классификация функций договора.
Методологическую основу исследования составляют общенаучные и частнонаучные методы.
К общенаучным методам исследования можно отнести методы анализа, синтеза, индукции, дедукции, аналогии, формально-логический метод. К частнонаучным методам исследования относится, прежде всего, формально-юридический метод.
Также автором были использованы метод историко-правового анализа, сравнительного правоведения, метод системного анализа и некоторые другие.
Поскольку договорные отношения - одни из самых распространенных отношений, интерес к ним ученых объяснить несложно. Договорам посвящено множество работ как дореволюционных, так и советских и современных российских цивилистов.
Нельзя утверждать, что тема договоров в гражданском праве является плохо изученной. Ей посвящали свои труды такие ученые как М. И. Брагинский, В. В. Витрянский, В. П. Грибанов, В. П. Егоров, О. С. Иоффе, О. А. Красавчиков, Д. И. Мейер, Е. А. Суханов, М. В. Телюкина, Ю. С. Толстой, Ф. С. Хейфец, Р. А. Халфина, Г. Ф. Шершеневич и многие другие.
Работа состоит из введения, двух глав, каждая из которых делится на параграфы, заключения, библиографического списка.
Глава I. Понятие договора и свободы договора в гражданском праве России
1.1 Понятие договора в гражданском праве России
Будучи порождением, необходимой формой товарообмена, цивилистическая категория договора и ее правовое оформление развивались и усложнялись по мере соответствующего развития самого оборота (обмена). Так, уже в классическом римском праве стали различаться «соглашение» (conventio) как согласованное волеизъявление сторон и «договор» (contractus) как основа возникающих между ними обязательственных отношений (от лат. contrahere - стягивать, собирать, заключать). Поэтому и стороны договорных отношений обычно именуются контрагентами.
В современном гражданском праве понятие договора стало многозначным.
Во-первых, договор рассматривается как совпадающее волеизъявление (соглашение) его участников (сторон), направленное на установление либо изменение или прекращение определенных прав и обязанностей. С этой точки зрения он является сделкой - юридическим фактом, главным основанием возникновения обязательственных правоотношений (п. 2 ст. 307 ГК РФ). Исходя из этого всякая двух- или многосторонняя сделка считается договором (п. 1 ст. 154 ГК РФ), а к самим договорам применяются соответствующие правила о сделках, в том числе об их форме (п. 2 ст. 420 ГК РФ).
Во-вторых, понятие договора применяется к правоотношениям, возникшим в результате заключения договора (сделки), поскольку именно в них существуют и реализуются субъективные права и обязанности сторон договора. Когда, например, речь идет о договорных связях, об исполнении договора, ответственности за его неисполнение и т.п., имеются в виду договорные обязательства. На данные правоотношения распространяются поэтому общие положения об обязательствах (п. 3 ст. 420 ГК РФ).
Наконец, в-третьих, договор часто рассматривается и как форма соглашения (сделки) - документ, фиксирующий права и обязанности сторон. Такое понимание договора является достаточно условным, ибо соглашение сторон может быть оформлено отнюдь не только как единый документ, подписанный всеми его участниками (ср. ст. ст. 158 и 434 ГК РФ). Но в случае наличия такого документа он всегда именуется договором (а во внешнеэкономическом обороте - контрактом).
Понятие договора используется и за рамками гражданского права. К договорам в сфере семейного права (например, к брачному контракту) и природоресурсного права (об использовании различных природных объектов) обычно применяются нормы гражданского (договорного) права, ибо сами эти договоры по сути остаются гражданско-правовыми (частноправовыми). Трудовые договоры имеют частноправовую основу, которая, видимо, будет укрепляться по мере усиления частноправовой природы трудового права. Публично-правовые договоры (например, международно-правовые) имеют свою особую природу, обусловленную спецификой публично-правового регулирования.
Действующий закон признает договором соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ).
В данном смысле договор представляет собой разновидность сделки и характеризуется двумя основными чертами: во-первых, наличием согласованных действий участников, выражающих их взаимное волеизъявление; во-вторых, направленностью данных действий (волеизъявления) на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей сторон.
