. С.Э. Жилинский проводит критический анализ признаков предпринимательства, содержащихся в легальной формулировке, а также в работах других авторов, и на конкретных примерах показывает несостоятельность некоторых формулировок. К сожалению, С.Э. Жилинский ограничивается в основном критическим анализом и не дает ответа, какая же в точности деятельность является предпринимательской, указывая лишь, что эта деятельность должна носить экономический характер; другими словами, всякое предпринимательство является экономической деятельностью, но не всякая экономическая деятельность является предпринимательством. [24. Стр. 125]
К признакам субъектов предпринимательской деятельности можно отнести:
легитимация в установленном законом порядке (индивидуальные предприниматели и организации легитимируются в качестве субъектов предпринимательской деятельности с помощью государственной регистрации);
наличие компетенции, т.е. совокупности прав и обязанностей, которыми наделен субъект предпринимательской деятельности в соответствии с законом, учредительными документами, а в отдельных случаях - на основании лицензии (общая компетенция дает возможность субъектам иметь права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов предпринимательской деятельности, не запрещенных законом; ограниченную компетенцию имеет субъект, который самостоятельно ограничил свою компетенцию в учредительных документах, закрепив цель своей деятельности в учредительных документах; специальной компетенцией закон наделяет субъектов, которые в силу прямого указания закона обязаны закрепить цель своей деятельности в учредительных документах; исключительной компетенцией обладают субъекты, избравшие для себя такой вид деятельности, относительно которого законодателем установлен запрет осуществлять наряду с ним какие-либо иные виды предпринимательской деятельности);
наличие обособленного имущества как базы для осуществления предпринимательской деятельности и самостоятельной имущественной ответственности (правовыми формами такого обособления могут быть право собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления);
самостоятельная имущественная ответственность означает, что субъект предпринимательской деятельности отвечает сам своим имуществом перед контрагентами и государством (по общему правилу учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника; исключения из этого правила могут предусматриваться законом или учредительными документами). [21]
Так Функ Я.И. в своей статье «Определение субъекта хозяйственной деятельности в Республике Беларусь» пишет, что применительно к субъективному взгляду на понятие "субъект хозяйствования", надо указать, что в период его активного использования в белорусской правовой системе оно конкурировало с понятием "субъект предпринимательства", так как его определял Закон <consultantplus://offline/ref=6E321FAB02EDC903ED09277D00FDC8BFD3A275BE17FD4B565F55A7C80F45845C3AA4v6M> Республики Беларусь "О предпринимательстве в Республике Беларусь". [25]
В силу ст. 1 <consultantplus://offline/ref=6E321FAB02EDC903ED09277D00FDC8BFD3A275BE17FD4B565F55A7C80F45845C3A46547A678E19BDEDD9AB94A2v0M> данного Закона предпринимательство (предпринимательская деятельность) - это самостоятельная инициативная деятельность граждан, направленная на получение прибыли или личного дохода и осуществляемая от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность или от имени и под имущественную ответственность юридического лица (предприятия). При этом предпринимательская деятельность может осуществляться в виде индивидуальной трудовой деятельности и различных организационно-правовых формах юридических лиц (предприятий).
Субъектами предпринимательства являются:
физические лица, не ограниченные в правах в порядке, определяемом законодательными актами Республики Беларусь, в том числе иностранные граждане и лица без гражданства в пределах прав и обязанностей, предусмотренных действующим законодательством Республики Беларусь;
группы граждан (партнеров) - коллективы предпринимателей (ст. 2) <consultantplus://offline/ref=6E321FAB02EDC903ED09277D00FDC8BFD3A275BE17FD4B565F55A7C80F45845C3A46547A678E19BDEDD9AB95A2vDM>.
Данный Закон <consultantplus://offline/ref=6E321FAB02EDC903ED09277D00FDC8BFD3A275BE17FD4B565F55A7C80F45845C3AA4v6M> указывает, что формами предпринимательства являются частное и коллективное предпринимательство. При этом предпринимательство может осуществляться без образования юридического лица и с образованием такового.
Субъекты предпринимательской деятельности - это, прежде всего, индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, основная цель которых - получение прибыли. Кроме того, в их числе необходимо назвать и некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы. В то же время отметим, что указанная классификация юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации с учетом такого критерия, как коммерческая направленность, вызывает на практике значительные трудности. В действительности порой невозможно отграничить основную цель деятельности от неосновной. Так, многие некоммерческие организации формально (по закону и уставу) не преследуют в качестве основной цели извлечение прибыли, но фактически стремятся и получают доходы от осуществления предпринимательской деятельности.
Таким образом можно сделать вывод, что субъект предпринимательской деятельности это индивидуальный предприниматель или юридическое лицо основная цель, которых получение прибыли. Данное понятие соотносится с понятием субъект хозяйствования и коммерческая организация.
Термин ликвидация происходит от латинского liquidatio, что значит окончание дела. В то же время современные словари русского языка дают указанному понятию несколько значений. Прежде всего, под ликвидацией как и в латинском языке понимается прекращение какой-либо деятельности (например, ликвидация дел). С другой стороны, под ликвидацией понимается и прекращение существование объекта или субъекта (например, ликвидация оружия массового уничтожения, ликвидация предприятия).
Ликвидация, как и создание, и функционирование, является нормальным и закономерным процессом. Само понятие ликвидация означает окончательное и бесповоротное прекращение хозяйственной деятельности, последняя стадия жизненного цикла юридического лица. [54] Современная тенденция рыночной экономики, с ее недостаточно четкой прогнозированностью и некоторой импульсивностью иногда приводит к тому, что в деятельности субъекты предпринимательской деятельности могут возникнуть кризисные ситуации, в результате которых собственники имущества (учредители, участники) или орган юридического лица, уполномоченный уставом (учредительным договором) принимают решение о ликвидации, либо ликвидация осуществляется по решению экономического суда или регистрирующего органа. [26]
При формулировании понятия ликвидации традиционно используется ее законодательная дефиниция, согласно которой ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 1 ст. 57 ГК). Соответственно, как указывал Сидорчук В.К., при ликвидации совпадает прекращение существования юридического лица и его деятельности. Такой исход отличает ликвидацию от иных способов прекращения и вызывает необходимость обеспечения при процедуре ликвидации прав не только самих субъектов хозяйствования, но и их кредиторов. [27]
Таким образом, с одной стороны, ликвидация субъекта предпринимательской деятельности влечет отсутствие возможности предъявления к нему имущественных претензий после внесения записи о ее ликвидации в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее - ЕГР). С другой стороны, сама организация лишается возможности получения непогашенных долгов, а также возможных доходов, которые были бы получены в результате продолжения ведения хозяйственной деятельности.
Также необходимо помнить, что законодательными актами, к которым в соответствии с Законом <consultantplus://offline/ref=9222720DA0380447401C0B1B795AABDAC6279D40B31690B5223E0EC015F5E0824AD287AFE772D43C90C61F3FpE19H> N 361-З относятся Конституция <consultantplus://offline/ref=9222720DA0380447401C0B1B795AABDAC6279D40B31D9BB726380EC015F5E0824ApD12H> Республики Беларусь, законы Республики Беларусь, декреты и указы Президента Республики Беларусь, может быть предусмотрена возможность ответственности собственника (учредителей, участников) юридического лица и после его ликвидации. [29]
Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации (п. 3 ст. 45 ГК). Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - ликвидированным с даты внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении юридического лица из этого регистра (п. 8 ст. 59 ГК). Указанная запись имеет правопрекращающее значение и представляет собой юридический факт правопрекращающего характера, форму реализации воли государственной власти (в принудительном порядке) или участников (учредителей) (в добровольном порядке) о прекращении юридического лица как субъекта права.
Справедливо с этой позиции заключение А.В. Габова о том, что "de facto ликвидация рассматривается как юридический состав, а прекращение - как следствие его реализации и как юридический факт, последний в этом составе" [28.стр. 53]
Ликвидация представляет собой многоаспектное явление и может быть соотнесена с различными правовыми конструкциями. Нередко в юридической литературе и правоприменительной практике сущность ее раскрывают через категории: ответственность, юридическая процедура, правоотношение, юридический факт, сделка.
Под юридической ответственностью (в негативном, ретроспективном смысле) понимается обязанность субъекта правонарушения претерпевать неблагоприятные последствия. В Применение того или иного вида юридической ответственности зависит прежде всего от характера правонарушения и от того, к какой отрасли права принадлежит тот или иной институт. Однако, являясь институтом гражданского права, ликвидация юридического лица в принудительном порядке выступает в качестве средства не гражданской, а публично-правовой административной ответственности. Таким образом, ликвидация юридического лица представляет собой яркий пример взаимодействия частного и публичного права. Это один из случаев межотраслевых отношений, в которых институт гражданского права находит широкое применение в публичном праве. Подобное заимствование представляет собой реализацию межотраслевых связей в гражданском праве.
Возможность использования последних при исследовании института ликвидации юридического лица может быть подтверждена обоснованным мнением профессора М.Ю. Челышева о том, что "межотраслевые связи гражданского права проявляются при исследовании самой сути ликвидации.
Действительно, прекращение юридического лица в сфере действия гражданского права в форме ликвидации означает одновременно и прекращение существования данного субъекта в иных правоотраслевых областях. При этом исчезают не только частноправовые, но и публично-правовые грани юридического лица как субъекта права. Ликвидация как правовое явление имеет сама по себе межотраслевое значение. Это выражается в том, что не только в гражданском праве предусматриваются нормы о ликвидации, но они закрепляются и в нормах иных правовых образований".
В юридической литературе была высказана точка зрения, согласно которой ликвидация организации представляет собой правоотношение, существующее, по мнению Е.В. Ноды, в развитии, и в то же время являющееся правовым состоянием, т.е. юридическим фактом, влекущим прекращение правоотношений, облекающихся в форму юридического лица и составляющих его содержание.
Представляется, что ликвидацию организации можно обозначить как юридическую процедуру, представляющую собой целостную структурированную систему последовательных взаимосвязанных правоотношений (элементов), находящихся в динамике, в основе возникновения, изменения или прекращения которых лежит комплекс различных юридических фактов и фактических составов. Данная юридическая процедура влечет абсолютное прекращение юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, сопровождается рядом определенных действий органов юридического лица, его представителей, органов государственной власти и завершается внесением соответствующей записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении организации. [57]
Следует отметить, что ликвидация не является исключительно гражданско-правовым, моноотраслевым институтом. Перед нами комплексный институт, поскольку множество норм и правил, которые определяют основания, порядок и последствия ликвидации, содержатся в нормах множества других отраслей права [28 стр. 40]
Для одних ликвидация является попыткой списать долги и начать бизнес с чистого листа, для других - продуманным экономическим решением, вызванным, например, сокращением числа юридических лиц в группе связанных компаний в целях сокращения издержек по их содержанию. Какова бы ни была причина принятия решения о ликвидации, все проходят примерно одинаково по предпринимаемым шагам, однако зачастую разный по времени путь. Каждая из организаций сталкивается на данном пути с определенными проблемами, вызванными в том числе отсутствием соответствующих норм в белорусском законодательстве, позволяющих решить возникающие вопросы. [29]
В белорусском праве выделяется несколько абсолютно обособленных процедур ликвидации юридических лиц (речь, прежде всего, идет об интересующих нас юридических лицах, подпадающих под действие Положения <consultantplus://offline/ref=2850941EA3234F93981036284B683C2DD9891A60CFAA8EDD56F5E63F5EF60CAF82F0098382AC7952B4170335E2LCb5J> о ликвидации), а именно:
в качестве первой из указанных процедур необходимо отметить так называемую общую процедуру ликвидации, которая реализуется как в добровольном порядке (по решению собственника имущества юридического лица, его участников или компетентного органа, которым в соответствии с законодательством предоставлено право на принятие решения о ликвидации юридического лица), так и в принудительном порядке (по решению суда, применительно к коммерческим организациям - хозяйственного суда). Базовой характеристикой указанной общей процедуры ликвидации является то, что ее проводит специальный орган юридического лица, образуемый органом (лицом), принявшим решение о ликвидации, а именно ликвидационная комиссия (ликвидатор). При этом еще одной важнейшей характеристикой именно подобной процедуры ликвидации является расчет ликвидируемого юридического лица по своим обязательствам (долгам) со своими кредиторами; причем либо указанный расчет является полным, либо в процессе ликвидации юридического лица существует возможность указанного полного расчета, которая никем не оспаривается, и отсутствие полного расчета вызвано, прежде всего, действиями (бездействием) кредитора юридического лица, а не самого ликвидируемого юридического лица;
в качестве второй процедуры ликвидации юридического лица, выделяемой в праве Республики Беларусь, необходимо указать ликвидационное производство в рамках процедуры банкротства юридического лица. Базовой характеристикой данной процедуры ликвидации как раз и является то, что ликвидация юридического лица происходит в связи с его неплатежеспособностью, имеющей или приобретающей устойчивый характер, который приводит к признанию решением хозяйственного суда банкротства такого юридического лица с его ликвидацией. Ликвидационное производство в рамках рассматриваемой процедуры ликвидации юридического лица открывается принятием решения экономического суда по данному вопросу и проводится в особом порядке, предусмотренном Законом <consultantplus://offline/ref=2850941EA3234F93981036284B683C2DD9891A60CFAA8ED953F8E13F5EF60CAF82F0L0b9J> Республики Беларусь "Об экономической несостоятельности (банкротстве)", управляющим под полным контролем экономического суда;
в качестве третьей процедуры ликвидации юридического лица можно указать ликвидацию в упрощенном порядке. Суть данной процедуры ликвидации состоит в том, что она осуществляется по решению регистрирующего органа, но самой важной ее чертой представляется то, что регистрирующий орган, приняв решение о ликвидации, не образует специальный орган ликвидации юридического лица, а именно ликвидационную комиссию (ликвидатора).
