Создание общества с ограниченной ответственностью, его реорганизация и ликвидация
Общество с ограниченной ответственностью может быть создано вновь ( с нуля), либо путем преобразования и реорганизации деятельности уже существующих юридических лиц.
Для того, чтобы учредить общество с ограниченной ответственностью необходимо всего лишь решение его учредителей на общем собрании или учредителя. На собрании утверждается устав общества, решаются вопросы о его продуктивном функционировании по результатам голосования, если в обществе несколько учредителей. Так же избирается орган управления и решается, в каких долях будет создан уставный капитал, определяются сроки его оплаты, размер доли учредителей. Для проверки дальнейшей работы общества с ограниченной ответственностью утверждается аудитор или ревизионная комиссия путем голосования (три четверти голосов). После решения этих важных вопросов учредители подписывают договор, в котором:
определяется порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества;
размер уставного капитала общества;
размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.
Договор не является учредительным документом ООО. Им является УСТАВ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ. Уставе общества должно быть указано:
полное и сокращенное фирменное наименование общества;
сведения о месте нахождения общества;
сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
сведения о размере уставного капитала общества;
права и обязанности участников общества;
сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества (если право выхода участника из общества предусмотрено уставом);
сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;
сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам.
В рамках исследования материала о создании «ООО», необходимо рассмотреть положения об участниках. Участниками общества с ограниченной ответственностью могут стать только дееспособные российские или иностранные физические лица, а так же юридические лица. Количество участников ограничено законодательно - от оного лица, до пятидесяти. Если оказывается, что участников больше, тогда общество с ограниченной ответственностью подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а если этого не происходит, то ликвидируется в судебном порядке (ст.88 общей части ГК РФ).
Многие путают понятия «участник» и «учредитель». Они действительно сходны по значению, но все же, это - разные вещи. Чтобы ответить на вопрос, чем отличается учредитель от участника, дадим определение этим понятиям.
Учредитель - тот, кто принимает решение о создании (учреждает) организации, а участник - это тот, кто активно участвует в жизни и работе организации на протяжении всего времени ее существования. Поэтому, понятие «участник» более широкое и общее.
Как правило, учредители всегда становятся участниками ООО, а вот участники могут стать учредителями только при перерегистрации компании. Кроме того, состав учредителей обычно не меняется (изменения происходят только при перерегистрации фирм), а вот состав участников ООО может меняться многократно.
Учредители принимают Устав компании, готовят учредительные документы, вносят свою долю в уставной капитал ООО, назначают ревизионную группу и органы управления, имеют право голоса и несут ответственность за деятельность компании в зависимости от размеров своей доли в уставном капитале. По закону учредителями ООО могут быть как граждане Российской Федерации, так и иностранные граждане, физические или юридические лица. А вот те, кто состоит на государственной службе, военнослужащие, депутаты Государственной Думы, должностные лица законодательных или исполнительных органов власти и члены Совета Федераций не могут выступать учредителями Общества с ограниченной ответственностью.
В случае, когда участником является одно лицо, то вся деятельность общества подконтрольна только ему. Тогда как в коллективе участников могут возникать разногласия, поэтому закон предусматривает, что высшим органом управлением такого вида организацией является учредительное собрание, а текущее руководство осуществляется исполнительным органом - Генеральным директором. Генерального директора избирает общее собрание участников, если эти полномочия не переданы совету директоров. За кандидатуру директора участникам достаточно проголосовать простым большинством голосов всех участников общества, если по уставу не требуется большее количество голосов.
Устав может предусматривать более сложную процедуру избрания директора, например, предварительное проведение конкурса (ст. 275 ТК РФ). При этом нужно заранее определить и прописать порядок проведения конкурса. Это можно сделать в отдельном документе - Положении о проведении конкурса на замещение вакантной должности генерального директора, а в устав включить соответствующую ссылку на него. При этом в случае установления дополнительных требований к кандидатуре директора необходимо учитывать, чтобы это не нарушало требования статьи 64 Трудового кодекса РФ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22 марта 2011 г. по делу № А67-3910/2010). Директора нужно избрать на срок, определенный в уставе (п. 1 ст. 40 Закона об ООО). Директором может быть не только один из участников ООО, но и любое иное лицо. При проверке такого лица перед назначением на должность нужно выяснить, не ограничено ли оно в дееспособности и не лишено ли права занимать такую должность.
После общих собраний, подготовки соответствующих документов возникает необходимость в государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью. После этой процедуры ООО считается созданным и может приступать к непосредственной деятельности.