Основной юридический (гражданско-правовой) эффект договора заключается в появлении связанности его контрагентов соответствующим обязательственным правоотношением. Вместе с тем необходимо различать договор как сделку и как возникшее в результате его заключения договорное обязательство. Права и обязанности контрагентов по договору суть их права и обязанности как сторон обязательства и составляют содержание последнего, тогда как сделка лишь определяет (называет) их и делает юридически действительными. Дальнейшее исполнение сторонами договорных условий есть не что иное, как исполнение обязательства.
При этом условия договора определяют не только конечный результат (цель) и содержание согласованных действий сторон по его исполнению, но во многих случаях, особенно в сфере предпринимательской деятельности, также и порядок их совершения. Здесь наиболее отчетливо проявляется регулирующая функция договора как сделки, определяющей характер и содержание возникшего на ее основе обязательства, и как обязательства, определяющего конкретные действия сторон по его исполнению. При таком подходе договор как средство (инструмент) регулирования взаимоотношений его участников предстает в виде согласованной сторонами и ставшей для них юридически обязательной программы их совместных действий по достижению определенного экономического (имущественного) результата.
1.2 Свобода договора
Договорные отношения субъектов гражданского права основаны на их взаимном юридическом равенстве, исключающем властное подчинение одной стороны другой. Следовательно, заключение договора и формирование его условий по общему правилу должны носить добровольный характер, базирующийся исключительно на соглашении сторон и определяемый их частными интересами. На этой основе формируется одно из основополагающих начал частноправового регулирования - принцип свободы договора (п. 1 ст. 1, ст. 421 ГК РФ).
Свобода договора проявляется в нескольких различных аспектах.
Во-первых, это свобода в заключении договора и отсутствие принуждения к вступлению в договорные отношения (п. 1 ст. 421 ГК РФ). Иначе говоря, субъекты гражданского права сами решают, заключать им или не заключать тот или иной договор, поскольку никто из них не обязан вступать в договор против своей воли. Принудительное заключение договора допускается лишь как исключение, прямо предусмотренное либо законом (например, для публичных договоров в соответствии с п. 3 ст. 426 ГК РФ), либо добровольно принятым на себя обязательством (например, по предварительному договору в соответствии со ст. 429 ГК РФ). Таким образом, утратила основу для существования и вызванная к жизни условиями «планово организованной экономики» категория так называемых хозяйственных договоров, которые стороны - «социалистические организации» (юридические лица) - заключали по административному принуждению и на условиях, установленных указанными актами, а не определенными их собственной волей.
Во-вторых, свобода договора состоит в свободе определения характера заключаемого договора. Иными словами, субъекты имущественного (гражданского) оборота сами решают, какой именно договор им заключить. Они вправе заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, если только такой договор не противоречит прямым законодательным запретам и соответствует общим началам и смыслу гражданского законодательства (п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 421 ГК РФ). Данное обстоятельство особенно важно в условиях формирующегося рыночного хозяйства, когда экономические потребности весьма изменчивы, а правовое оформление нередко отстает от них.
Более того, стороны свободны в заключении смешанных договоров, одновременно содержащих элементы различных известных разновидностей договора (п. 3 ст. 421 ГК РФ). К такой единой совокупности различных договорных обязательств в соответствующих частях применяются правила о тех договорах, элементы которых содержатся в ней. Так, ст. 501 ГК РФ предусматривает возможность заключения договора найма-продажи, при котором покупатель товара сначала становится его нанимателем. До момента продажи такого товара к отношениям сторон применяются правила об аренде (имущественном найме), а с момента перехода к его нанимателю права собственности на вещь (товар) - правила о купле-продаже. Смешанным договором судебно-арбитражная практика признала, например, договор об обмене товаров на эквивалентные по стоимости услуги как содержащий элементы договоров купли-продажи и возмездного оказания услуг.
Смешанные договоры следует отличать от комплексных договоров, представляющих собой совокупность нескольких вполне самостоятельных обязательств, зафиксированных в едином документе. Например, договор о поставке товара может включать также условия о его страховании, хранении, перевозке и т.д., что само по себе не требует оформления нескольких различных договоров (документов), но и не приводит к появлению единого договорного обязательства (правоотношения).
Смешанные договоры как состоящие из известных разновидностей договоров отличаются также от непоименованных договоров, не известных действующему гражданскому законодательству, но соответствующих его общим началам и смыслу.