При этом особенностью рассматриваемой процедуры ликвидации является то, что юридические лица ликвидируются без выявления дебиторов и кредиторов и хотя бы какой-либо попытки расчета с ними. Исключение составляет бюджет, так как без справки об отсутствии задолженности перед бюджетом по взимаемым налоговыми органами платежам данная процедура не применяется. В результате подобного подхода юридическое лицо "прощает тех, кому оно само было должно". Таким образом, интересы бюджета при такой процедуре ликвидации могут быть не затронуты, однако данная процедура нарушает интересы иных кредиторов юридического лица, ликвидируемого в упрощенном порядке, так как даже гипотетически не рассматривается возможность каким-либо образом вернуть им возможные долги со стороны ликвидируемого юридического лица;
в качестве четвертой выделяемой нами процедуры ликвидации юридического лица можно указать так называемую мгновенную ликвидацию. Суть указанной процедуры заключается в несовершении никаких особых ликвидационных процедур. [37. Стр. 16-17]
Правовое регулирование ликвидации осуществляется такими основными нормативными правовыми актами, как:
Гражданский кодекс <consultantplus://offline/ref=7E2289393A2AEEC7B7420E6F73431C6F7DA32AB04A719491533D3102E9B7B2D1CBC009HDJ> Республики Беларусь (далее - ГК);
Хозяйственный процессуальный кодекс <consultantplus://offline/ref=7E2289393A2AEEC7B7420E6F73431C6F7DA32AB04A71979258393D02E9B7B2D1CBC009HDJ> Республики Беларусь (далее - ХПК);
Закон <consultantplus://offline/ref=7E2289393A2AEEC7B7420E6F73431C6F7DA32AB04A7195905C343002E9B7B2D1CBC009HDJ> Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII "О хозяйственных обществах";
Закон <consultantplus://offline/ref=7E2289393A2AEEC7B7420E6F73431C6F7DA32AB04A7197935F383102E9B7B2D1CBC009HDJ> Республики Беларусь от 13.07.2012 N 415-З "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон об экономической несостоятельности);
постановление <consultantplus://offline/ref=7E2289393A2AEEC7B7420E6F73431C6F7DA32AB04A7992935A3B3F5FE3BFEBDDC90CH7J> Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 22.12.2006 N 18 "О некоторых вопросах рассмотрения хозяйственными судами дел о ликвидации юридических лиц и прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей" (далее - постановление N 18);
Положение <consultantplus://offline/ref=7E2289393A2AEEC7B7420E6F73431C6F7DA32AB04A7197925F3E3302E9B7B2D1CBC09DB7946BFD7C73F2E18BFF08HBJ> о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 "О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования" в редакции Декрета Президента Республики Беларусь от 24.01.2013, № 2(далее - Положение о ликвидации).
При применении Положения <consultantplus://offline/ref=52F937392C1A6BF7757064C760A66E897E9C36CA87032C40205284E8D423C94637251010748C2D36C1DD4B23B1sAwCM> о ликвидации следует учитывать, что оно:
регулирует отношения, связанные с ликвидацией (прекращением деятельности) хозяйственных товариществ и обществ, унитарных предприятий, производственных кооперативов, в том числе сельскохозяйственных производственных кооперативов, государственных объединений, крестьянских (фермерских) хозяйств, ассоциаций (союзов) - объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций, объединений коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, потребительских кооперативов, садоводческих товариществ, торгово-промышленных палат, учреждений, товариществ собственников; индивидуальных предпринимателей (подпункты 1.1 <consultantplus://offline/ref=52F937392C1A6BF7757064C760A66E897E9C36CA87032C40205284E8D423C94637251010748C2D36C1DD4B23B1sAwEM>, 1.2 пункта 1 <consultantplus://offline/ref=52F937392C1A6BF7757064C760A66E897E9C36CA87032C40205284E8D423C94637251010748C2D36C1DD4B23B1sAwFM> Положения о ликвидации);
применяется с учетом особенностей, установленных законодательством для соответствующих субъектов хозяйствования, при ликвидации банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций, страховых брокеров, объединений страховщиков, государственных объединений, открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственной собственности (часть вторая пункта 2 <consultantplus://offline/ref=52F937392C1A6BF7757064C760A66E897E9C36CA87032C40205284E8D423C94637251010748C2D36C1DD4B23B1sAw9M> Положения о ликвидации) [30]
Ликвидация субъектов хозяйствования, решение о ликвидации которых принято до вступления в силу Декрета <consultantplus://offline/ref=CA66FCA58EBC7E01C3A521641E6F8010DAA4551FAA7238C0DE86FADBDC262B935F64k8rCI> N 2, осуществляется в порядке, действовавшем до вступления его в силу.
В процессе ликвидации возникает необходимость применение положений иных правовых актов, определяющих юридические, бухгалтерские, налоговые и другие аспекты ликвидации. [26]
Таким образом, можно сделать вывод, что ликвидация субъектов предпринимательской деятельности, где это, прежде всего, индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, основная цель которых - получение прибыли, как и создание, и функционирование, является нормальным и закономерным процессом. Само понятие ликвидация означает окончательное и бесповоротное прекращение хозяйственной деятельности, последняя стадия жизненного цикла юридического лица.
Она представляет собой многоаспектное явление и может быть соотнесена с различными правовыми конструкциями. Нередко в юридической литературе и правоприменительной практике сущность ее раскрывают через категории: ответственность, юридическая процедура, правоотношение, юридический факт, сделка. Ликвидация длительное явление, состоящее из определенных этапов, мероприятий, в рамках которых возникают разного рода правоотношения.
Согласно законодательству ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами. Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - ликвидированным с даты внесения регистрирующим органом записи в ЕГР юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении юридического лица из этого регистра.
Выделяется несколько видов процедур ликвидации юридических лиц:
общую процедуру ликвидации
ликвидационное производство в рамках процедуры банкротства
- ликвидацию в упрощенном порядке
мгновенную ликвидацию
.2 Основания ликвидации субъектов предпринимательской деятельности
Прежде чем перейти непосредственно к вопросу об основаниях ликвидации юридического лица, необходимо остановится на юридическом понятии основания. В общеупотребительном значении термин основание используется для обозначения необходимого и достаточного условия для существования чего-либо. При рассмотрении юридического значения данного термина можно предположить, что он может использоваться для обозначения необходимого и достаточного условия существования субъекта права, объекта права либо самого правоотношения. Ясно, однако, что субъекты и объекты права, для своего существования не нуждаются ни в каком основании. Отсюда следует, что основания может иметь только правоотношение. Однако основания правоотношения - это не что иное как юридический факт, который влечет его возникновение.
Субъектами, со стороны которых может быть инициирована ликвидация субъектов хозяйствования, по общему правилу являются:
) собственник имущества (учредители, участники) либо орган юридического лица, уполномоченный уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);
) экономический суд;
) регистрирующий орган.
В законодательстве Республики Беларусь понятия "добровольная ликвидация" и "принудительная ликвидация" не встречаются. В теории же гражданского права в зависимости от того, по чьей инициативе ликвидируется юридическое лицо различают следующие способы ликвидации юридических лиц: добровольный и принудительный.
добровольная ликвидация производится по решению собственника имущества (учредителей участников) либо органа юридического лица, уполномоченного уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора)[2]
Согласно части первой подп. 3.1 п. 3 <consultantplus://offline/ref=9EC5BB0701A3E5474605F8A3136C84A2450EE4498120CB2C4B7CB5E09C1C07D1425CE93E286FEBD68A79D5C4A9x9u5K> Положения о ликвидации основанием такой ликвидации может быть следующее: истечением срока, на который создано это юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушение коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием экономическим судом государственной регистрации юридического лица недействительной.
) Истечение срока, на который создано это юридическое лицо
Учредитель коммерческой организации обязан ликвидировать коммерческую организацию по истечении срока, на который она создана, если в уставе (учредительном договоре) указан предельный срок ее существования, т.е. учредитель при самом ее создании определил, на какой срок она ему необходима. В противном случае сам факт существования данной организации будет нарушением законодательства и инициатива ликвидации перейдет уже к контролирующим органам. Такая коммерческая организация будет принудительно ликвидирована в судебном порядке, так как добровольного решения о ликвидации в соответствии с частью первой подпункта 3.1 пункта 3 <consultantplus://offline/ref=D1D02AEA3BEDD9DE35DCA0F0086B9711D956B6561D74FB177B103513580355BB193053C8AE733A126A2681A323s8N7M> Положения о ликвидации в связи с истечением срока, на который создана коммерческая организация, принято не было.
Законом <consultantplus://offline/ref=D1D02AEA3BEDD9DE35DCA0F0086B9711D956B6561D74F9107D113313580355BB1930s5N3M> Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII "О хозяйственных обществах" не предусмотрено обязательное указание в учредительных документах срока, на который создается общество. В соответствии со статьей 10 <consultantplus://offline/ref=D1D02AEA3BEDD9DE35DCA0F0086B9711D956B6561D74F9107D113313580355BB193053C8AE733A126A2681A122s8NBM> указанного Закона хозяйственное общество считается созданным на неопределенный срок, если иное не установлено его уставом. [32]
Вместе с тем исходя из смысла п. 8 <consultantplus://offline/ref=D1D02AEA3BEDD9DE35DCA0F0086B9711D956B6561D7CFE137B1E3C4E520B0CB71B375C97B974731E6B2680A0s2N1M> постановления Пленума N 18 следует, что само по себе наличие решения о ликвидации коммерческой организации, принятого собственником имущества либо органом коммерческой организации, уполномоченным уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), не исключает возможности обращения в экономический суд с иском о ликвидации, если принятое решение не выполняется и имеются основания для ликвидации коммерческой организации в судебном порядке. [20]
Продление срока деятельности коммерческой организации, созданной на определенный срок, возможно только по решению учредителя, принятого до истечения срока, указанного в учредительных документах, которое вносит изменения в учредительные документы, исключая из них указание на срок (или продлевая его), и после регистрации данных изменений в регистрирующем органе.