Имущество общества с ограниченной ответственностью принадлежит ему на праве собственности. Оно формируется за счёт долей вкладов участников при его организации. Сумма долей участников составляет уставный капитал общества с ограниченной ответственностью. Долями называют стоимость вкладов в уставный капитал. Наличие уставного капитала, разделенного на доли, есть отличительный признак общества с ограниченной ответственностью. Сам уставный капитал - это минимальное имущество ООО, которым общество отвечает перед кредиторами. Гражданский кодекс Российской Федерации в абз.2 п.2 ст.48 содержит норму о том, что в отношении общества с ограниченной ответственностью его участники имеют обязательственные права. Учредители общества, формируя его уставный капитал, передают право собственности на имущество (имущественные права) учреждаемому юридическому лицу, а в обмен на это приобретают обязательственные права по отношению к нему.
Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью - это основание возникновения правового статуса участника, которое при наличии особого юридического состава приводит к реализации заложенных в нем правовых способностей. Приобретая долю в уставном капитале, учредитель приобретает абстрактную возможность, служащую возникновению конкретных субъективных прав.
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью по новому Закону составляется не "из стоимости вкладов его участников" (п.1 ст.90 ГК), а из "номинальной стоимости долей его участников" (п.1 ст.14). Он различает номинальную стоимость доли участника, по соотношению которой с уставным (первоначальным) капиталом и определяется размер его доли, и действительную стоимость доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника (п.2 ст.14 Закона). Другими словами номинал доли участника общества с ограниченной ответственностью - это его первоначальная оценка, сумма взноса на момент учреждения ООО, а действительная стоимость доли уставного капитала - это реальная оценка доли на момент нормального функционирования общества. Поскольку при нормальной работе общество с ограниченной ответственностью получает прибыль, соответственно действительная стоимость доли выше номинала. Таким образом, стоимость вклада каждого участника не может быть ниже номинала, но при приеме в общество нового участника, доля его вклада равна действительной, а не номинальной.
Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тысяч рублей (в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ). Оплата долей в уставном капитале осуществляется деньгами в рублях, ценными бумагами вещами или имущественными правами, имеющими денежную оценку.
. Правовая деятельность общества с ограниченной ответственностью
Основные законы, регулирующее деятельность общества с ограниченной ответственностью (ООО) это - Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон № 14-ФЗ от 08.02.1998 г. « Об обществах с ограниченной ответственностью». По сравнению с другими организационно-правовыми формами ООО имеет ряд преимуществ:
учредители ООО несут ответственность по долгам общества в пределах суммы своей доли;
ООО не несет ответственности по долгам учредителя; участники общества в управлении компанией участвовать лично не обязаны;
ответственность за деятельность общества несет руководитель;
ООО не обязано публиковать результаты ведения дел;
учредители ООО имеют право добавлять, изменять правила, регулирующие деятельность фирмы, выбрав наиболее удобные варианты.
С того момента, как общество с ограниченной ответственностью было зарегистрировано, оно, как юридическое лицо, приобретает правоспособность, т. е. наделяется правами и может отвечать по обязательствам. Соответственно и его участники приобретают определенные права и обязанности. Права, приобретенные участником общества с ограниченной ответственностью, называются корпоративными. К ним относится право на участие в управлении делами общества. Управление - это внутренние отношения в юридическом лице, складывающиеся в связи с формированием воли юридического лица. Как отмечал Б.Б. Черепахин, «следует разграничивать внутреннюю и внешнюю деятельность юридического лица». Это право характеризуется возможностью обсуждать деятельность ООО, предлагать идеи по улучшению деятельности и т.д.
Участники имеют право на получение информации о деятельности общества и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией, а, значит, по желанию участников необходимо представить им требуемые документы и дать достоверную информацию о работе ООО.
При получении прибыли, все участники имеют полное право участвовать в ее распределении, поскольку при внесении доли в уставный капитал целью каждого становилось извлечение прибыли. Доля участника, как учредителя стала частью имущества общества с ограниченной ответственностью, значит общество в ответ на это возвращает участнику прибыль от использования части этого имущества.
Существует еще ряд прав участников ООО. Это реализация права на ликвидационную квоту ( означает возможность получить денежный или же имущественный эквивалент части имущества Общества, которое остается после расчетов с кредиторами); возможность выйти из Общества в любое время и получить долю имущества, независимо от мнения других участников; возможность продать или переуступить свою долю (или часть доли) в уставном капитале Общества; возможность участвовать в общих собраниях, избирать и избираться в органы контроля и управления, выносить свои вопросы на повестку дня.