Возможность заключения смешанных и непоименованных договоров позволяет участникам оборота самостоятельно устранять неизбежные законодательные пробелы, объективно возникающие в результате развития и усложнения имущественного оборота.
Наконец, в-третьих, свобода договора проявляется в свободе определения его условий (содержания) (п. 2 ст. 1, п. 4 ст. 421 ГК РФ). Стороны договора по своей воле определяют его содержание и формируют его конкретные условия, если только содержание какого-либо условия императивно не определено законом или иными правовыми актами. Так, условие о цене приобретаемого товара согласуется самими контрагентами и лишь в отдельных случаях определяется по установленным государством тарифам, ставкам и т.п. (например, когда дело касается продукции «естественных монополий»).
В развитом рыночном хозяйстве свобода договоров не может иметь абсолютный характер и неизбежно подвергается тем или иным ограничениям, установленным в публичном интересе. Прежде всего договор безусловно должен соответствовать императивным нормам закона и иных правовых актов (п. 1 ст. 422 ГК РФ), которые в сфере договорных обязательств практически всегда устанавливают те или иные ограничения договорной свободы в общественных и государственных (публичных) интересах.
Императивные правила закона, принятого после заключения договора, не должны распространяться на условия ранее заключенных договоров, если только сам этот закон прямо не придаст им обратную силу (п. 2 ст. 422 ГК РФ): ведь при их заключении стороны не могли предвидеть будущие изменения закона. Подзаконными же актами, включая президентские указы, во всяком случае нельзя предписывать изменения условий заключенных договоров.
В ряде случаев ограничения договорной свободы вызваны развитием самого рынка, который не сможет нормально функционировать при их отсутствии. Так, ограничиваются возможности монопольных производителей товаров или услуг, которые не вправе навязывать своим контрагентам условия договоров, используя свое выгодное положение и невозможность для потребителей обратиться к другим производителям, т.е. нарушая принцип конкуренции. Таким же незаконным будет и навязывание контрагентам условий договоров на основе заключенных соглашений о разделе тех или иных товарных рынков или иных форм недобросовестной конкуренции.
В тщательной защите нуждаются граждане-потребители, выступающие в качестве заведомо более слабой стороны в их взаимоотношениях с профессиональными предпринимателями. Так, в договорах, где кредитором является гражданин как потребитель товаров, работ или услуг, стороны лишены права своим соглашением ограничивать установленный законом размер ответственности должника-услугодателя (п. 2 ст. 400 ГК РФ).
Конечно, договорное саморегулирование всегда опирается на силу допустившего его закона, т.е. на силу публичной власти (государства). Однако последняя, как свидетельствует весь исторический и прежде всего отечественный опыт, не может произвольно допускать или исключать договор (и стоящий за ним товарно-денежный обмен) в экономике в целом и даже в ее отдельных сферах, не рискуя при этом получить крайне негативные экономические последствия. Последние, таким образом, предопределяют границы необходимого государственного вмешательства в хозяйственную жизнь общества.
Глава II. Понятие и классификация функций договора
2.1 Понятие функций договора
Современный этап развития правовой науки требует уделять особое внимание фундаментальным проблемам методологического характера как исходным условиям достоверности научных знаний, проблемам, связанным с расширением методов научного исследования правовых явлений, совершенствованием их познавательного инструментария, а также с определением специфических путей познания и способов получения результатов исследования. Без методологических подходов практически невозможно создание целостной теории, обоснование ее концептуальности.
В современных условиях при анализе правовых явлений актуальным представляется использование функционального подхода.
Функционализм как исследовательская «ориентация» отчетливо проявился в течение последних пятидесяти лет. Хотя многие существенные черты функционалистского подхода в широком смысле можно найти еще в Древней Греции у элеатов (в учении Парменида о «едином»), а позднее у Ш. Монтескье, О. Конта, Г. Спенсера и других мыслителей.
Важным этапом его истории стал американский структурный функционализм (Т. Парсонс, Р. Мертон и др.), который развил и распространил функционалистскую методологию на все разделы социологии.
Складываясь и преобразуясь под влиянием многообразных воздействий со стороны и изнутри, функциональное направление стало чрезвычайно неоднородным и сложным. Неоднозначность того, что называют функционализмом, когда под общим названием скрываются разнородные или в разной степени связанные концепции, привела к тому, что многие предпочитают говорить о расплывчатом функционалистском движении, ориентации и т.п.