) достижением цели, ради которой юридическое лицо создано
Согласно ст 14 Закона "О хозяйственных обществах" устав хозяйственного общества должен определять цели деятельности такого общества. А в соответствии с подпункту 3.1 пункта 3 <consultantplus://offline/ref=2994A6CEA2F7F581C4EED8AC5A1BA1E00E3F2C025E01A46A1FF80BF82F476E817DDC995FC56FB5D95BA8881E4EX2fAS> Положения о ликвидации одним из оснований ликвидации коммерческой организации может быть решение собственника имущества либо органа коммерческой организации, уполномоченного уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), в связи с достижением цели, ради которой она создана. Теоретически коммерческая организация, достигшая цели своего создания, может продолжить свое существование лишь путем внесения изменений и дополнений в учредительные документы и регистрации этих изменений и дополнений до достижения цели, указанной в учредительных документах, в противном случае она подлежит ликвидации. [32]
) Нарушение коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда
Декрет № 2 предоставил коммерческим организациям право не формировать уставный фонд до государственной регистрации, а сделать это в течение 12 месяцев с даты государственной регистрации ( п. 7 Положения о государственной регистрации, утверждённого Декретом № 1, в редакции Декрета № 2). Коммерческие организации, сформировавшие в указанный срок уставный фонд в меньшем размере, чем это предусмотрено в их учредительных документах, обязаны уменьшить первоначально объявленный размер уставного фонда до его фактически сформированного размера. Коммерческие организации, для которых законодательством установлены минимальные размеры уставных фондов, обязаны уменьшить размер уставных фондов до фактически сформированного размера, который не может быть ниже установленного законодательством минимального размера уставного фонда.
Нарушение данных положений и является одним из оснований для добровольной ликвидации. [33 стр. 8-9]
Согласно п. 8 Положения о государственной регистрации для закрытых акционерных обществ установлен минимальный размер уставного фонда в сумме, эквивалентной 100 базовым величинам, для открытых акционерных обществ - 400 базовым величинам.
Минимальные размеры уставных фондов, указанные в части первой <consultantplus://offline/ref=9B6AA78E8D033603DBC2F11DAE44B9BEBCB4210E6680875B27BE2035B77378A4CBEDF628B36904D93542E6371Dd5q2L> настоящего пункта, определяются в белорусских рублях исходя из размера базовой величины, установленного на день, в который устав (изменения и (или) дополнения, связанные с изменением размера уставного фонда) представляется в регистрирующий орган. [2]
Порядок формирования уставного фонда банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, определен в Инструкции <consultantplus://offline/ref=04A0806754805A95C7F39EF9C43DF25E3A3FEFE32A75FF3AC053B8F9B33C68DA3693DF176A9B05DE4F1076E5282E25K> о государственной регистрации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций и лицензировании банковской деятельности, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 07.12.2012 N 640.
Что касается минимального размера уставного фонда банка, то он устанавливается Национальным банком Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь (часть 2 статьи 75 <consultantplus://offline/ref=0CA833D065AB9F9ADED47175AB3C706A8D6CDDA110CCD49BAC2186F2C28ECA766776EF5F9B4647C7C9435DEA3CkDL> Банковского кодекса Республики Беларусь) [8]. Так Постановлением Правления Национального Банка Республики Беларусь от 28 мая 2012 года № 249 « О минимальном размере уставного фонда банка» установлен минимальны размер уставного фонда для вновь создаваемого (реорганизованного) банка в белорусских рублях в сумме, эквивалентной 25,0 млн. евро.
Порядок формирования уставного фонда страховых организаций определен Указом <consultantplus://offline/ref=04A0806754805A95C7F39EF9C43DF25E3A3FEFE32A75FF3AC057B5F9B33C68DA36932D2FK> Президента Республики Беларусь от 25.08.2006 N 530 "О страховой деятельности". Так согласно п. 15 данного Указа Минимальный размер уставного фонда устанавливается в сумме, эквивалентной:
млн. евро - для страховщика
000 евро - для страхового брокера
Соответствие размера уставного фонда страховщика, страхового брокера минимальному размеру уставного фонда определяется путем пересчета внесенных в уставный фонд денежных средств в евро:
в случае внесения денежных средств в белорусских рублях - по установленному Национальным банком официальному курсу белорусского рубля по отношению к евро на любую дату пересчета;
в случае внесения денежных средств в иностранной валюте - путем пересчета иностранной валюты в белорусские рубли по установленному Национальным банком официальному курсу белорусского рубля по отношению к соответствующей иностранной валюте с последующим пересчетом белорусских рублей по установленному Национальным банком официальному курсу белорусского рубля по отношению к евро на любую дату пересчета.
Согласно п. 16 данного Указа Уставный фонд страховщика, страхового брокера должен быть сформирован его собственником имущества (учредителями, участниками) к дате государственной регистрации полностью. Часть уставного фонда, соответствующая его минимальному размеру должна вноситься денежными средствами в иностранной валюте и (или) белорусских рублях исходя из определенного порядка пересчета внесенных в уставный фонд денежных средств в евро на дату принятия собственником имущества (учредителями, участниками) решения о формировании уставного фонда - для создаваемого страховщика, страхового брокера или решения об увеличении уставного фонда - для созданного страховщика, страхового брокера. Часть уставного фонда, превышающая его минимальный размер, может быть сформирована путем внесения собственником имущества (учредителями, участниками) страховщика, страхового брокера неденежных вкладов в порядке, установленном законодательством и учредительными документами этой организации.
Следует отметить, что оплата иностранными инвесторами долей в уставных фондах (акций) страховщиков и страховых брокеров производится исключительно денежными средствами.
Для формирования уставного фонда страховщика, страхового брокера могут быть использованы только собственные средства собственника имущества (учредителей, участников), а для формирования уставного фонда, связанного с его увеличением, - собственные средства собственника имущества (учредителей, участников) страховщика, страхового брокера и (или) источники собственных средств страховщика, страхового брокера. Для формирования уставного фонда страховщика, страхового брокера, в том числе связанного с его увеличением, не могут быть использованы заемные средства (кредиты банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, займы, в том числе оформленные облигациями, и иные заемные средства) и (или) доходы, полученные преступным путем.
Необходимо так же отметить, что с признанием Инвестиционного кодекса Республики Беларусь утратившим силу (с 24 января 2014 г.) понятие «коммерческая организация с иностранными инвестициями» исключается из законодательства. В этой связи Декрет № 3 предусматривает исключение особенностей, установленных Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1, в части порядка формирования уставного фонда и ликвидации коммерческих организаций с иностранными инвестициями, а также органов, их регистрирующих. [56]
) признанием экономическим судом государственной регистрации юридического лица недействительной.
Признание государственной регистрации коммерческой организации недействительной не равнозначно ее ликвидации, а является основанием для принятия последующего решения о ликвидации коммерческой организации.
В случае признания государственной регистрации коммерческой организации недействительной экономический суд может возложить обязанность по ликвидации коммерческой организации на собственника имущества (учредителей, участников) либо на орган, уполномоченный на ликвидацию коммерческой организации его учредительными документами (пункт 3 статьи 57 <consultantplus://offline/ref=A2D2F01BE8ACF9CDE3693506559B58C525C9ACC08ADFAA0B0C94F7602CFBA24207DF05B9CF26CC98FF151899C3w8B2N> ГК). В данном случае коммерческая организация может быть добровольно ликвидирована в соответствии с подпунктом 3.1 пункта 3 <consultantplus://offline/ref=A2D2F01BE8ACF9CDE3693506559B58C525C9ACC08ADFAA0B0D9AF6602CFBA24207DF05B9CF26CC98FF151198C5w8B2N> Положения о ликвидации.
Собственники имущества (учредители, участники) коммерческой, некоммерческой организации, руководитель (иное лицо, уполномоченное в соответствии с учредительными документами действовать от имени организации), индивидуальный предприниматель несут ответственность за достоверность сведений, указанных в документах, представленных для государственной регистрации, включая заявление о государственной регистрации.
Деятельность субъектов хозяйствования, государственная регистрация которых осуществлена на основании заведомо ложных сведений представленных в регистрирующие органы, является незаконной и запрещается, а их государственная регистрация признается недействительной по решению экономического суда.
Для целей настоящего Положения под представлением заведомо ложных сведений понимается сообщение несоответствующих действительности сведений (информации), представление подложных документов о фактах, имеющих существенное значение для принятия решения о государственной регистрации. К заведомо ложным сведениям не относятся описки в словах, пропуск слов, букв, цифр, ошибки в арифметических расчетах и подобные ошибки. ( пункт 26 Положения о регистрации).
Согласно части четвертой пункта 26 <consultantplus://offline/ref=A2D2F01BE8ACF9CDE3693506559B58C525C9ACC08ADFAA0B0D9AF6602CFBA24207DF05B9CF26CC98FF151198C4w8BBN> Положения о регистрации при обнаружении оснований для признания недействительной государственной регистрации коммерческой организации органы Комитета государственного контроля Республики Беларусь, прокуратуры, внутренних дел, государственной безопасности, налоговые и иные уполномоченные органы в пределах своей компетенции обращаются в экономический суд с иском с требованиями:
о признании государственной регистрации коммерческой организации недействительной - о взыскании полученных коммерческой организацией доходов в местный бюджет;
Следует обратить внимание так же на то, что относительно всех оснований добровольной ликвидации абзац 2 подпунктом 3.1 пункта 3 <consultantplus://offline/ref=A2D2F01BE8ACF9CDE3693506559B58C525C9ACC08ADFAA0B0D9AF6602CFBA24207DF05B9CF26CC98FF151198C5w8B2N> Положения о ликвидации установил, что в случае, если юридическое лицо, решение о ликвидации которого принято собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), включено в координационный план контрольной (надзорной) деятельности, такое юридическое лицо не может быть ликвидировано до проведения и завершения плановой проверки
Проанализировав все основания добровольной ликвидации можно сделать вывод, что добровольность не всегда подразумевает свободу воли субъекта, принимающего решение о прекращении деятельности. Так, при наличии некоторых из оснований юридические лица обязаны добровольно ликвидироваться в течение установленного законом срока (например, после вступления в законную силу решения суда о признании регистрации недействительной). В противном случае инициатива перейдет к контролирующим органам и ликвидация приобретет характер принудительной.
Таким образом, добровольными основаниями являются именно истечение срока, на который создана организация, а также достижение цели, ради которой она создана. [31]
Теперь рассмотрим основания для принудительная ликвидация субъектов предпринимательской деятельности, которая допускается по решению суда или регистрирующего органа.
Принудительная ликвидация является действенной мерой административного контроля со стороны государства, которая позволяет ликвидировать коммерческие организации, которые нарушили закон в ходе осуществления предпринимательской деятельности в части, несовместимой с их дальнейшим существованием, а также коммерческие организации, фактически прекратившие свою деятельность, но по тем или иным причинам не ликвидированные в добровольном порядке.
Существование подобных коммерческих организаций и их функционирование в реальном гражданском обороте способно нанести немалый вред как обществу в целом, так и интересам частных лиц (осложняется взыскание убытков, создаются неблагоприятные последствия в налоговой сфере и т.д.). [32]
Согласно п. 5 постановления Пленума N 18 судебный порядок ликвидации юридического лица предусмотрен законодательством для случаев, когда вопрос о наличии оснований для этого является спорным и требует обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов юридического лица или индивидуального предпринимателя.
Ликвидация субъекта предпринимательской деятельности может быть осуществлена по решению экономического суда по основаниям предусмотренным
п.п. 2 п. 2 ст. 57 ГК
п. 3.2 Положения о ликвидации
Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению экономического суда в установленных Положением о ликвидации случаях:
не принятие решения о ликвидации в соответствии с п. 3.1 Положения о ликвидации в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушением коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием экономическим судом государственной регистрации юридического лица недействительной [26 стр. 23-24]
Таким образом, по всем вышеуказанным основаниям в соответствии с подпунктом 3.1 пункта 3 <consultantplus://offline/ref=F3B934A56365D388FE0EC3639523065228693298B93F93086A250E409434DE69D54ECC78DB43860FA6D46CA6BBi6x1K> Положения о ликвидации собственник юридического лица имеет право вынести соответствующее решение о ликвидации и только в случае, если такое решение собственником не принято, возможна ликвидация в судебном порядке. [35]
Осуществление деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов.
