собственности на имущество, являющееся их вкладом, и приобретают взамен определённый набор прав как имущественного характера (например, права акционера на дивиденды), так и прав, связанных с управлением и контролем (например, право голоса на собрании акционеров). В отношении имущества государственных предприятий их учредитель, передавая им имущество, тем не менее, сохраняет за собой право собственности - мощный рычаг контроля над юридическим лицом.

Вторым наиболее значимым признаком юридического лица является возможность иметь гражданские права (т.е. права собственности и другие вещные права, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, а также другие имущественные права и связанные с ними личные неимущественные права) и нести обязанности (правоспособность). Правоспособность юридического лица - коммерческой организации согласно Гражданскому кодексу не является специальной - за исключением государственных предприятий коммерческие организации могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещённых законом. В учредительных документах коммерческой организации необязательно указание на предмет и цели деятельности. Указание на предмет и цели деятельности зависит от желания учредителей организации.

Правоспособность юридического лица - коммерческой организации возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации.

Если деятельность, которой предполагает заниматься юридическое лицо, является лицензируемой, то право осуществлять такую деятельность возникает у него только с момента получения соответствующей лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока её действия.

В случае неправомерных действий любых лиц, в том числе государственных органов, направленных на ограничение прав юридического лица, оно может обратиться за защитой своих прав в суд.

Одним из требований, предъявляемых законом к созданию и деятельности коммерческого юридического лица, является наличие у него учредительных документов. К учредительным документам относятся устав и (в ряде случаев - или) учредительный договор. Учредительные документы юридического лица имеют две важные функции. Во-первых, выполняя внешнюю, представительскую функцию, они доводят до всеобщего сведения информацию об особенностях формы данного юридического лица, его правоспособности, наименовании, организационной структуре, месте его нахождения и другие сведения, которые могут иметь значение. Такие сведения, как правило, играют большую роль для лиц, вступающих в сделки с юридическим лицом. В случае изменения содержащихся в учредительных документах положений новые правила вступают в силу для третьих лиц только после их государственной регистрации. При этом в ситуации, когда третьи лица будут действовать в своих отношениях с юридическим лицом, изменения в учредительные документы которого ещё не зарегистрированы, с учётом таких изменений, данное юридическое лицо не может оспаривать эти действия третьих лиц. Во-вторых, выполняя внутреннюю функцию, они определяют отношения между учредителями юридического лица по поводу их участия в формировании имущества, распределении прибыли юридического лица, управлении им и т.д.

Большое значение имеет вопрос о регистрации юридического лица. Государство предусматривает возможность создания его как субъекта права только в установленном им порядке. История знает примеры, когда для создания юридического лица требовалось разрешение высших государственных органов. Сейчас в Республике Казахстан существует нормативно-явочная система регистрации юридических лиц в органах юстиции. юридический законодательство казахстан

В условиях резкого изменения коренных устоев формации, перехода к рынку, многообразия организационно-правовых форм предпринимательства весьма трудно предлагать точные решения тех или иных, но в любом случае многочисленных, вопросов, которые ставит перед нами как цивилистическая наука, так и действующее гражданское законодательство.

Причин тому несколько. Это и удивительная, а порой, просто необъяснимая нестабильность законодательства, и подходы к конструированию общих положений о юридическом лице, как и его отдельных организационно-правовых форм, будут оставаться предметом многократного обсуждения в правовой науке.

Проделав данную работу можно сделать вывод, что на сегодняшний день тема является весьма актуальной, так как институт юридического лица находится на стадии становления и совершенствования, чему способствует внедрение рыночной экономики и необходимость развития коммерческих юридических лиц.

Список использованной литературы

Нормативные материалы

1.Конституция РК от 30 августа 1995 г.

2.Гражданский кодекс Республики Казахстан.

.Закон РК от 13 мая 2003 г. № 415-II «Об акционерных обществах».

.Закон РК от 29 октября 2002 г. № 348 «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств».

5.Приказ Председателя Комитета регистрационной службы Министерства юстиции Республики Казахстан от 9 сентября 2004 года. № 286 «Об утверждении Правил государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств».

6.Закон РК от 8 мая 2001 г. «О потребительском кооперативе»

Научно-учебная литература

7.Климкин М.И. Юридические лица по законодательству Республики Казахстан. Общие положения. - Алматы: ТОО «Баспа», 2001 г.

8.Гражданское право. Том I. Учебник для вузов. Отв.ред.: М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. - Алматы, 2000г.

.Абдыкадыров Б.К. Гражданское право. Учебное пособие в схемах.-Алматы. - Юрист. - 2004 г.

10.Г.А. Жайлин, Б.К. Абдыкадыров. Юридические лица от «А» до «Я». Понятие юридического лица. Образование юридических лиц. Часть I. Пособие.- Алматы: Данекер, 2003 г.