Функциональный метод как эвристический подход - это особая совокупность правил, указывающих выбранное направление исследовательских поисков. В современных вариантах структурно-функционального метода встречаются разные сочетания структурного и функционального аспектов анализа явлений. У одних авторов, повсеместно причисляемых к функциональному направлению, преобладают структурные представления, у других - функциональные.
Критика теоретических неудач и незаконных идеологических выводов функционализма не помешала советским ученым оценить структурно-функциональный анализ как продуктивный исследовательский метод, «как отражение специфического феномена современного научного мышления - системной ориентации». А. Г. Здравомыслов в результате критического анализа пришел к выводу, что структурно-функциональный подход представляет собой определенный момент диалектического мышления. Абсолютизированный, «оторванный от других компонентов этого мышления, он приобретает черты консервативной в теоретическом и политическом отношении концепции; взятый в связи с другими его сторонами и, прежде всего, в связи с историзмом и последовательным философским восприятием действительности, он служит формированию и утверждению научного понимания функционирования и развития сложных социальных систем».
Значительное внимание исследователей права к методологическим вопросам диктуется, прежде всего, необходимостью более глубокого и разностороннего осмысления как уже известных, так и новых фактических данных, а также стремлением к тому, чтобы правовой анализ не уступал по точности естественно-научному знанию.
О том, что функциональный подход к исследованию правовых категорий является одним из важнейших методологических аспектов научно-теоретического анализа правовой действительности, свидетельствует и то внимание, которое правовая наука уделяла и продолжает уделять анализу функций и функционированию различных элементов правовой системы.
Выдвинутые видными представителями американской школы социологической мысли Г. Спенсером и Р. Мертоном - родоначальниками структурно-функционального анализа - постулаты структурно-функционального анализа можно считать справедливыми и при исследовании функций правовых категорий. Так, разработанные этими учеными постулаты без потерь можно использовать и применительно к правовым категориям, в частности, к договору.
Постулат функционального единства - единство теоретического видения категории заключается не в общей теории этой категории, а в бесконечной глубине совокупности фактов. Расшифровывая указанное положение применительно к функциям правовых категорий, можно видеть, что функции исследуемой правовой категории формируют единое множество, представляющее собой совокупность функций, и, соответственно, каждый конкретный объект из исследуемой категории - к примеру, какой-либо вид договора либо конкретный договор - обладает соответствующим набором функций из указанного единого множества.
Постулат универсальности функционализма - исследуемые категории неизбежно несут в себе функциональные свойства, требующие кодифицирующего аналитического исследования; функциональные качества универсальны, хотя они и могут проявляться по-разному. Ряд функций из указанного единого множества имеется у всех без исключения объектов исследуемой категории, именно в этом и проявляется универсальность функций, указанные универсальные функции образуют «ядро единого множества функций». Таким образом, у любого объекта исследуемой категории может проявляться свойственный только этому объекту и отличный от наборов других объектов набор функций, причем в этот набор обязательно включены все без исключения функции из «ядра единого множества функций» исследуемой категории.
Постулат функциональной необходимости - определенные функции обладают «принудительностью» или неизбежностью, что приводит к функциональной детерминированности исследуемых категорий, что, в свою очередь, отнюдь не отвергает возможности существования функциональных альтернатив, эквивалентов и заменителей. Именно наличие необходимого «ядра единого множества функций», посредством которого можно выявить и описать основополагающие признаки объекта исследуемой категории, и дает необходимую определенность для понимания того, что представляет собой исследуемый объект в его основных чертах.
В целом функциональный анализ применим только к стабильным и стандартизированным объектам, которыми могут быть повторяющиеся и типичные явления, характеризующиеся устойчивостью. Исследуемым в данной работе объектом является гражданско-правовой договор, который обладает названными признаками.
Здесь следует сделать следующее важное замечание: функция и функциональный подход - это, хотя и взаимосвязанные, но различные понятия. Первое - функция - относится к сущности, содержанию правовой категории, второе - функциональный подход - к методам исследования последних.
Функциональный подход - это сравнительно новый методологический прием исследования такого правового объекта, как гражданско-правовой договор, механизма его воздействия. Он применяется преимущественно при разрешении проблем, связанных с характером влияния договора на отношения между субъектами гражданского оборота, и позволяет исследовать договор в действии, в процессе достижения целей договора, его исполнения сторонами.