Согласно п. 1 ст. 45 <consultantplus://offline/ref=433A9094EC49B0615D5119BEB1C9D476CBBECFDB73610DADFD5C6F759A5977F56614E60C24EE6AF169E7FA02460FDBM> ГК отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законодательными актами, коммерческая организация может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
Порядок лицензирования различных видов деятельности коммерческих организаций регулируется:
Положением <consultantplus://offline/ref=433A9094EC49B0615D5119BEB1C9D476CBBECFDB73610DAEFE5268759A5977F56614E60C24EE6AF169E7F303450FDEM> о лицензировании отдельных видов деятельности, утвержденным Указом Президента Республики Беларусь от 07.10.2013 N 456 "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Положение о лицензировании);
Положением <consultantplus://offline/ref=433A9094EC49B0615D5119BEB1C9D476CBBECFDB73610EA0FE586A759A5977F56614E60C24EE6AF169E7F303430FD6M> о порядке лицензирования видов деятельности, связанных со специфическими товарами (работами, услугами), утвержденным Указом Президента Республики Беларусь от 16.02.2012 N 71 "О порядке лицензирования видов деятельности, связанных со специфическими товарами (работами, услугами)" (далее - Положение о порядке лицензирования видов деятельности).
Исходя из смысла п. 3 <consultantplus://offline/ref=433A9094EC49B0615D5119BEB1C9D476CBBECFDB73610DAEFE5268759A5977F56614E60C24EE6AF169E7F303460FD7M> Положения о лицензировании и п. 3 <consultantplus://offline/ref=433A9094EC49B0615D5119BEB1C9D476CBBECFDB73610EA0FE586A759A5977F56614E60C24EE6AF169E7F303450FD8M> Положения о порядке лицензирования видов деятельности осуществление любого лицензируемого вида деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии) является незаконным и влечет предусмотренные законодательством меры ответственности (гражданско-правовые, административные и уголовные)
При рассмотрении дел о ликвидации коммерческих организаций в случае осуществления деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии) экономический суд принимает во внимание те негативные последствия, которые возникли, ущерб, который был причинен государственным и (или) общественным интересам, гражданам или юридическим лицам. В данном случае ликвидация коммерческой организации может быть применена в соответствии с общеправовыми принципами юридической ответственности (учитываются допущенные нарушения и вызванные ими последствия). [32]
Также в п. 10 <consultantplus://offline/ref=433A9094EC49B0615D5119BEB1C9D476CBBECFDB736908A9FC5C672890512EF96413E95333E923FD68E7F20604D5M> постановления Пленума N 18 разъясняется, что при рассмотрении исков о ликвидации, заявленных по основанию осуществления деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), экономическим судам следует иметь в виду, что в случае, когда коммерческая организация осуществляет несколько видов деятельности, лишение специального разрешения (лицензии) на один из них не может рассматриваться как основание для ликвидации, если коммерческая организация прекратила этот вид деятельности и не допускает неоднократных или грубых нарушений законодательства.
Что касается основания ликвидации в связи с неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов, то исчерпывающего определения того, что относится к грубым нарушениям законодательства, в законодательстве нет. Вместе с тем в соответствии с пунктом 11 <consultantplus://offline/ref=B447F080D833652FF619839446F3726AC07153DD7A9A777BBC610B4FCFE787AC9528937DAE0C9AD4A36DEB112Cf2YAN> постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 22.12.2006 N 18 "О некоторых вопросах рассмотрения хозяйственными судами дел о ликвидации юридических лиц и прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей" (далее - постановление N 18) ликвидация юридического лица не может быть применена по одному лишь формальному основанию неоднократности нарушений законодательных актов. В частности, в качестве неоднократных нарушений законодательных актов экономический суд может рассматривать систематические нарушения законодательных актов (два и более раза), которые явились основанием для принятия компетентными государственными органами решений о применении мер административной ответственности, и эти решения в установленном порядке не отменены.
При оценке фактов грубого нарушения законодательных актов суд вправе принять во внимание те негативные последствия, которые они повлекли, в том числе причинение ущерба государственным и (или) общественным интересам, гражданам или юридическим лицам.
Исходя из содержания подпункта 3.2 пункта 3 <consultantplus://offline/ref=B447F080D833652FF619839446F3726AC07153DD7A9A7779BD60014FCFE787AC9528937DAE0C9AD4A36DEB142Ef2Y8N> Положения о ликвидации, подобные требования рассматриваются в исковом порядке. [36]
Приведем пример.
Экономическим судом было рассмотрено дело по иску инспекции Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь (ИМНС) к ООО "Н" о ликвидации
Исследовав письменные материалы дела, суд пришел к следующим выводам.
ООО "Н" зарегистрировано решением городского исполнительного комитета в качестве юридического лица и числится в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей Республики Беларусь.
В соответствии с подпунктом 3.2 пункта 3 <consultantplus://offline/ref=B447F080D833652FF619839446F3726AC07153DD7A9A777CB86B044FCFE787AC9528937DAE0C9AD4A36DEB1129f2Y8N> Положения о ликвидации коммерческая организация может быть ликвидирована в случае осуществления деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов, признания судом государственной регистрации юридического лица недействительной.
Из материалов дела следует, что ответчиком неоднократно грубо нарушались акты законодательства Республики Беларусь.
Согласно сведениям, предоставленным ИМНС по состоянию на день рассмотрения дела в суде, у ООО "Н" имеется задолженность перед бюджетом, в том числе по налогам и сборам, а также пеня за неисполнение налогового обязательства. По месту государственной регистрации ответчик отсутствует, фактическое его место расположения не известно. В адрес ответчика налоговым органом было вынесено предписание о прекращении использования бланков документов с определенной степенью защиты, включенных в перечень бланков документов и документов с определенной степенью защиты и печатной продукции, информация о которых подлежит включению в электронный банк данных бланков документов и документов с определенной степенью защиты и печатной продукции. Хозяйственная деятельность обществом фактически неосуществляется.
В соответствии с подпунктами 1.1 <consultantplus://offline/ref=B447F080D833652FF619839446F3726AC07153DD7A9A777EB46E034FCFE787AC9528937DAE0C9AD4A36DEB132Ff2Y9N>, 1.8 пункта 1 статьи 22 <consultantplus://offline/ref=B447F080D833652FF619839446F3726AC07153DD7A9A777EB46E034FCFE787AC9528937DAE0C9AD4A36DEA1025f2Y9N> Налогового кодекса Республики Беларусь (Общая часть) (далее - НК) плательщик обязан уплачивать установленные налоговым законодательством налоги, сборы (пошлины), выполнять законные требования налогового, таможенного органа и их должностных лиц, в том числе требования об устранении выявленных нарушений законодательства.
Согласно подпункту 1.9.5 пункта 1 статьи 22 <consultantplus://offline/ref=B447F080D833652FF619839446F3726AC07153DD7A9A777EB46E034FCFE787AC9528937DAE0C9AD4A36DE9122Cf2Y1N> НК плательщик обязан сообщать в налоговый орган по месту постановки на учет об изменении места нахождения организации в срок не позднее десяти рабочих дней со дня такого изменения. Также и в пункте 21 <consultantplus://offline/ref=B447F080D833652FF619839446F3726AC07153DD7A9A777CB86B044FCFE787AC9528937DAE0C9AD4A36DEB112Df2Y0N> Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом N 1, установлено, что в случае изменения местонахождения коммерческой, некоммерческой организации такая организация в течение десяти рабочих дней со дня изменения местонахождения обязана направить в регистрирующий орган уведомление по форме, установленной Министерством юстиции Республики Беларусь.
В соответствии с пунктом 5 статьи 22 <consultantplus://offline/ref=B447F080D833652FF619839446F3726AC07153DD7A9A777EB46E034FCFE787AC9528937DAE0C9AD4A36DEB1329f2YCN> НК за невыполнение или ненадлежащее выполнение возложенных на плательщика обязанностей он несет ответственность в соответствии с законодательными актами.
Привлечение организации к ответственности не освобождает ее должностных лиц при наличии соответствующих оснований от административной, уголовной или иной ответственности, предусмотренной законодательными актами.
Таким образом, ответчиком по делу были допущены неоднократные грубые нарушения действующего законодательства Республики Беларусь.
Принудительная ликвидация коммерческой организации в судебном порядке в случае осуществления деятельности, запрещенной законодательными актами (абзац третий части первой подпункта 3.2 пункта 3 <consultantplus://offline/ref=ECA625CCD5BD645285A60E8FA060A79E6179F91C692F59D03361D3B03F2754B967540A8086EA87A50B524A251Eo6oEN> Положения о ликвидации, абзац третий части первой подпункта 2 пункта 2 статьи 57 <consultantplus://offline/ref=ECA625CCD5BD645285A60E8FA060A79E6179F91C692F59D0326FD2B03F2754B967540A8086EA87A50B5243241Bo6oFN> ГК).
В "Современном экономическом словаре" деятельность, запрещенная законодательными актами, определена как незаконная деятельность, деятельность, не соответствующая закону, выходящая за пределы законодательных ограничений; нелегальная деятельность.
Фактически в данном случае речь идет о деятельности, противоречащей основам правопорядка и конституционным принципам. К деятельности, запрещенной законодательными актами, можно отнести деятельность, связанную с экстремизмом, терроризмом, организованной преступностью, коррупцией, контрабандой, незаконной миграцией, незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, оружия, ядерных материалов и их компонентов, а также объектов экспортного контроля и т.д.
Осуществление коммерческой организацией деятельности, запрещенной законодательными актами, несовместимо с ее дальнейшим существованием, поэтому принудительная ликвидация в судебном порядке по указанному основанию является крайней действенной мерой административного контроля со стороны государства. [32]
Экономической несостоятельность (банкротство) субъекта
предпринимательской деятельности.
Одной из процедур ликвидации юридического лица, выделяемой в праве Республики Беларусь, необходимо указать ликвидационное производство в рамках процедуры банкротства юридического лица. Базовой характеристикой данной процедуры ликвидации как раз и является то, что ликвидация юридического лица происходит в связи с его неплатежеспособностью, имеющей или приобретающей устойчивый характер, который приводит к признанию решением экономического суда банкротства такого юридического лица и его ликвидацией. Ликвидационное производство в рамках рассматриваемой процедуры ликвидации юридического лица открывается принятием решения экономического суда по данному вопросу и проводится в особом порядке, предусмотренном Законом <consultantplus://offline/ref=B3FBD5629DEEE26F5D6AD021E9C6CCFCADABD387B22BBBC7E7246790BD3AAEF520B936c1N> Республики Беларусь от 13.07.2012 N 415-З "Об экономической несостоятельности (банкротстве)", управляющим под полным контролем экономического суда.
Причем выбор зависит не от субъекта, а от фактических обстоятельств. Так, если есть основания для обязательной подачи заявления о банкротстве, то у соответствующего юридического лица нет возможности осуществить обычную процедуру ликвидации в силу прямого указания закона. [37 стр. 17]
Уменьшение стоимости чистых активов открытых, закрытых акционерных обществ, иных коммерческих организаций, для которых с учётом п. 2 Положения о государственной регистрации, соответствующим законодательством установлены минимальные размеры уставных фондов по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда, определенного законодательством.
При рассмотрении вопроса о принудительной ликвидации коммерческих организаций по указанному основанию необходимо прежде всего определиться с содержанием понятий "уставный фонд", "чистые активы" и их взаимосвязью.
уставной фонд - совокупность материальных и денежных средств, представляющих постоянный вклад учредителей-участников в созданную ими компанию, хозяйственное общество. Уставный фонд может пополняться за счет прибыли от хозяйственной деятельности компании. Уставный фонд образует стоимость основных и оборотных средств компании, общества..." Законодательное определение данного понятия также содержится в Постановлении Министерства финансов Республики Беларусь от 13.09.2007 N 132 (ред. от 10.02.2012) "Об утверждении Инструкции о порядке расчета размера собственного капитала страховых организаций" "...5. Уставный фонд определяется как разница между величиной уставного фонда, отраженной в пассиве бухгалтерского баланса по статье "Уставный капитал", и его частями, отраженными в пассиве бухгалтерского баланса по статьям "Неоплаченная часть уставного капитала", "Собственные акции (доли в уставном капитале)"..."
