Гражданско-правовое регулирование ценных бумаг
Гражданско-правовое регулирование ценных бумаг
Введение
гражданский законодательство ценный бумага
Актуальность темы исследования обусловлена в первую очередь тем, что Россия активно включилась в процесс международной торговли с государствами - членами ЕС, заключила Соглашение о партнерстве и сотрудничестве с Европейскими сообществами и его членами, предметом которого, в частности, является сближение законодательства в различных сферах деятельности, включая сферу финансовых услуг и регулирование отношений на рынке ценных бумаг. Правительство РФ одобрило План мероприятий по созданию в Российской Федерации международного финансового центра (МФЦ). Для осуществления этих перспектив были приняты существенные измнения в Гражданский кодекс Российской Федерации с учетом опыта стран ЕС. Закон от 2 июля 2013 г. N 142-ФЗ изменил правовое регулирование института ценных бумаг в российском праве. Глава 7 Гражданского кодекса РФ полностью переработана и разделена на три параграфа, содержащие основные положения и нормы о документарных и бездокументарных ценных бумагах.
Объектом исследования являются ценные бумаги как объект гражданского права.
Предметом исследования являются нормы законодательства, которые относятся к правовому регулированию ценных бумаг.
Цель настоящего исследования состоит в том, чтобы проанализировать новое гражданское законодательство по вопросу ценных бумаг.
В связи с намеченной целью автор поставил перед собой следующие задачи:
раскрыть предмет и основные составляющие правового регулирования ценных бумаг;
выявить виды ценных бумаг;
проанализировать нововведения в 7 главу ГК РФ;
определить понятие эмиссии ценных бумаг и ее виды;
детализировать процедуру эмиссии ценных бумаг;
систематизировать особенности обращения эмиссионных ценных бумаг.
1. Общие положения о ценных бумагах
.1 Ценная бумаги как объект гражданских прав
В гражданском праве объекты реального и идеального мира объединяют в категории и виды главным образом для того, чтобы установить правовой режим, отражающий сущность, особенности этих объектов, их роль в жизнедеятельности человека, и сформировать правила его поведения в отношении этих объектов. Таким образом, уяснение понятия и сущности ценных бумаг как объекта гражданских прав играет особую роль в определении правового режима ценных бумаг и имеет немаловажное значение при заключении сделок с ними.
В соответствии со ст. 128 ГК РФ в гражданском обороте ценные бумаги обращаются в качестве вещи, наряду с наличными и безналичными деньгами и иным имуществом. Тем самым, ценные бумаги представляют собой материальные блага
В новой редакции ГК РФ не представлено единое понятие ценной бумаги, но при этом законодатель раскрыл два определения: документарных ценных бумаг и бездокументарных ценных бумаг.
В соответствии с ч. 1 ст. 142 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ документарные ценные бумаги - это документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов. Как видно из определения, в отличие от старого определения документарных ценных бумаг, перечень прав оказывается расширенным. Очевидно, что "иные права" включают в себя не только имущественные, но и неимущественные права.
Особенность бездокументарной формы заключается в том, что определение данной ценной бумаги как вида раньше отсутствовало в ГК РФ и ее «право на бумагу» ранее выражалось не в документе в классическом понимании, а в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг по лицевому счету или в системе учета прав по счету депо (ст. 28 ФЗ о рынке ценных бумаг). В результате вопрос о сущности и правовом режиме бездокументарных ценных бумаг был наиболее дискуссионный в юридической науке.
Нововведения внесли ясность и дали возможность акционерным обществам, которые на день вступления в силу Федерального закона от 02.07.2013 N 142-ФЗ в соответствии с пунктом 3 статьи 44 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ были держателями реестров акционеров этих обществ, сохраняить право вести указанные реестры в течение года после дня вступления в силу Федерального закона от 02.07.2013 N 142-ФЗ. По истечении года после дня вступления в силу данного Закона указанные акционерные общества обязаны передать ведение реестра лицу, имеющему предусмотренную законом лицензию, в соответствии с пунктом 2 статьи 149 ГК РФ (статья 3 Федерального закона от 02.07.2013 N 142-ФЗ).
Формально, вне зависимости от выбора способа фиксации прав, ценные бумаги причислены к вещам (ст. 128 ГК РФ). Рассмотрим ценные бумаги сквозь призму их вещного режима.