Эти права участников ООО являются основными, поэтому уменьшить этот список или же ограничить его, например, Уставом Общества невозможно. А вот увеличить и передать участникам дополнительные права можно. Это обычно делается при помощи учредительных документов, в которых оговариваются особые условия. При этом, стоит отметить, что дополнительные права отличаются тем, что относятся не к долям собственности в капитале, а персонально к участникам Общества, а это значит, что даже при переходе доли участника к другому человеку (или юридическому лицу), дополнительные права у участника все равно остаются, а не переходят к новому владельцу доли. Кроме того, дополнительные права могут предоставляться не всем участникам, а только некоторым. Из-за этого права разных участников одного ООО могут существенно отличаться по объему.
Такая ситуация вполне законна и может служить вопросам гибкого регулирования во внутренней политике Общества с ограниченной ответственностью, но, поскольку часть участников изначально будет обладать определенными привилегиями, со стороны рядовых участников может возникнуть негативная реакция. Если же какой-то из новых участников решить претендовать на дополнительные права, его притязания могут быть рассмотрены на общем собрании, которое обладает правом наделения привилегиями участников Общества, то только в том случае, если все участники проголосуют единогласно.
Но кроме наделения участника дополнительными правами, общее собрание может так же и лишить прав или ограничить права всех участников ООО. При этом решение должно быть принято единогласно. Что же касается ограничения или же прекращения дополнительных прав, которые были предоставлены определенному участнику, то это можно сделать только с согласия (письменного или устного) самого участника и в случае, если за отмену или ограничение прав проголосовало 2/3 общего числа участников ООО.
Обязанности участников общества не связаны с необходимостью личного участия в предпринимательской деятельности общества и ограничиваются следующим:
вносить вклады в уставный капитал в порядке, размерах, в составе и в сроки, предусмотренные законом и учредительными документами;
не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.
Помимо обязанностей, предусмотренных Законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
Как видно, в вопросе дополнительных (внутренних) обязательств Закон содержит диспозитивные нормы, содержание которых определяется соглашением участников.
По аналогии с дополнительными правами Закон допускает возложение на всех или отдельных участников общества дополнительных обязанностей. Как правило, такого рода обязанности касаются личного участия в деятельности общества либо оказания ему каких-либо услуг. Однако дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят.
Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Важно отметить, что возложение на участника дополнительных обязанностей само по себе не может служить основанием для предоставления ему дополнительных прав.
Заключение
Итак, ООО - это коммерческая организация, целью её становится в основном получение прибыли от любого, не запрещённого законом, вида деятельности. Но получение прибыли не является обязательной целью. Образовано оно одним или несколькими учредителями. Уставный капитал в ООО состоит из равных долей учредителей. Они несут ответственность и терпят убытки только в размере внесённых долей, не несут личной ответственности по обязательствам ООО. Создается общество с ограниченной ответственностью решением его учредителей, а в дальнейшем - участников, между ними подписывается договор, в котором утверждаются условия создания и деятельности ООО, определяется размер уставного капитала. После обязательной государственной регистрации общество начинает функционировать, наделяется правоспособностью, а также его участники наделяются правами и определенными обязанностями относительно данной организационно - правовой формы хозяйственной деятельности.
Общество с ограниченной ответственностью является формой осуществления предпринимательской деятельности, получившей наибольшее распространение в сфере малого и среднего бизнеса, поэтому здесь нет необходимости в жестком контроле со стороны государства и в детальном правовом регулировании. В то же время, должен соблюдаться известный баланс между свободой субъектов предпринимательской деятельности и интересами общества, поскольку «свободные» правоотношения в области предпринимательского права без каких-либо ограничений и учета публично-правовых интересов могут привести к «отрицательной свободе» с разрушительными для общества результатами. Для эффективного развития хозяйственного оборота, создания благоприятных условий для мелких и средних инвесторов, необходимо скорейшее устранение имеющихся недостатков Закона, приведение в соответствие всех законодательных актов, регулирующих вопросы создания и деятельности ООО.
Список литературы
1.Гражданский кодекс Российской Федерации (текст с изменениями и дополнениями на 1 января 2013года) 733 стр.;
.Федеральный закон РФ от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в ред. от 27.07.2006) // Собрание законодательства РФ. - 1998. - № 7.
.Ибрагимов, Э.Р. Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и некоторые проблемы нормативно-правового регулирования деятельности хозяйственных обществ. Опубликовано: Вестник ТИСБИ.- 2008. - № 2.
.Черепахин Б.Б. Волеобразование и волеизъявление юридического лица. Труды по гражданскому праву. - М., 2001. С. 305.
.Гражданское право. Часть 1. Учебник под редакцией А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. М.: ПРОСПЕКТ, 2008г., 468стр.
.Гражданское право. Часть вторая: Учебник. / Под ред. А.Г. Калпина. - М.: Юристъ, 2009, 514с.
.Гражданское право.Осипова М. В. 2009, учебник, М.:Статут, 482с.