Стоимость чистых активов является расчетной величиной величина, определяемая путем вычитания из суммы активов юридического лица, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету
Согласно статье 3 Закона Республики Беларусь "О бухгалтерском учете и отчетности" бухгалтерская отчетность должна составляться в соответствии с принципом правдивости. Принцип правдивости означает, что активы, обязательства, собственный капитал, доходы, расходы организации отражаются в бухгалтерском учете и отчетности при выполнении условий признания их таковыми, установленных законодательством Республики Беларусь о бухгалтерском учете и отчетности.
Следует отметить, что требования о формировании уставного фонда законодательно установлены только в отношении коммерческих организаций.
нарушения установленных законодательством порядка и сроков ликвидации.
Для исключения необоснованного затягивания процедуры ликвидации Декрет № 2 закрепил максимальный срок нахождения субъекта хозяйствования в процессе ликвидации - 9 месяцев с момента принятия решения о ликвидации с правом продления его до 12 месяцев. Это позволит исключить ситуации, когда должникам выгодно находиться в процедуре ликвидации, а у кредиторов отсутствует механизм реального воздействия на них. Данная норма направлена на защиту интересов кредиторов, права которых часто нарушаются при проведении добровольной ликвидации. [33]
в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.
Перечень оснований для ликвидации субъектов предпринимательской деятельности в судебном порядке не является закрытым. Это подтверждается и в ч. 4 п. 5 постановления Пленума N 18, в котором разъясняется, что Законодательными актами могут быть предусмотрены и иные основания для ликвидации юридического лица по решению экономического суда.
Так, согласно ст. 66 <consultantplus://offline/ref=16BBDBB62DC00632B5CB0A28FDF4C820E041CA1B933B2D846A2C6655D3DDD46FCF5BE9B8EE11DA73D5B6A7DF5Az4fBO> Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII "О хозяйственных обществах" (далее - Закон о хозяйственных обществах) число участников закрытого акционерного общества не должно превышать пятидесяти. В противном случае оно подлежит реорганизации в течение одного года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного предела.
Согласно ст. 111 <consultantplus://offline/ref=16BBDBB62DC00632B5CB0A28FDF4C820E041CA1B933B2D846A2C6655D3DDD46FCF5BE9B8EE11DA73D5B6A6D55Ez4fEO> Закона о хозяйственных обществах в случае, когда число участников общества с ограниченной ответственностью превышает пятьдесят, общество с ограниченной ответственностью подлежит реорганизации в течение одного года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного предела.
Следует отметить, что ранее до внесения изменений в Положение о ликвидации Декретом № 3 ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществлялась только по решению собственника имущества и по решению экономического суда в случаях:
неосуществление коммерческой организацией с иностранными инвестициями предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и не направление налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности.
внесение налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации с иностранными инвестициями в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.
По общему правилу по данным основаниям ликвидация может осуществляться по решению регистрирующего органа (второй <consultantplus://offline/ref=16BBDBB62DC00632B5CB0A28FDF4C820E041CA1B933B2F836C2D6055D3DDD46FCF5BE9B8EE11DA73D5B6A7D15Ez4fFO> - третий абзацы части первой подпункта 3.3 пункта 3 <consultantplus://offline/ref=16BBDBB62DC00632B5CB0A28FDF4C820E041CA1B933B2F836C2D6055D3DDD46FCF5BE9B8EE11DA73D5B6A7D15Ez4fEO> Положения о ликвидации), однако поскольку ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется только по решению собственника имущества (учредителей, участников) или органа этой организации, уполномоченного на то ее уставом (учредительным договором) либо в судебном порядке (часть 3 подпункта 3.3 пункта 3 <consultantplus://offline/ref=16BBDBB62DC00632B5CB0A28FDF4C820E041CA1B933B2F836C2D6055D3DDD46FCF5BE9B8EE11DA73D5B6A7D15Ez4f6O> Положения о ликвидации), то при обнаружении регистрирующим органом указанных выше двух оснований он подает соответствующее заявление. (32)
Ещё одним видом процедуры принудительной ликвидации помимо ликвидации по решению экономического суда является ликвидация регистрирующими органами.
Согласно подп. 3.3 пункта 3 Положения о ликвидации законодатель наделил регистрирующие органы полномочиями принятия решений о ликвидации субъектов хозяйствования в двух случаях:
) при неосуществлении предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправлении коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности
К представлению (предложению) налоговые органы прилагают акт проверки, подтверждающий факт неосуществления коммерческой организацией предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и не направления этой организацией, индивидуальным предпринимателем налоговому органу сообщения о причинах такого неосуществления; справку об отсутствии у данной организации, индивидуального предпринимателя задолженности перед бюджетом по взимаемым налоговыми органами платежам (п. 14 <consultantplus://offline/ref=7C131496CBAD75F0272BA52CC13AB433A5537B4C5C66E83E13C4C70B716A2F9808A1E13C8081F8DF00AE587FC3g7S4L> Положения).
Для ликвидации по данному основанию необходимо наличие двух условий в совокупности:
во-первых, неосуществление предпринимательской деятельности в течение 12 месяцев подряд, во-вторых, ненаправление налоговому органу сообщения о причинах неосуществления предпринимательской деятельности. Тем самым, если субъект хозяйствования сообщил налоговому органу о причинах неосуществления предпринимательской деятельности, отсутствуют основания для его ликвидации по решению регистрирующего органа. (20)
) при внесении налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.
Институт признания задолженности безнадежным долгом был введен в национальную правовую систему Указом <consultantplus://offline/ref=AD9725A534115214CE22589D62D119264FB1D2DA70ACF53A338CBEC175F0D4D563BFH7cBV> Президента Республики Беларусь от 13 июня 2008 г. N 329 "О некоторых вопросах признания задолженности безнадежным долгом и ее списания".
В рамках данного Указа <consultantplus://offline/ref=AD9725A534115214CE22589D62D119264FB1D2DA70ACF53A338CBEC175F0D4D563BFH7cBV> предусмотрены основания, в силу которых задолженность юридических лиц по налогам, сборам, пошлинам, отчислениям в государственные целевые бюджетные фонды, арендной плате за земельные участки, находящиеся в государственной собственности, обязательным страховым взносам и иным платежам в Фонд признается безнадежным долгом и списывается.
Таким образом, когда речь идет о признании задолженности безнадежным долгом, белорусский законодатель говорит лишь о задолженности перед государством - бюджетом в широком смысле этого слова. Иная задолженность безнадежным долгом признана быть не может. [52]
добровольная ликвидация производится по решению собственника имущества (учредителей участников) либо органа юридического лица, уполномоченного уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора).
Основанием такой ликвидации являются: истечением срока, на который создано это юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушение коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием экономическим судом государственной регистрации юридического лица недействительной.
Принудительная ликвидация является действенной мерой административного контроля со стороны государства, которая позволяет ликвидировать коммерческие организации, которые нарушили закон в ходе осуществления предпринимательской деятельности в части, несовместимой с их дальнейшим существованием, а также коммерческие организации, фактически прекратившие свою деятельность, но по тем или иным причинам не ликвидированные в добровольном порядке.
Принудительная ликвидация субъекта предпринимательской деятельности может быть осуществлена по решению экономического суда и регистрирующего органа.
Основаниями для ликвидации по решению экономического суда являются:
не принятие решения о ликвидации в соответствии с п. 3.1 Положения о ликвидации в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушением коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием экономическим судом государственной регистрации юридического лица недействительной [26]
Осуществление деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов.
Уменьшение стоимости чистых активов открытых, закрытых акционерных обществ, иных коммерческих организаций нарушения установленных законодательством порядка и сроков ликвидации.
в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.
Основаниями для ликвидации по решению регистрирующего органа являются:
) неосуществлении предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправлении коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности
) внесении налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.
Основания для ликвидации прописанные законодателем дают определённую свободу субъектам предпринимательской деятельности по завершению деятельности, однако при этом по отдельным основания (например, после вступления в законную силу решения суда о признании регистрации недействительной) в случае несвоевременного принятия добровольного решения о ликвидации процесс переходит к контролирующим органом и становится принудительным. В целом основания ликвидации, представляющее собой юридический факт разнообразны и достаточно полно учитывают различные ситуации, которые могут произойти с коммерческой организацией в процессе её жизненного цикла.
ГЛАВА 2 ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРОЦЕССА ЛИКВИДАЦИИ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ
.1 Порядок ликвидации субъектов предпринимательской деятельности по законодательству Республики Беларусь
Порядок ликвидации субъектов предпринимательской деятельности регулируется Гражданским кодексом Республики Беларусь, Закона Республики Беларусь "О хозяйственных обществах" (далее - Закон 2020-XII), Положением <consultantplus://offline/ref=77EEB5AFE7B654BD8EF69EB6D88B7A6906FEA7B1A42621AE9711FBA2768F9466FB1AC7A02F7315EE9CA4CD0908ODNDS> о ликвидации, постановлением <consultantplus://offline/ref=77EEB5AFE7B654BD8EF69EB6D88B7A6906FEA7B1A42621AD901DFCA2768F9466FB1AOCN7S> Совета Министров Республики Беларусь от 31.08.2011 N 1164 "О некоторых вопросах государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования и внесении изменений и дополнений в некоторые постановления Совета Министров Республики Беларусь" (далее - постановление N 1164), постановлением <consultantplus://offline/ref=77EEB5AFE7B654BD8EF69EB6D88B7A6906FEA7B1A42621AC961BF8A2768F9466FB1AOCN7S> Совета Министров Республики Беларусь от 24.04.2013 N 314 "О некоторых вопросах назначения председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора)", постановлением <consultantplus://offline/ref=77EEB5AFE7B654BD8EF69EB6D88B7A6906FEA7B1A42621A29611F0A2768F9466FB1AOCN7S> Совета Министров Республики Беларусь от 08.01.2013 N 16 "О некоторых вопросах продажи имущества ликвидируемого юридического лица" (далее - постановление N 16), постановлением <consultantplus://offline/ref=77EEB5AFE7B654BD8EF69EB6D88B7A6906FEA7B1A42621AC9618FBA2768F9466FB1AOCN7S> Министерства юстиции Республики Беларусь от 27.01.2009 N 8 "О некоторых мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. N 1" (далее - постановление N 8). Указанные нормативные правовые акты предусматривают также требования к содержанию документов, оформляемых в процессе ликвидации.
При этом в процессе ликвидации также возникает необходимость применения положений большого количества иных нормативных правовых актов, определяющих юридические, бухгалтерские, налоговые и иные аспекты ликвидации.
Ликвидации предшествует сложная и длительная обязательная процедура, которую в соответствии с действующим законодательством можно разделить на следующие этапы.
Этап 1
Принятие решения о ликвидации. Назначение ликвидатора (ликвидационной комиссии), определение порядка и сроков ликвидации
Отправной точкой ликвидации субъекта предпринимательской деятельности является принятие решения о такой ликвидации.
В соответствии с п. 3 <consultantplus://offline/ref=D8B33D0FA85F8130C0CAADD39861DE985CEA46A4D4A7FE6B629BDE785225DE4505CEAFF66A939CCC39AE8A222Ap4KBR> Положения о ликвидации, такое решение может быть принято:
собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным учредительными документами
экономическим судом
регистрирующим органом
Так в случае добровольной ликвидации собственником имущества унитарного предприятия, участниками хозяйственного общества (далее - участники) принимается решение о ликвидации организации. Характерно при этом то, что данными действиями учредителей начинается процесс создания юридического лица и прямо противоположный процесс - прекращение его действия. [31]
На первоначальном этапе необходимо определить уполномоченное лицо либо орган, в компетенцию которого входит принятие решения о ликвидации предприятия, и документально оформить данное решение.