Вещи бывают движимыми и недвижимыми. Ценные бумаги относятся к движимым вещам (п. 2 ст. 142 ГК РФ). По общему правилу, регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе. В частности, ФЗ о рынке ценных бумаг предусматривает особый порядок приобретения права собственности в отношении эмиссионных ценных бумаг (ст. 20).
Вещи бывают не ограниченные в обороте, ограниченные в обороте и изъятые из оборота. На практике существуют отдельные ценные бумаги, оборот которых запрещен законодателем, к примеру, именные чеки, государственные жилищные сертификаты, облигации государственных нерыночных займов, государственные сберегательные облигации. Есть ценные бумаги, квалифицируемые как вещи, ограниченные в обороте. Таковы эмиссионные ценные бумаги, в отношении которых установлен запрет на оборот до момента государственной регистрации. Но в целом, ценные бумаги относятся к разряду не ограниченных в обороте вещей.
Вещи бывают индивидуально-определенными и родовыми. Вещь родовая еще со времен римского права определяется как вещь, обладающая общими чертами данной группы вещей. Этим она отличалась от индивидуальной. В случае ордерных ценных бумаг или ценных бумаг на предъявителя они определяются как вещи определенные родовыми признаками. Это объясняется тем, что сущность и ценность денег заключаются не в их материально-вещественной форме, а в тех правах, которые этой формой удостоверяются. В то же время ценные бумаги могут выступать и в качестве индивидуально - определенных вещей, например, если это именные ценные бумаги, вексель и т.д. В этих случаях они становятся неделимыми, незаменимыми вещами и могут быть предметом договоров купли-продажи, мены, объектом истребования по виндикационному иску (ст. 301 ГК РФ).
Вещи бывают делимыми и неделимыми. Применительно к ценным бумагам специфика «делимости» заключается в возможности разделения прав, удостоверенных ею, а не ее физического носителя. По общему правилу, установленному ст. 142 ГК РФ, все права, удостоверенные ценной бумагой, переходят в совокупности с момента передачи ценной бумаги. Это означает, что закон в качестве общего правила установил невозможность «расщепления», дробления прав (совокупности прав), удостоверенных ценной бумагой, тем самым определил ценные бумаги как неделимые вещи (ст. 133 ГК РФ). И все же, несмотря на общий запрет деления, российскому праву известны примеры «деления» отдельных ценных бумаг, т.е. права, которые они закрепляют, получают возможность отдельного обращения и осуществления (акция, инвестиционный пай, двойное складское свидетельство, российская депозитарная расписка). Возможность такого «расщепления» ценных бумаг А.В. Габов объясняет необходимостью разграничения таких понятий как содержание ценной бумаги и объем прав, которые конкретная ценная бумага удостоверяет. Поясняя свою мысль, он рассуждает: «Это очень близкие понятия, но отнюдь не тождественные.
Функциональное значение такой гражданско-правовой категории, как «содержание ценной бумаги», состоит в том, что через нее применительно ко всем ценным бумагам вообще (как виду объектов гражданских прав) объясняется их природа: совокупность субъективных гражданских прав. Именно это и имеют в виду, когда говорят «содержание ценной бумаги», без уточнения, о какой конкретно бумаге идет речь. Содержание ценной бумаги - не есть объект дробления. В самом общем виде объем прав можно определить как … размер правопритязаний конкретного владельца ценной бумаги к обязавшемуся по ней лицу и одновременно предел его правовых возможностей.
Оставаясь в рамках неизменного содержания ценной бумаги, у лица при сложении нескольких однородных ценных бумаг или дроблении одной ценной бумаги меняется размер правопритязаний к обязанному по бумаге лицу (равно как и пределы возможностей)».
1.2 Виды ценных бумаг
Что касается видов ценных бумаг, то в соответствии с п. 2 ст. 142 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ перечислены определенные разновидности ценных бумаг: акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке.
В соответствии с ч. 1 ст. 143 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ ценные бумаги делятся на предъявительские, ордерные и именные. Предъявительской, в свою очередь, согласно п. 2 ст. 143 ГК РФ является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец. Под ордерной документарной ценной бумагой понимается такая, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов (п. 3 ст. 143 ГК РФ).