Тесная взаимосвязь названных понятий проявляется в том, что при функциональном подходе как методе научного исследования одна из главных научно-теоретических задач - это определение и анализ содержания функций правовой категории, ее сущности и природы, назначения, места и роли в правовой действительности.
Изучение и анализ научного материала по различным отраслям знаний, в которых используется понятие «функция», позволяют прийти к выводу о том, что в основе общенаучного, общеметодологического определения данного понятия лежит существование взаимосвязи (взаимозависимости, взаимодействия) двух объектов (явлений), в которой изменение одного из них ведет к изменению другого.
Рассмотрение правовых категорий через призму понятия «функция» позволяет выявить их существенные свойства и проявления. На основе функционального анализа объясняются сущность и цели правовых категорий и составляющих их отдельных объектов, делаются выводы о связях правового механизма с экономической системой, социальным управлением.
Вместе с тем исследование функций означает не просто установление любых связей объекта. Возникает вопрос о характере, типах таких связей. При функциональном анализе вычленению подлежат устойчивые, стабильные связи, характеризующиеся постоянством проявлений. Другой их особенностью является то, что функция выступает не формальным указанием на соотнесенность пары объектов, которая выражается, например, термином «отношение». Они обозначают связи определенного вида: состоящие во влиянии, воздействии данного объекта на другие.
В современной исследовательской практике знание функциональных зависимостей нередко используется как основание для предсказывания результатов взаимодействия без изучения механизма его становления. Такой прием весьма удобен в отношении структурно-сложных, не освоенных теорией объектов, находящихся в устойчивых связях между собой.
Сравнение способов понимания функции позволяет оценить познавательные возможности каждого из них. Неприемлемым, прежде всего, представляется приравнивание, отождествление учеными-юристами функций и целей правовых категорий. Цель выражает желаемый конечный результат, который достигается при осуществлении правовых установлений. Однако правовая категория может воздействовать на различные стороны социальной действительности, даже когда предусматриваемые цели при этом не достигнуты. Если определять функции правовой категории как ее цели, то могут оказаться неучтенными важные аспекты влияния правового механизма на жизнь общества.
Также трудно согласиться с рассмотрением функций в качестве направлений воздействия правовых категорий на отношения, возникшие между другими субъектами. Методологически чрезвычайно важно вычленить и четко очертить те целостные объекты, относительно которых проявляется та или иная функция, поскольку их природой определяется содержание функций. договор гражданский право юридический
С учетом изложенного представляется возможным рассматривать правовую функцию как некоторый результат воздействия правовой категории на соответствующие участки социальной деятельности, обусловленный спецификой этой категории, способами такого воздействия.
Применительно к гражданско-правовому договору термин, а вместе с тем и понятие «функция», приобретают конкретный смысл и значение.
Сам по себе функциональный подход, во-первых, помогает глубже усвоить само понятие договора, увидеть его практическое предназначение и роль в праве и экономике; во-вторых, дает возможность научно очертить содержание понятия договора, механизм его действия в конкретных исторических условиях; в-третьих, служит целям совершенствования структуры договора для дальнейшего более качественного регулирования отношений между сторонами.
Проблема функций гражданско-правового договора до сравнительно недавнего времени не привлекала к себе пристального внимания ученых-юристов, что, естественно, не исключало и не исключает актуальности выяснения этих вопросов. Нельзя не отметить то обстоятельство, что указанная проблема все-таки получила определенное освещение применительно к одной весьма обширной категории гражданско-правовых договоров, а именно к хозяйственному договору. Вместе с тем вопрос о том, что такое «функция договора», до сих пор остается слабо исследованным. По мнению ряда исследователей «договорной проблемы», вопрос о функциях договора, если не целиком, то в основном исчерпывается постановкой и решением вопроса о значении гражданско-правового договора.
О функциях договора действительно немало написано, в основном о функциях договора в эпоху планово-административной экономики. Между тем исследование функций снова привлекает внимание правоведов к исследованию уже «нового вида» договора - договора, применяемого в эпоху рыночных отношений.