Следует отметить, что согласно ст. 34 <consultantplus://offline/ref=4F0247C101A68AE27383DEB735B7EFB71C3F186B00B987A7A6E557334EF9146E790B9EF3823F13297AED4CA3A4F2bAQ> Закона N 2020-XII принятие решения о ликвидации хозяйственного общества, создание ликвидационной комиссии, назначение ее председателя или ликвидатора и утверждение промежуточного ликвидационного и ликвидационного балансов отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества.
В унитарном предприятии решение о ликвидации принимает в соответствии с п. 6 ст. 113 <consultantplus://offline/ref=4F0247C101A68AE27383DEB735B7EFB71C3F186B00B986A6A9EC56334EF9146E790B9EF3823F13297AED45AEAEF2b6Q> ГК собственник предприятия.
В соответствии с требованиями действующего законодательства Республики Беларусь к органам (либо лицам), имеющим право принимать решение о ликвидации относятся:
у унитарного предприятия - собственник, которым может являться физическое либо юридическое лицо (выступающее в качестве собственника имущества либо органа, уполномоченного на управление имуществом предприятия);
для ООО, ОДО - общее собрание участников (ГК <consultantplus://offline/ref=20D13B21E10D782052C9644EEE09230F065CD81F4970519A1C1EA398E93EDE8ACEz1Y3N>, ст. 24 <consultantplus://offline/ref=20D13B21E10D782052C9644EEE09230F065CD81F49705094161CA398E93EDE8ACE13B1F9468921BD2C0522F4zAYAN>, 34 <consultantplus://offline/ref=20D13B21E10D782052C9644EEE09230F065CD81F49705094161CA398E93EDE8ACE13B1F9468921BD2C0522FDzAYEN> Закона N 2020-XII);
для ОАО, ЗАО - общее собрание акционеров (ГК <consultantplus://offline/ref=20D13B21E10D782052C9644EEE09230F065CD81F4970519A1C1EA398E93EDE8ACEz1Y3N>, ст. 24 <consultantplus://offline/ref=20D13B21E10D782052C9644EEE09230F065CD81F49705094161CA398E93EDE8ACE13B1F9468921BD2C0522F4zAYAN>, 89 <consultantplus://offline/ref=20D13B21E10D782052C9644EEE09230F065CD81F49705094161CA398E93EDE8ACE13B1F9468921BD2C0427FDzAYCN> Закона 2020-XII).
Для юридических лиц иных организационно-правовых форм таким лицом либо органом также, как правило, является высший орган управления либо собственник имущества.
Факт принятия решения о ликвидации должен быть закреплен документально в форме соответствующего решения собственника (учредителей, участников), так как оно, во-первых, создает правовые основания для начала проведения ликвидационных процедур, а, во-вторых, в дальнейшем в соответствии с требованиями Положения <consultantplus://offline/ref=20D13B21E10D782052C9644EEE09230F065CD81F497055931419A398E93EDE8ACE13B1F9468921BD2C0526FDzAY8N> о ликвидации оно должно быть представлено в регистрирующий орган. Такое решение оформляется в виде протокола общего собрания участников (акционеров) - для хозяйственных обществ, решения учредителя - для унитарных предприятий. [29]
В указанных документах должны быть отмечены следующие моменты (п. 6 <consultantplus://offline/ref=F941398A3BD308691C5150F7E40A3A6AC4A1F8D83AB93F643ADCA31F1DEB0138B4FD487CA9604AA67859ECE63B0BGES> Положения о ликвидации):
решение о ликвидации;
назначение ликвидационной комиссии либо ликвидатора, распределение обязанностей между председателем и членами ликвидационной комиссии (в случае назначения ликвидационной комиссии)
Следует отметить, что, членами ликвидационной комиссии могут быть работники ликвидируемого юридического лица, его директор или учредители либо приглашенные независимые специалисты и эксперты.
Что касается председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), то постановлением <consultantplus://offline/ref=77EEB5AFE7B654BD8EF69EB6D88B7A6906FEA7B1A42621AC961BF8A2768F9466FB1AOCN7S> Совета Министров Республики Беларусь от 24.04.2013 N 314 "О некоторых вопросах назначения председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора)" в п. 1.1 определяет требования предъявляемые председателю ликвидационной комиссии (ликвидатору).
физическое лицо - гражданин Республики Беларусь либо иностранный гражданин (лицо без гражданства), постоянно проживающее на территории Республики Беларусь:
достигшее совершеннолетия, полностью дееспособное;
имеющее высшее образование, преимущественно экономическое и (или) юридическое;
имеющее опыт хозяйственной (предпринимательской) деятельности (опыт работы в должности специалиста, руководителя структурного подразделения, заместителя руководителя, руководителя юридического лица) и (или) опыт предпринимательской деятельности в качестве индивидуального предпринимателя не менее трех лет;
не имеющее непогашенной или неснятой судимости за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности
В п. 1.2 установлены требования к юридическому лицу
юридическое лицо, в штат работников которого входит не менее двух лиц (за исключением руководителя организации, технического и вспомогательного персонала), работа которых у этого юридического лица является основным местом работы. К руководителю юридического лица, назначаемого ликвидатором, и указанным лицам предъявляются требования, установленные в подпункте 1.1 <consultantplus://offline/ref=AD98ADF9EE3F87E89EA4B5B8F5BD36493043BB96D957410F9FD745D53651100FBFC9CA04B9374CEE9779949ACBu9f5S>
Следует так же отметить, что для ограничения злоупотреблений при выполнении обязанностей председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) и защиты кредиторов в ч. 5 п.6 Положении о ликвидации содержится норма о том что, в случае наличие у ликвидируемого юридического лица задолженности перед кредиторами председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) не может быть назначено лицо, являющееся собственником имущества (учредителем, участником), руководителем этого юридического лица. Кроме того, такое лицо должно соответствовать установленным законодательством требованиям.
Если же задолженность перед кредиторами имелась на дату принятия решения о ликвидации, но по объективным причинам была выявлена уже после назначения председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), то собственником имущества (учредителями, участниками) в месячный срок со дня обнаружения указанной задолженности должны быть приняты меры по замене председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), если таковым назначен собственник имущества (учредитель, участник), руководитель ликвидируемого юридического лица. [33]
Если ликвидатор (председатель, члены ликвидационной комиссии) состоит в штате, то возложение на него обязанностей председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) оформляется путем издания приказа и (или) внесения изменений (дополнений) в трудовой договор (контракт).
Для того чтобы возложить на работника выполнение обязанностей
ликвидатора (председателя, члена ликвидационной комиссии), необходимо согласие работника, поскольку такие обязанности не входят в его трудовую функцию. Доплата за выполнение этих работ определяется по соглашению сторон.
Расторжение трудового договора (контракта) с руководителем организации возможно на основании п. 1 ст. 42 <consultantplus://offline/ref=B7106CB2156D1CEF50AE035B454DD12FFC1124B646045CDDF2134A8B34C193AD6DC60AD873CCE70008DCD80C83M4sES> Трудового кодекса Республики Беларусь (далее - ТК), если он не будет назначен ликвидатором (не войдет в ликвидационную комиссию), поскольку со дня назначения ликвидатора (ликвидационной комиссии) к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица (часть седьмая п. 6 <consultantplus://offline/ref=B7106CB2156D1CEF50AE035B454DD12FFC1124B646045ED0F012408B34C193AD6DC60AD873CCE70008DCD80880M4s6S> Положения).
Вместе с тем в данном случае руководитель может быть уволен и на основании ст. 259 <consultantplus://offline/ref=B7106CB2156D1CEF50AE035B454DD12FFC1124B646045CDDF2134A8B34C193AD6DC60AD873CCE70008DCD90D80M4sDS> ТК. Нередко это более удобный способ, т.к. не предполагает предварительного (не менее чем за два месяца) предупреждения руководителя о предстоящем увольнении.
Решение об увольнении руководителя целесообразно принимать
одновременно с назначением ликвидатора (ликвидационной комиссии). [43]
порядок и сроки ликвидации.
По поводу сроков ликвидации нужно обратить внимание, что частью третьей пункта 6 <consultantplus://offline/ref=68FED3ECC79DED1E962B520848BEF723E1B9D00312513E7AE5A377F95CACF5A797C4C52E0623F123F39873E250REI9T> Положения о ликвидации установлен максимальный срок нахождения субъекта хозяйствования в процессе ликвидации (прекращения деятельности) - 9 месяцев со дня принятия решения о ликвидации (прекращения деятельности), с правом продления его до 12 месяцев. При этом сроки, в течение которых субъект хозяйствования не может быть исключен из ЕГР в случаях, предусмотренных в частях третьей <consultantplus://offline/ref=68FED3ECC79DED1E962B520848BEF723E1B9D00312513E7AE5A377F95CACF5A797C4C52E0623F123F39873E354REIET>, пятой <consultantplus://offline/ref=68FED3ECC79DED1E962B520848BEF723E1B9D00312513E7AE5A377F95CACF5A797C4C52E0623F123F39873E354REI8T>, шестой <consultantplus://offline/ref=68FED3ECC79DED1E962B520848BEF723E1B9D00312513E7AE5A377F95CACF5A797C4C52E0623F123F39873E354REIBT> и восьмой пункта 16 <consultantplus://offline/ref=68FED3ECC79DED1E962B520848BEF723E1B9D00312513E7AE5A377F95CACF5A797C4C52E0623F123F39873E354REI5T> Положения о ликвидации, не включаются в срок ликвидации (прекращения деятельности), определенный в части третьей пункта 6 Положения о ликвидации.
Например, субъект хозяйствования не может быть исключен из ЕГР:
в течение 6 месяцев со дня получения налоговыми органами, органами Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, таможенными органами, Белорусским республиканским унитарным страховым предприятием "Белгосстрах" (его обособленным подразделением) уведомления о начале процедуры ликвидации. При условии, что этими органами направлена в регистрирующий орган информация о невозможности представления справок, сведений, предусмотренных в абзацах втором <consultantplus://offline/ref=68FED3ECC79DED1E962B520848BEF723E1B9D00312513E7AE5A377F95CACF5A797C4C52E0623F123F39873E251REIAT> - пятом части первой пункта 9 <consultantplus://offline/ref=68FED3ECC79DED1E962B520848BEF723E1B9D00312513E7AE5A377F95CACF5A797C4C52E0623F123F39873E252REIDT> Положения о ликвидации;
до проведения и завершения плановой проверки в отношении ликвидируемого субъекта хозяйствования, включенного в координационный план контрольной (надзорной) деятельности; Введение указанной нормы <consultantplus://offline/ref=6C1743D063C2F0FD1D29BEB9A52CE7A3330917F0D2F9152CDC4FCFF9768C065B6056AFBDC7C8CBD44136BBA5D2U8KAS> обусловлено желанием законодателя пресечь попытки мошеннических действий, действий лжепредпринимательских структур. [41]
в течение 2 месяцев со дня получения регистрирующим органом информации от кредиторов о наличии у ликвидируемого субъекта хозяйствования задолженности перед кредиторами. При этом субъект хозяйствования не исключается из ЕГР, если в регистрирующий орган в течение указанного двухмесячного срока представлено определение суда о запрете такого исключения либо определение экономического суда о возбуждении производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), влекущее ликвидацию (прекращение деятельности) субъекта хозяйствования в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве). [42]
Согласно ч. 2 <consultantplus://offline/ref=6C1743D063C2F0FD1D29BEB9A52CE7A3330917F0D2F9152CDC4FCFF9768C065B6056AFBDC7C8CBD44136BBA5D0U8KAS> и 3 п. 6 <consultantplus://offline/ref=6C1743D063C2F0FD1D29BEB9A52CE7A3330917F0D2F9152CDC4FCFF9768C065B6056AFBDC7C8CBD44136BBA5D1U8K3S> Положения со дня назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица, в том числе ликвидационная комиссия (ликвидатор) от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.