В отношении именных документарных ценных бумаг согласно п. 4 ст. 143 ГК РФ в реакции Закона N 142-ФЗ приводится две разновидности таких бумаг, соответствующие определению лица, уполномоченного требовать исполнения по ценной бумаге:
владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или лицом, действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию;
владелец ценной бумаги, выданной на его имя либо перешедшей к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем нанесения на нее именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).
Более подробно мы решили рассмотреть классификацию ценных бумаг по юридическому виду, так как имеено документарные и бездокументарные ценные бумаги стали основной вехой изненения 7 главы ГК РФ.
1.3 Документарные ценные бумаги
Статья 143.1 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ устанавливает, что обязательные реквизиты, требования к форме документарной ценной бумаги и другие требования определяются в установленном законом порядке. А п. 2 указанной статьи устанавливает общие последствия нарушения требований к форме и реквизитам ценной бумаги. При этом не следует признавать ценными бумагами документы, имеющие такие нарушения, но следует считать их имеющими силу письменного доказательства.
В п. 1 ст. 145 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ указано, что обязанное по ценной бумаге лицо вправе выдвигать против требований владельца ценной бумаги только те возражения, которые вытекают из ценной бумаги или основаны на отношениях между ними. Это по своей сути является принципом публичной достоверности. Приведенное правило дополнено тем, что обязанное по ценной бумаге лицо отвечает по ней также и в том случае, если ценная бумага поступила в обращение помимо его воли.
Рассматриваемый принцип ограничен добросовестностью ее владельца. Как указано в абз. 3 п. 1 ст. 145 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ, действие принципа публичной достоверности не распространяется на случаи, если владелец ценной бумаги в момент ее приобретения знал или должен был знать об отсутствии основания возникновения прав, удостоверенных ценной бумагой, в том числе о недействительности такого основания либо об отсутствии прав предшествующих владельцев ценной бумаги, в том числе о недействительности основания их возникновения, а также на случай, если владелец ценной бумаги не является ее добросовестным приобретателем.
В п. 4 ст. 146 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ правило о переходе прав на документарные именные ценные бумаги в основном было сохранено, но ограничено важной оговоркой. Правила о цессии предложено применять к переходу прав на такие ценные бумаги, если иное не установлено специальными нормами о ценных бумагах, иным законом или не вытекает из существа соответствующей ценной бумаги. Указанная статья предусматривает множество способов перехода прав по документарной ценной бумаге. В этой области чрезвычайно важна определенность, поскольку вместе с правами на бумагу по общему правилу также переходят и права из бумаги.
Среди многочисленных способов перехода прав, приведенных в ст. 146 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ, можно отметить особенности перехода прав, удостоверенных именной ценной бумагой, права по которой учитываются в системе учета прав (п. 9 ст. 146 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ). Согласно этой норме права по такой ценной бумаге переходят к лицу, указанному в ней в момент внесения в учетные записи отметки о переходе прав. Основанием для внесения отметки служит передаточный акт, совершенный сторонами в присутствии осуществляющего ведение учета лица или нотариально удостоверенный.
Изменился и порядок восстановления прав на утраченные ценные бумаги. Так, до 1 октября 2013 г. гражданское законодательство в ст. 148 предусматривает, что восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством. А Закон N 142-ФЗ эти нормы существенно дополнил и развил. Так, в п. 3 ст. 148 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ допускается восстановление прав по утраченной документарной именной ценной бумаге. Оно осуществляется судом в порядке особого производства по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение, по заявлению лица, утратившего ценную бумагу, а в предусмотренных законом случаях - также иных лиц.
А п. 4 ст. 148 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ рассматривает последствия утраты учетных записей о владельцах именных документарных ценных бумаг. В данной ситуации лицо, ведущее учет, обязано незамедлительно опубликовать информацию об этом в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве, и предложить лицам, права которых подлежали отражению в учетных записях, представить именные ценные бумаги в срок, указанный при опубликовании информации (не менее трех месяцев со дня публикации). Если регистратор (депозитарий) уклоняется от восстановления данных, то они подлежат восстановлению судом по иску заинтересованного лица.