В связи с этим обращает на себя внимание высказывание В. Г. Вердникова, который следующим образом сформулировал свое мнение применительно к понятию функции хозяйственного договора: «Под функцией хозяйственного договора мы понимаем выражение основных целей использования договорной формы отношений между социалистическими организациями в области хозяйства, проявление основного назначения этого договора».
А. Г. Быковым, в свою очередь, было сформулировано иное определение: «Функции договора - выражение основных целей его использования, проявление договором основного, определяющего назначения в социалистической экономике».
Сопоставление определений В. Г. Вердникова и А. Г. Быкова свидетельствует о том, что трактовки термина «функция договора» указанными авторами обладают существенным единством и в то же время не лишены некоторых особенностей. Общее состоит в том, что и В. Г. Вердников, и А. Г. Быков в качестве отправного рассматривают положение, согласно которому функция договора - это выражение основных целей использования самого договора.
Представляется, что такое понимание существа функции договора вряд ли можно отнести к числу приемлемых потому, что функция договора не может отождествляться с выражением целей его использования. Цель сделки, а следовательно, и любого гражданско-правового договора - это субъективно желаемое для ее участников возникновение, изменение или прекращение их прав и обязанностей, которое должно произойти после совершения сделки и ее исполнения. Правовая цель, как и всякая иная, субъективна, в ней находит свое выражение внутреннее устремление лица, участвующего в сделке. Наличие правовой цели сообщает сделке соответствующую направленность совершаемого правового действия. Конечно, цель того или другого договора, так или иначе, проявляется в его функционировании, но сама по себе цель лежит вне пределов анализируемого юридического факта, а следовательно, и его функций.
Таким образом, функцию гражданско-правового договора можно определить как характер и степень целенаправленного и активного его воздействия на отношения между субъектами торгового оборота и другими лицами, то есть как одну из форм проявления его сущности.
Договор в торговом обороте реализует свое назначение посредством соответствующего выполнения присущих ему функций. Именно через функции договора достигаются цели и решаются задачи, стоящие перед ним.
Следовательно, функция договора - это не форма (выражение, проявление и т.п.), а известный вид действия (либо воздействия) рассматриваемого юридического объекта на взаимоотношения его участников и иных лиц. Причем отмеченное обстоятельство не следует трактовать механически: вначале есть договор, потом он действует и лишь затем появляется та или другая правовая связь. Может иметь место и иная последовательность, когда стороны своим соглашением прекращают существование наличной правовой связи, модифицируют ее содержание и др.
Наличие различных точек зрения и подходов к рассмотрению и определению функций гражданско-правового договора является вполне естественным и понятным, если иметь в виду сложность и многогранность рассматриваемой категории.
Функции договора имеют комплексный, синтезирующий характер. Они никогда не отождествляются и не могут отождествляться с самой деятельностью участников или отдельными аспектами применения договора. Содержание каждой функции складывается из множества однородных и однопорядковых аспектов реализации договора.
По своему характеру, содержанию и назначению функции никогда не бывают нейтральными. Они всегда выражают и отражают сущность и содержание конкретного договора. В них неизменно проявляется та реальная и ориентированная роль, которую выполняет договор в процессе решения, поставленных задач сторонами договора.
В функциях договора прослеживается прямая связь не только с сущностью и содержанием договора, но и с его непосредственными, стоящими перед ним на том или ином этапе его развития, основными целями и задачами. Характер функций определяется не только сущностью и назначением, но и особенностями стоящих перед ним целей и задач.
2.2 Классификация функций гражданско-правового договора
В процессе осуществления экономической деятельности применяются различные средства (инструменты) человеческого труда.
Это обусловлено тем, что конкретный результат соответствующей деятельности не может возникнуть сам по себе. Необходимым звеном между целью и результатом выступает средство. Отсюда следует, что конечные результаты экономической (хозяйственной) деятельности коммерческих и некоммерческих организаций во многом определяются качеством используемого ими инструментария, а также умелым применением соответствующего инструментария на практике.
Используемые для достижения экономических целей средства человеческого труда весьма разнообразны. К ним относятся производственные, технические, транспортные, денежные и иные средства. Используются также правовые средства (инструменты) человеческого труда, главным из которых является договор.