11.Г.А. Жайлин, Б.К. Абдыкадыров. Юридические лица от «А» до «Я». Правоспособность юридических лиц. Коммерческие юридические лица. Часть II. Пособие.- Алматы: Данекер, 2003 г.

12.Г.А. Жайлин, Б.К. Абдыкадыров. Юридические лица от «А» до «Я». Юридические лица, осуществляющие банковскую и страховую деятельность. Часть III. Пособие.- Алматы: Данекер, 2003 г.

13.Г.А. Жайлин, Б.К. Абдыкадыров. Юридические лица от «А» до «Я». Некоммерческие юридические лица. Часть IV. Пособие. - Алматы: Данекер, 2003г.

.Г.А. Жайлин, Б.К. Абдыкадыров. Юридические лица от «А» до «Я». Реорганизация и ликвидация юридических лиц. Часть V. Пособие. - Алматы: Данекер, 2003 г.

.Правовая реформа в Казахстане. Информационно-аналитический журнал № 1(31) - 2006 г. - С.87.

.Ю.Г. Басин. Юридические лица по гражданскому законодательству Республики Казахстан: Понятие и общая характеристика: Учебное пособие. Изд. 2-е, испр. и доп. - Алматы: ВШП «Адилет», 2000г.

.Аскназий С.И. Об основании правовых отношений между государственными социалистическими организациями. Ученые записки ленинградского юрид. института. - Вып. IV. - Л., 1947 г.

.Басин Ю.Г. Юридические лица по Гражданскому кодексу РК. Алматы. - Адилет-пресс. - 1996 г.

.Брагинский М. Ярошенко К. Граждане. Юридические лица. Хозяйство и право. - 1995 г - №2.

.Богданов Е.В. Сущность и ответственность юридического лица. Государство и право. № 10 - 1997г.

.Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. - М.-Л., 1948 г.

.Вольфеон Ф. Учебник гражданского права. - М.: 1930 г.

.Герваген Л.Л. Развитие учения о юридических лицах.- СПб., 1888 г.

.Гражданское и торговое право капиталистических стран.- М., 1993 г.

.Гражданское право. Сборник статей. Учебное пособие. Под ред. Диденко А.Г. - Алматы. Юридическая литература. - 2003 г.

.Гражданское право. Под общей ред. Т.И. Илларионовой, Б.М. Гончало и В.А. Плетнева. - М.: Изд. гр. Норма-Инфра. - М., 1998г.

.Гражданское право. Курс лекций. Часть первая. Под ред. О.Н. Садикова. - М.: Юрид. лит., 1996 г.

.Гражданское право РК. Учебное пособие. Издание 2./Под ред. Тулеугалиева Г.И., Мауленова К.С. - Алматы. - Даникер. - 1999г.

.Гражданское право. Том 1. Учебник. Издание четвертое, перераб. и дополненное. Под ред. А.Н. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: ПБОЮЛ Л.В. Рожников, 2000 г.

.Гражданское право: в 2 т. - Т. 1: Учебник. Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. - 2-е изд., переработано и доп.-М.: Изд-во БЕК, 1998 г.

.Дювернуа Н.Л. Указ. соч.

.Дюги Л. Конституционное право. - М., 1908г.

.Зинченко С., Газарьянц Б. Парадоксы правосубъектности предприятий. Хозяйство и право. - №1 - 1996г.

.Красавчиков О.А. Сущность юридического лица. Советское государство и право. - 1967 г. - № 1.

.Киселев Ю. Виды юридических лиц. Экономика и жизнь. - №12. - 1995.

.Киселев Ю. Организационно - правовые формы юридических лиц.//Финансовая газета. №15-18 - 1996 г.

.Мамай В. Еще раз об акциях и выплате дивидендов. Хозяйственное право. - № 6 - 1995г.

.Мусин В.А. Одночленные корпорации в буржуазном праве Правоведение. - 1981 г. - № 4.

.Маркс К. и Энгельс Ф. Соч. - Т. 46. - Ч. 1.

.Трубецкой Е.Н. Лекции по энциклопедии права. - М., 1917г.

.Толстой Ю.К. К учению о праве собственности. Правоведение. - 1992 г. - № 1.

.Толстой Ю.К. Содержание и гражданско-правовая защита права собственности в СССР. Правоведение. - 1995 г.

.Трофимов К. Ликвидация юридических лиц: вопросы имущественной ответственности. Хозяйство и право. - 1995 г. - № 9.

.Тотьев К. Правовой статус хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарном рынке. Хозяйство и право. № 2 1995г.

.Хохлов Е.Б., Бородин В.В. Понятие юридического лица. Государство и право. - 1993 г. - № 9.

.Черепахин Б.Б. Волеобразование и волеизъявление юридического лица. -1958г. - т.2.