Новшеством законодательства также является норма, предусмотренная ст. 148.1 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ. Сообразно указанной норме документарные ценные бумаги могут быть обездвижены в соответствии с законом или в установленном законом порядке. В таком случае ценные бумаги передаются на хранение лицу, которое согласно закону вправе осуществлять хранение документарных ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги. Переход прав на такие бумаги и осуществление прав по ним регулируются правилами для бездокументарных ценных бумаг. И стоит заметить, что данное правило может применяться ко всем видам документарных ценных бумаг.
1.4 Бездокументарные ценные бумаги
Гражданский кодекс РФ в редакции Закона N 142-ФЗ значительно расширил нормативное закрепление бездокументарных ценных бумаг. Вместо одной статьи в предыдущей редакции появилось шесть новых статей.
Так, в п. 1 ст. 149 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ установлено, что лицами, ответственными за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, является лицо, которое выпустило ценную бумагу, а также лица, которые предоставили обеспечение исполнения соответствующего обязательства. Лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о ее выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу.
Право требовать от обязанного лица исполнения по бездокументарной ценной бумаге признается за лицом, указанным в учетных записях в качестве правообладателя, или за иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.
Изменению подверглась и норма, говорящая об учете бездокументарных ценных бумаг. В п. 3 ст. 149 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ установлено, что любое распоряжение (ограничение распоряжения) бездокументарными ценными бумагами, а также их обременение может осуществляться только посредством обращения к лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные бумаги для внесения соответствующих записей.
Ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета, порядка совершения операций по счетам, утраты учетных данных, предоставления недостоверной информации об учетных данных, несут эмитент (иное обязанное по бумагам лицо) и регистратор (п. 4 ст. 149 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ). Они могут быть освобождены от ответственности, если докажут, что указанные нарушения имели место вследствие непреодолимой силы.
Законодатель также специально оговаривает, что за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав лицами, действующими на основании договора с правообладателем или с иными лицами, которые в соответствии с законом осуществляют права по ценной бумаге, обязанное по ценным бумагам лицо ответственности не несет.
Стоит отметить, что бездокументарные ценные бумаги имеют свои отличительные черты от документарных ценных бумаг. Так, например, в абз. 2 п. 1 ст. 149.1 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ указано, что законом могут быть установлены случаи, когда исполнение по бездокументарным ценным бумагам должно осуществляться в соответствии с перечнем лиц, имеющих право требовать исполнения по бездокументарным ценным бумагам на определенную дату.
Или согласно п. 1 ст. 149.2 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ передача прав по бездокументарным ценным бумагам осуществляется посредством их списания со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего их отчуждение. Иные основания и условия передачи прав на бездокументарные ценные бумаги могут быть предусмотрены законом или договором правообладателя с регистратором (депозитарием). В указанном договоре или в законе может быть также предусмотрена возможность списания ценных бумаг со счета без представления распоряжения отчуждателя.
Также Закон N 142-ФЗ закрепил способы перехода прав на бездокументарные ценные бумаги в ситуациях наследования, принудительного обращения взыскания на них, а также при передаче таких ценных бумаг в соответствии с судебным решением (п. 5 ст. 149.2 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ).
Новая редакция Гражданского кодекса РФ установила также новый порядок защиты прав обладателей бездокументарных ценных бумаг. Так, Закон N 142-ФЗ установил то, что правообладатель, со счета которого были неправомерно списаны бездокументарные ценные бумаги, вправе требовать от лица, на счет которого ценные бумаги были зачислены, возврата такого же количества соответствующих ценных бумаг (п. 1 ст. 149.3 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ).
Правообладатель, чьи права были нарушены неправомерным списанием бездокументарных ценных бумаг, при наличии данной возможности может потребовать у лиц, ответственных за списание, приобретения соответствующих бумаг на организованном рынке за их счет либо возмещения всех расходов, необходимых для такого приобретения (п. 3 ст. 149.3 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ).
В п. 2 ст. 149.3 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ указано, что правообладатель по ценным бумагам, которые были неправомерно списаны с его счета, не лишится правовой защиты даже в том случае, если такие ценные бумаги будут конвертированы. В этом случае он будет вправе требовать передачи тех ценных бумаг, в которые были конвертированы ценные бумаги, списанные с его счета.