Ведущая роль договорных инструментов замечена давно. Выдающийся экономист XX века Л. Ф. Мизес писал, что западная цивилизация - как, впрочем, и цивилизации наиболее передовых народов Востока - смогла добиться впечатляющих экономических успехов благодаря установлению договорного порядка в своей экономике. Известный американский юрист Р. Паунд отмечает, что богатство в коммерческий век вырастает преимущественно из договоров. Не случайно в англо-американской доктрине общего права договор рассматривается как локомотив, который тянет весь рынок, способствуя экономической рентабельности общества.
В нашей стране договорный инструментарий долгое время применялся ненадлежащим образом. На протяжении практически всего прошлого столетия, когда отечественная экономика носила административно-плановый характер, договор использовался для воспроизведения и конкретизации директивных указаний партии и правительства, играя второстепенную и даже третьестепенную роль в экономических процессах.
После перевода российской экономики на рыночные принципы хозяйствования договорный инструментарий приобрел другое значение: он стал играть ведущую роль в протекающих экономических процессах. Однако данное обстоятельство до настоящего времени остается неосознанным. В результате договорный инструментарий используется российскими коммерческими и некоммерческими организациями зачастую неумело и неэффективно. Это самым непосредственным образом препятствует модернизации отечественной экономики, превращению нашей страны в лидера мирового экономического роста.
Неэффективное использование договорных инструментов обусловлено недостаточной изученностью договора и присущих ему функциональных свойств. С советских времен в российской цивилистике укрепился подход, согласно которому договор рассматривается как:
)юридический факт;
)правоотношение;
)документ, т.е. форма, которую принимает договорное правоотношение.
На практике данный подход к пониманию договора зарекомендовал свою непродуктивность.
Обусловлено это рядом обстоятельств, в том числе тем, что рассмотрение договора в качестве правоотношения или юридического факта является для большинства отечественных бизнесменов и специалистов-практиков чем-то абстрактным, оторванным от реальной жизни. Поэтому под термином «договор» они обычно понимают письменный документ, подтверждающий правомерность совершаемых фирмой хозяйственных операций.
При этом многие юристы считают, что единственным смыслом разработки договора является подготовка к возможному судебному разбирательству по нарушениям зафиксированных в договоре соглашений, в противном случае договор просто не нужен.
С таким отношением к договору трудно рассчитывать на успешную практику его применения. Неудивительно, что существенной экономической отдачи от перехода на договорные принципы хозяйствования Россия до сих пор так и не ощутила.
В зарубежных экономиках отношение к договору принципиально иное. Он считается главным инструментом создания прибавочной стоимости, конкурентной борьбы, рыночного планирования, кооперирования и специализации производства, повышения качества товаров (работ, услуг), рентабельного управления прибылью и т.д.
В англо-американской доктрине общего права даже сформировалось устойчивое представление о том, что по своей природе договор есть сугубо рыночное явление, как социальный институт он был создан для рынка и вне рынка утрачивает свою сущность и социальную миссию.
Изучение договора с системных позиций приводит к интересным выводам. Оказывается, что договор - это не какое-то абстрактное правовое явление, а вполне определенное средство (инструмент) человеческого труда, с помощью которого создаются и приумножаются материальные блага.
Не труд как таковой, а труд с применением договорного инструментария создает прибавочную стоимость. Приращение прибавочной стоимости обеспечивает экономический рост, который, в свою очередь, влечет повышение уровня общественного благосостояния.
Соответствующие инструментальные свойства договора обусловлены его уникальными функциональными возможностями, которых лишены иные средства человеческого труда.
Только договор способен порождать синергетический эффект взаимной экономической деятельности субъектов, в отсутствие которого экономика не может динамично развиваться, какими бы ресурсами ни обладало государство. Синергетический эффект обеспечивает достижение результата, значительно превосходящего простую сумму результатов деятельности хозяйствующих субъектов, действующих по отдельности. Это дает возможность наладить экономически эффективный обмен ограниченными материальными ресурсами, тяготеющими к наиболее ценным способам использования, обеспечить эффективное разделение труда, закрепление и развитие производственной специализации, хозяйственного кооперирования.
Никакие иные правовые средства экономической деятельности синергетическим эффектом не обладают. Это предопределяет их второстепенную, вспомогательную роль по отношению к договорным инструментам.
Синергетический эффект позволяет договорам выполнять ряд очень важных экономических и правовых функций.