Регистрирующие органы исходят из того, что моментом создания ликвидационной комиссии или назначения ликвидатора считается подписание указанного решения о ликвидации. В соответствии с ч. 7 п. 6 Положения о ликвидации со дня назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Передача полномочий влечет за собой полное замещение руководителя во всех взаимоотношениях, как гражданско-правовых, трудовых, так и административных. Это означает также, что вся полнота ответственности в случае нарушения юридическим лицом законодательства ложится на соответствующее должностное лицо, проводящее ликвидацию. Оформленное в установленном порядке решение о ликвидации, в котором содержатся сведения о назначении ликвидационной комиссии (ликвидаторе), является единственным документом, предусмотренным законодательством, который подтверждает полномочия ликвидационной комиссии (ликвидатора). [38]момента принятия учредителями решения о ликвидации субъекта хозяйствования осуществление операций по счетам, совершение им сделок, не связанных с ликвидацией, не допускаются (п. 10 Положения о ликвидации)
Этап
Уведомления о ликвидации
А. Уведомление регистрирующего органа.
Поскольку ликвидация существенно затрагивает интересы кредиторов ликвидируемого субъекта предпринимательской деятельности, она осуществляется на основе широкой гласности. Согласно ч. 2 п. 6 Положения о ликвидации председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) в течение десяти рабочих дней после даты принятия решения о ликвидации юридического лица обязан в порядке, установленном настоящим Положением, уведомить в письменной форме об этом регистрирующий орган, который вносит в ЕГР юридических лиц и индивидуальных предпринимателей сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (п.1 ст. 58 ГК), так в соответствии с п.4 ст. 47 ГК физическое или юридическое лицо вправе получить информацию, содержащуюся в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в порядке <consultantplus://offline/ref=283EEF2A9C7EE656CFB04016DBFCD0360B35D1DC47FD913B0817335A69D93908E3CB7F01443BAAC7695314D7A4m1q0I>, определяемом законодательством. Запись в этом регистре о ликвидации юридического лица имеет важное значение, как для уже имеющихся у него, так и для потенциальных кредиторов ликвидируемого субъекта предпринимательской деятельности. [30]
В регистрирующий орган согласно п. 7 <consultantplus://offline/ref=A740AB6FC3EE0C6D1179510B0D95A319528F4AE1B08542903692B1E143B263E500963FF8D25E8746579C69080AcDK4J> Положения путем личного обращения председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) представляются:
заявление о ликвидации по форме <consultantplus://offline/ref=61651FFB906BD15DE1A422666A3D046DC2A73A12FB9E53A2C35714A055AC5A1745EA93767D7A1BCAA3B20BEB57E0M9J>, установленной Министерством юстиции, с указанием в нем сведений о порядке и сроках ликвидации, составе ликвидационной комиссии, ее председателе или назначении ликвидатора. Заявление о ликвидации подписывается председателем и членами ликвидационной комиссии (в случае назначения ликвидационной комиссии) либо ликвидатором (в случае назначения ликвидатора). Если председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) является юридическое лицо, заявление о ликвидации подписывается руководителем этого юридического лица или иным лицом, уполномоченным в соответствии с уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) действовать от имени этого юридического лица;
легализованная выписка из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения либо нотариально заверенная копия указанного документа (выписка должна быть датирована не позднее одного года до дня подачи заявления о ликвидации) с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) - для собственников имущества (учредителей, участников), являющихся иностранными организациями.
Форма <consultantplus://offline/ref=0DC238C7D2607F1B355BC3C114A471BB4488633B191D883841A12B2CEE3592C8CE8081156CBC6B07F72C2B7CF3rDM9J> заявления о ликвидации юридического лица установлена постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 27.01.2009 N 8 "О некоторых мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. N 1".
Основными и наиболее полезными последствиями начала данного этапа ликвидации для субъекта хозяйствования будут являться следующими:
переоформление расчетного счета на ликвидатора (членов ликвидационной комиссии) приводит к «освобождению» расчетного счета от платежных требований и инкассовых распоряжений на весь период ликвидации;
судебные исполнители общих и хозяйственных судов прекращают исполнительные производства, а арестованное, но не реализованное имущество возвращается;
фискальные органы прекращают взыскивать задолженность с дебиторов;
Б. Уведомление государственных органов и заинтересованных лиц.
Следует отметить, что Положение о ликвидации проводит принцип "одного окна" во взаимоотношениях государственных органов при проведении ликвидационной процедуры. Все необходимые для проведения процедуры ликвидации сведения будут направляться регистрирующему органу государственными органами, а не субъектом предпринимательской деятельности, что значительно упрощает процедуру ликвидации для ликвидируемого субъекта.
Так согласно п. 8 Положения о ликвидации на основании документов, которые предоставляются председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором), регистрирующий орган не позднее рабочего дня, следующего за днем получения этих документов, представляет в Министерство юстиции сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (, для включения их в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также направляет налоговым, таможенным органам, органам Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, Белорусскому республиканскому унитарному страховому предприятию "Белгосстрах" (его обособленному подразделению), территориальным (городским или районным) архивам местных исполнительных и распорядительных органов (иному архиву в соответствии с законодательством об архивах) (далее - архивы) уведомление о начале процедуры ликвидации юридического лица
Далее согласно п. 9 Положения о ликвидации в течение тридцати рабочих дней со дня получения уведомления в регистрирующий орган представляются:
налоговыми органами - справка о наличии (отсутствии) у юридического лица задолженности перед бюджетом по взимаемым ими платежам
органами Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты - справка <consultantplus://offline/ref=2BD917F5FE161E7BCFA0B6A3635595D1F759D2D69243834DF774841ADA6E768E6E6578A133FFD952CD4455D3P6L8O> о наличии (отсутствии) у юридического лица
задолженности перед данным Фондом;
таможенными органами - справка <consultantplus://offline/ref=2BD917F5FE161E7BCFA0B6A3635595D1F759D2D6924C844BF67A841ADA6E768E6E6578A133FFD952CD4454D6P6L8O> о наличии (отсутствии) у юридического лица задолженности перед бюджетом по взимаемым ими платежам и информация о наличии (отсутствии) у этого юридического лица
обязательств, не прекращенных перед таможенными органами;
Белорусским республиканским унитарным страховым предприятием "Белгосстрах" (его обособленным подразделением) - справка о наличии (отсутствии) у юридического лица задолженности по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.
В случае установления факта не постановки юридического лица, на учет в налоговых органах, органах Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, отсутствия регистрации в Белорусском республиканском унитарном страховом предприятии "Белгосстрах" в порядке, действовавшем до 1 июня 2006 г., в регистрирующий орган представляется информация указанных уполномоченных органов (организации) о том, что юридическое лицо, на учете не состояло (не было зарегистрировано).
При невозможности представления налоговыми органами, органами Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, таможенными органами, Белорусским республиканским унитарным страховым предприятием "Белгосстрах" (его обособленным подразделением) справок, сведений, указанных выше этими органами (организацией) направляется в регистрирующий орган информация о невозможности представления соответствующих справок, сведений ввиду:
непредъявление юридическим лицом документов, необходимых для проведения проверки при его ликвидации;
отказ от восстановления юридическим лицом документов, необходимых для проведения проверки при его ликвидации;
восстановление юридическим лицом документов, необходимых для проведения проверки при его ликвидации, с последующим проведением такой проверки.
Регистрирующий орган, получивший информацию о невозможности представления справок о наличии (отсутствии) задолженностей, ждет такие справки в течение 6 месяцев со дня получения соответствующими органами уведомления от регистрирующего органа о том, что субъект хозяйствования находится в процедуре ликвидации (прекращения деятельности). Если в указанный срок в регистрирующий орган не поступят справки о наличии задолженности, субъект хозяйствования исключается из ЕГР (при соблюдении прочих условий, необходимых для этого). [33]
Отметим, что данные, вводимые в ЕГР, автоматически конвертируются в формат представления информационных карт и загружаются в АИС "Взаимодействие". Это означает, что информационная карта о начале процедуры ликвидации субъекта хозяйствования поступает в налоговые, таможенные органы, ФСЗН, подразделения Белгосстраха, а по юридическим лицам - также в органы статистики. Указанные органы и организации проверяют наличие (отсутствие) задолженности субъекта хозяйствования перед бюджетом и по иным обязательным платежам, а также другую информацию
Положения о порядке взаимодействия регистрирующих органов с республиканскими органами государственного управления и иными органами по государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, ликвидации юридических лиц (прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей), налоговых и иных государственных органов с банками, небанковскими кредитно-финансовыми организациями с использованием автоматизированной информационной системы "Взаимодействие", утв. постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 02.02.2009 N 141 (в ред. от 08.04.2013 N 272). [52]Уведомление кредиторов и дебиторов
Согласно п.1 ст. 59 ГК ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, публикацию <consultantplus://offline/ref=21B3EB86BA15007D24D6581CDE947C75A2E3EB52E48E250B64D620DDFFF740FF4CEAt1U5T> о ликвидации юридического лица и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.
Ликвидационная комиссия (ликвидатор) должна принимать все возможные меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности.
О ликвидации юридического лица должны быть письменно уведомлены все кредиторы юридического лица (ч. 2 п. 1 ст. 59 <consultantplus://offline/ref=94FB0D6CBA08B029BA94337728C3CA4F4B124D96BB0E1E24EEA30B749ACCBEC26870B0F256E9B3EEBE7C61B69Dl1ADS> ГК).
В п. 12 <consultantplus://offline/ref=94FB0D6CBA08B029BA94337728C3CA4F4B124D96BB0E1D27E2A009749ACCBEC26870B0F256E9B3EEBE7C68B29Cl1A8S> Положения о ликвидации указывается, что сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами размещаются в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте юридического научно-практического журнала "Юстиция Беларуси" с последующим опубликованием в приложении к указанному журналу.
Порядок опубликования сведений о ликвидации субъектов предпринимательской деятельности урегулирован нормами Инструкции о порядке опубликования сведений о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденная постановлением Совета Министров Республики Беларусь N 1164 (далее - Инструкция). Так в Инструкции в п. 6 указан перечень сведений, которые должны быть указаны в заявке обязательно:
полное наименование ликвидируемого юридического лица, его регистрационный номер;
объявление о том, что субъект хозяйствования находится в процессе ликвидации, с указанием даты принятия решения о ликвидации, наименования органа, принявшего решение о ликвидации, а также порядка и сроков заявления требований кредиторов. При этом данный срок не может быть менее двух месяцев со дня размещения на сайте журнала сведений о ликвидации (прекращении деятельности) субъекта хозяйствования;
фамилия, собственное имя, отчество (если таковое имеется) председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), полное наименование юридического лица, назначенных ликвидатором, местонахождение ликвидационной комиссии (ликвидатора), режим работы, контактные телефоны ликвидационной комиссии (ликвидатора);
информация о назначении экономическим судом ликвидационной комиссии, в состав которой включены представители государственных органов, в случае, предусмотренном в части второй пункта 5 <consultantplus://offline/ref=A79A9C26A8DD470277E4839165CF6931D7A08305C33C0AFA9EEE2FC3C2350A9A2942C2897DA22BE4DF55EF18493132K> настоящей Инструкции, с указанием наименования экономического суда, принявшего решение о ликвидации (прекращении деятельности) субъекта хозяйствования и назначении ликвидационной комиссии, в состав которой включены представители государственных органов, дата и номер такого решения;
дата и номер платежного документа, за исключением случая освобождения от оплаты услуг учреждения по опубликованию сведений о ликвидации (прекращении деятельности) субъекта хозяйствования, предусмотренного в части второй пункта 5 <consultantplus://offline/ref=A79A9C26A8DD470277E4839165CF6931D7A08305C33C0AFA9EEE2FC3C2350A9A2942C2897DA22BE4DF55EF18493132K> настоящей Инструкции.
Услуга по опубликованию сведений о ликвидации субъекта хозяйствования является платной. На основании ч. 1. п. 5 Инструкции до направления заявки в учреждение субъект хозяйствования обязан оплатить его услуги по опубликованию сведений о своей ликвидации.
Согласно п. 7 Инструкции заявка может быть заполнена и непосредственно на сайте журнала, что, несомненно, упрощает данную процедуру. [44]
Момент начала течения срока для заявления требований кредиторами ликвидируемого юридического лица определяется датой размещения сведений о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте (www.justbel.info) юридического научно-практического журнала "Юстиция Беларуси" . (ч. 3 п. 12 Положения о ликвидации). Напомним, что ранее данные сведения публиковались в печатном приложении к указанному журналу.