В свою очередь от лица, со счета которого бездокументарные ценные бумаги были возвращены правообладателю, последний по общему правилу вправе потребовать возврата, полученного по ценной бумаге, а также возмещения убытков (п. 1 ст. 149.4 ГК РФ в редакции Закона N 142-ФЗ).
Таким образом, мы рассмотрели ценные бумаги в свете новых изменений в ГК РФ. Исходя из нашего анализа, можно говорить о положительной тенденции. Кроме того об это говорит факт, что в новой редакции от 12.04.2014 нет никаких поправок к статьям о ценных бумага. Однако глобальные изменения пока не коснулись вопроса эмиссии ценных бумаг, о чем мы и поговорим в следующей главе.
.1 Эмиссия ценных бумаг: понятие, виды и процедура
Рынок ценных бумаг в зависимости от стадии кругооборота ценной бумаги принято классифицировать на первичный и вторичный. Основу первичного рынка ценных бумаг составляют отношения между его участниками, в результате которых ценные бумаги выпускаются в обращение, т.е. появляются на рынке (размещение). Основу вторичного рынка ценных бумаг составляют отношения между его участниками, в результате которых ценные бумаги обращаются на рынке.
Появление ценных бумаг на рынке характеризуется двумя терминами: «выпуск ценных бумаг» и «эмиссия ценных бумаг». Использование того или иного термина зависит от вида обращаемых ценных бумаг - эмиссионных или неэмиссионных, процедура выпуска (эмиссии) для которых различна.
Эмиссия (ст. 2 ФЗ о рынке ценных бумаг) - законодательно установленная последовательность действий эмитента по размещению на рынке (в т.ч. продажа ценных бумаг их первым владельцам) эмиссионных ценных бумаг, которыми являются акции, облигации (в т.ч. государственные), опционы эмитента и российские депозитарные расписки. За злоупотребления при эмиссии ценных бумаг в РФ установлена уголовная ответственность.
Лицо, которое в установленных законом порядке и условиях получает право на эмиссию, именуется эмитентом. В качестве эмитента может выступать юридическое лицо, орган государственной власти либо орган местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими (ст. 2 ФЗ о рынке ценных бумаг). Физические лица эмитентами быть не могут.
Эмиссионной ценной бумагой признается любая ценная бумага независимо от формы выпуска и их наименования, если условия их возникновения и обращения соответствуют следующим признакам:
1)являются титулами собственности - закрепляют имущественные и неимущественные права, которые подлежат обязательному удостоверению;
2)серийность - размещаются отдельными выпусками (эмиссиями), которые подлежат государственной регистрации;
)стандартность - имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от срока приобретения ценной бумаги.
Эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться именными или на предъявителя. Эмиссии ордерных ценных бумаг не предусмотрено. При этом именные ценные бумаги, как правило, выпускаются в бездокументарной форме, а эмиссионные ценные бумаги на предъявителя - в документарной форме. Если предполагается выпуск эмиссионных ценных бумаг с обязательным централизованным хранением, то сертификат указанных ценных бумаг на руки их владельцам не выдается.
Выбранная эмитентом форма ценных бумаг должна однозначно определяться в его учредительных документах или решении о выпуске ценных бумаг и проспекте эмиссии ценных бумаг. Под выпуском эмиссионных ценных бумаг понимается совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость. Каждому выпуску присваивается единый государственный регистрационный номер, который распространяется на все ценные бумаги данного выпуска, а в случае, если выпуск эмиссионных ценных бумаг не подлежит государственной регистрации, - идентификационный номер.
Виды эмиссии. Эмиссия может быть первичная или дополнительная.
Первичная эмиссия осуществляется при учреждении акционерного общества.
Дополнительная эмиссия проводится, если общество нуждается в привлечении дополнительных финансовых средств. Дополнительный выпуск акций может быть осуществлен после утверждения общим собранием итогов предыдущей эмиссии, внесения в уставный капитал изменений, обусловленных фактической реализацией ранее выпущенных акций и погашением нереализованных акций. При дополнительной эмиссии ценных бумаг владельцы голосующих акций имеют преимущественное право на их приобретение.
Процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг, как правило, включает следующие этапы (ст. 19 ФЗ о рынке ценных бумаг):
1)Принятие эмитентом решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;
2)Утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг;
)Государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг;
)