Этап
Увольнение работников
Одним из оснований для расторжения трудового договора с работником является ликвидация организации, это положение закреплено пунктом 1 статьи 42 <#"justify">ГЛАВА 3. АНАЛИЗ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ЛИКВИДАЦИИ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Анализ действующего законодательства о ликвидации субъектов предпринимательской деятельности и практики его применения показывает, что решение основополагающих вопросов о ликвидации обладает несомненной актуальностью. Противоречия и пробелы в законодательстве, регулирующем ликвидацию юридических лиц, во многом являются причиной недостатков в работе органов (лиц), участвующих в ликвидации субъектов предпринимательской деятельности. В процессе осуществления ликвидации нередко возникают вопросы.
Ликвидации субъектов предпринимательской деятельности является сложной сферой правового регулирования, требующей постепенного развития посредством изучения правоприменительной практики и анализа зарубежного законодательства в данной сфере для выявления и устранения противоречий и пробелов. Сложность регулирования подтверждает и тот факт, что в Положение о ликвидации периодически вносятся изменения и дополнения.
Одним из важнейшим вопросом при проведении процедуры ликвидации субъектов предпринимательской деятельности является защита прав и законных интересов кредиторов,
Изучение судебной практики и исполнительных производств экономических судов выявило проблему, связанную со значительным увеличением количества неисполненных судебных постановлений в связи с «уходом» должника в ликвидацию.
Не редки случаи, когда отдельные недобросовестные субъекты предпринимательской деятельности могут использовать процедуры ликвидации для уклонения от своевременного погашения долгов перед кредиторами, о чем косвенным образом может свидетельствовать следующая статистика. Более 70% от общего количества находящихся в процессе ликвидации юридических лиц ликвидируется по решению собственника.
Так ещё в 2011 году таких субъектов хозяйствования было несколько тысяч.
Принятие должником на стадии исполнительного производства решения о своей ликвидации в соответствии с абзацем 8 части 1 статьи 366 <consultantplus://offline/ref=85B96F7617DF7CCD96B5D0D260C5C69313756674A878C77D22F9D1C458B1EC8C87908AFBC6755203678E715A2Aj2b0R>, статьей 400 <consultantplus://offline/ref=85B96F7617DF7CCD96B5D0D260C5C69313756674A878C77D22F9D1C458B1EC8C87908AFBC6755203678E715D2Dj2b7R> ХПК являлось для судебного исполнителя основанием для окончания исполнительного производства и возвращения в адрес взыскателя исполнительного документа, по которому исполнение не было произведено или произведено неполно.
Обладая правом на ликвидацию и зная о правовых последствиях принятия такого решения, при отсутствии императивных норм по срокам ликвидации и какой-либо ответственности за несоблюдение сроков ликвидации, устанавливаемых самим должником в лице его уполномоченных органов (участников, учредителей), значительное количество должников уходило в ликвидацию, не исполняя свои долговые обязательства, подтвержденные вступившими в силу судебными актами и выданными на основании их судебными приказами, что в значительной степени подрывало авторитет судебной власти в части надлежащего и полного исполнения судебных постановлений и актов иных органов.
С учетом складывающейся ситуации на рубеже 2011 - 2012 годов Высшим Хозяйственным Судом Республики Беларусь было подготовлено правовое и экономическое обоснование необходимости внесения изменений и дополнений в Декрет <consultantplus://offline/ref=85B96F7617DF7CCD96B5D0D260C5C69313756674A878C77820F5DAC458B1EC8C8790j8bAR> Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 "О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования" (далее - Декрет N 1).
Предлагаемые новации были обусловлены озабоченностью Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь злоупотреблениями значительного числа субъектов хозяйствования процедурой ликвидации ввиду несовершенства действующего законодательства.
Так, согласно судебной статистике в 2011 году хозяйственными судами было возвращено более 4,5 тысячи исполнительных документов в связи с открытием должниками, в том числе по инициативе собственников (72% от общего количества находящихся в ликвидации юридических лиц), процедур ликвидации (для сравнения: в 2009 году - 2,5 тысячи). Сумма не взысканных кредиторами денежных средств по долгам устойчиво неплатежеспособных предприятий составляет 5,6 трлн.руб. Размер обязательств организаций, неплатежеспособность которых приобретает устойчивый характер, возрос до 33,8 трлн.руб. Фактически указанные предприятия являются потенциальными банкротами. В большинстве случаев собственники (участники) должника на стадии исполнительного производства принимают решения о ликвидации тогда, когда судебный исполнитель подходит к реальному их исполнению путем ареста, описи и оценки имущества, назначения торгов, изъятия денежных средств, взыскания дебиторской задолженности и т.д.
Так, в хозяйственном суде г. Минска. в период с 01.01.2012 по 09.02.2012 было окончено 104 исполнительных производства в связи с уходом должников в ликвидацию, учредители каждого четвертого из них являлись соучредителями других субъектов хозяйствования.
В 2011 году в сравнении с 2010 годом количество ликвидируемых субъектов предпринимательской деятельности (юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) увеличилось более чем на 50% (с 34547 до 52212 в 2011 году).
Примечателен тот факт, что при общем увеличении числа процедур ликвидации по решению собственника рост общего количества дел об экономической несостоятельности (банкротстве), находящихся в производстве хозяйственных судов по состоянию на 01.11.2011, по сравнению с аналогичным периодом прошлого года составил всего 4% (с 1523 до 1577 дел). Данные цифры свидетельствуют об уклонении председателей ликвидационных комиссий (ликвидаторов) от исполнения обязанностей по обращению в суд с заявлением должника об экономической несостоятельности (банкротстве) при установлении недостаточности имущества должника для погашения требований кредиторов. [48]
С учетом анализа судебной статистики и складывающейся судебной практики в Положение о ликвидации было дополнено нормами, позволяющими исправить вышеописанную ситуацию.
Так был усилен судебный контроль и полномочия кредиторов за процессом ликвидации должника.
В п. 25 Положении о ликвидации нормы гарантирующей права кредитора, задолженность перед которым не погашена и интересы которого нарушены при ликвидации субъекта предпринимательской деятельности, на обращение в экономический суд с иском о ликвидации.
Названное право призвано обеспечить защиту интересов кредиторов путём проведения ликвидации под контролем экономического суда на основании вынесенного им решения о ликвидации и исключить случаи непогашения долгов недобросовестными субъектами перед кредиторами.
Контроль над процедурой ликвидацией экономический суд, вынесший решение о ликвидации обеспечивает путём назначения подотчётной ему ликвидационной комиссии (ликвидатора), проведение ликвидации под контролем судьи, а так же посредством возможности завершения ликвидационных процедур только с одобрения суда.
Для обеспечения интересов государства при бездействии ликвидационной комиссии (ликвидатора), нарушения порядка и срока ликвидации Положение о ликвидации возлагает на уполномоченные государственные органы обязанность при обнаружении оснований для ликвидации юридического лица обращаться в экономический суд с иском о ликвидации юридического лица. [39]
Ч. 3 п. 6 Положения о ликвидации установила, что срок ликвидации не может превышать девяти месяцев со дня принятия решения о ликвидации и что данный срок может быть продлен, но не более чем до двенадцати месяцев. Данная норма положила конец намеренному затягиванию процедуры ликвидации недобросовестными должниками.
Положение было так же дополнено нормой, ограничивающей круг лиц, осуществляющих полномочия председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора). Так при наличии у ликвидируемого юридического лица задолженности перед кредиторами председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) назначается лицо, соответствующее установленным законодательством <consultantplus://offline/ref=4216D6ADE9C6BE223C79EF69A3AD73B77CB300C660E12ACAB66FE2701E15983CBA1D41B68ABA797D3E1DBB3A64PDT8H> требованиям и не являющееся собственником имущества (учредителем, участником), руководителем этого юридического лица.
В случае обнаружения у юридического лица, находящегося в процессе ликвидации, задолженности перед кредиторами, имевшейся, но по объективным причинам не выявленной на дату принятия решения о ликвидации данного юридического лица, собственником имущества (учредителями, участниками) юридического лица в месячный срок со дня обнаружения указанной задолженности должны быть приняты меры по замене председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), если таковым назначен собственник имущества (учредитель, участник), руководитель ликвидируемого юридического лица. (п. 6 Положения о ликвидации)
Данное нововведение снизила возможность злоупотреблений со стороны собственников имущества (учредителей, участников), органа юридического лица, уполномоченного уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), при выполнении обязанностей председателей ликвидационных комиссий (ликвидаторов).
Установлен конкретный срок для уведомления регистрирующего органа о принятии решения о ликвидации собственником имущества либо органом юридического лица, уполномоченным уставом. Согласно ч.2 п.6 Положения
председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) в течение десяти рабочих дней после даты принятия решения о ликвидации юридического лица обязан в порядке, установленном настоящим Положением, уведомить в письменной форме об этом регистрирующий орган.
Данная норма заменила формулировку «незамедлительно» уведомить о принятии данного решения, что порождало множество вопросов, так как
на практике «незамедлительно» превращается в любой срок - вплоть до года. То есть иногда в регистрирующий орган уведомление о ликвидации предоставляется и через несколько месяцев после принятия решения о ликвидации, причем последнее предоставляется вместе с ликвидационным балансом. Законных оснований для отказа в принятии таких документов у регистрирующих органов не было. [55]
Был усовершенствован правовой механизм регулирования субсидиарной ответственности за нарушение требований законодательства при ликвидации. Данное нововведение содержится в норме п. 25 Положения
о ликвидации, который предусматривает солидарную субсидиарную ответственность по обязательствам ликвидированного субъекта в размере неудовлетворённых требований кредиторов собственника имущества (учредителя, участника), председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) допустивших нарушения требований законодательных актов, регулирующих порядок ликвидации, в результате которых юридическое лицо было исключено из ЕГР без применения процедуры экономической несостоятельности (банкротства).
С учётом опыта иностранных государств в сфере государственной регистрации и ликвидации субъектов хозяйствования Положение о ликвидации дополнено нормой ограничивающей права собственника имущества (учредителя, участника) руководителя коммерческой организации, в отношении, которой принято решение о ликвидации, но процесс ликвидации не завершён, на обращение за государственной регистрацией нового субъекта хозяйствования на территории Республики Беларусь. Данная норма направлена на ограничение возможности по выводу активов ликвидируемых предприятий.[53]
В целях обеспечения дополнительной защиты при ликвидации прав наиболее социально незащищенных групп кредиторов, в частности, первой очереди - по требованиям вследствие причинения вреда жизни или здоровью, второй очереди - по расчетам по оплате труда, на ликвидационную комиссию (ликвидатора) возложена обязанность вне зависимости от предъявления требований указанными кредиторами по самостоятельному установлению размера требований на основании данных бухгалтерского учета и отчетности ликвидируемого субъекта хозяйствования, а также иных документов, подтверждающих наличие задолженности перед указанными кредиторами, внесению их в реестр требований кредиторов (ч. 2 п. 11 <consultantplus://offline/ref=90A028008FF26EEA938075C10224D8E58BF06B056D2E894D1358B0A1233D2F12F8228168D2FC1DD0B6E474AC71zB73M> Положения о ликвидации). То есть основной упор сделан на бухгалтерские документы. Остается надеяться, что на практике речь будет идти именно о переданных ликвидатору по акту бухгалтерских документах. Прогрессивным является также то, что закреплена обязанность по уведомлению кредиторов о результатах рассмотрения их требований, о порядке и сроках удовлетворения этих требований, о проведении общего собрания кредиторов и иных действиях ликвидатора, связанных с удовлетворением требований кредиторов.
Декрет <consultantplus://offline/ref=4DB15761AE63189D1185FC77C2743661EFC9D9144C75E98373D71FBBDED0401060ACpFB1N> N 2 устанавливает новый порядок размещения сведений о ликвидации юридического лица
Указанные сведения должны будут размещаться в полном объеме в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте юридического научно-практического журнала "Юстиция Беларуси" с последующим опубликованием таких сведений в приложении к указанному журналу.