Наибольшую практическую ценность и значимость представляют следующие экономические функции договора:
)создание прибавочной стоимости;
)получение прибыли и управление ею;
)рационализация экономической деятельности и связанных с ней затрат.
Названные экономические функции договора выгодно отличают его от иных правовых средств экономической деятельности, которые самостоятельно выполнять данные функции не способны. Именно поэтому никакое другое правовое средство не представляет в современной экономике такую важность и значимость, как договор.
Наряду с экономическими договор способен выполнять ряд важных правовых функций.
Первой из них является функция установления правовой связи между хозяйствующими субъектами. Значимость данной функции определяется тем, что она позволяет субъектам применения договорного инструментария легально реализовать свои противоположные экономические интересы и потребности, оптимально сочетая их в каждом конкретном случае, закреплять их и в случае необходимости - защищать.
Вторая правовая функция договора состоит в определении и юридическом фиксировании общих экономических и правовых целей применяющих договор субъектов. Согласование, формулирование совместных целей и их юридическое закрепление вносит общий смысл во взаимоотношения договорных контрагентов, создает единую направленность и упорядоченность их усилий.
Следующей правовой функцией договора служит общее определение его предмета и номинальное обозначение подлежащих совершению сторонами действий по поводу предмета, выполнение которых направлено на достижение цели договора. Назначение данной функции состоит в согласовании и закреплении того, что в целом должно быть совершено в соответствии с целью договора.
Очень важное значение имеет функция правовой регламентации действий, подлежащих выполнению сторонами договора, придания им значения субъективных прав и юридических обязанностей. Хозяйствующие субъекты предусматривают необходимые будущие действия в виде взаимных прав и юридических обязанностей, закрепляемых в договорных пунктах. В результате реализации указанной функции договор приобретает характер своеобразного правового алгоритма или юридически выраженной и потому обязательной программы взаимосвязанных действий лиц. В зарубежной литературе подобные договорные пункты или условия иногда именуют нормоустанавливающими.
Необходимо отметить защитную функцию договора. Договор обязывает его участников к надлежащему выполнению согласованных условий взаимосвязанной деятельности, установленных прав и обязанностей, что служит достижению цели договора. Он заключает в себе возможность государственного принуждения к его соблюдению путем применения обеспечительных мер и иных средств воздействия, предусмотренных как законом, так и самим договором.
Таковы в самом общем виде важнейшие экономические и правовые функции договора.
Следует обратить внимание на то, что экономические функции договора играют определяющую роль.
Правовые функции при всей их важности и значимости носят второстепенный, вспомогательный характер, способствуя эффективной реализации экономических функций договора.
Данный вывод предопределяет необходимость принципиально иного подхода к договорной работе, нежели это принято в России до сих пор. Считается, что основная задача юриста заключается в обеспечении законности заключаемых договоров. Однако сам по себе законный договор для экономики бесполезен.
Экономике нужны договоры, эффективно выполняющие экономические функции. Поэтому юристы должны учиться работать с договорным инструментарием так, чтобы добиваться максимальной реализации его экономических функций. А это задача намного более сложная и ответственная, нежели юридический контроль законности заключаемых в процессе хозяйственной деятельности договоров.
Договор иногда смешивают с другими правовыми средствами экономической деятельности, в первую очередь со сделкой. Однако сделка не способна порождать синергетический эффект. Поэтому она менее продуктивна, нежели договор.
Отождествление договора со сделкой обусловлено терминологической путаницей, которая проявилась и на законодательном уровне. Термином «сделка» принято обозначать действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ).
Однако отнюдь не любые действия субъектов, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, в том числе двусторонние или многосторонние, образуют договор.
Для порождения договора необходим еще один, причем основополагающий, компонент - соглашение субъектов по всем существенным условиям этих действий (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Соглашение является атрибутом (т.е. неотъемлемым свойством, признаком) любого договора, в то время как для сделок оно является всего лишь модусом (свойством, присущим сделкам лишь в некоторых их состояниях).
В этом состоит отличие договора от сделки: направленные на установление, изменение или прекращение юридических прав и обязанностей действия субъектов (сделки) приобретают функциональные свойства договора, включая синергетический эффект, только в том случае, если существенные условия совершения этих действий будут согласованы. Множество разрозненных, не согласованных, не упорядоченных сделок не только не порождают синергетический эффект, но и, наоборот, способствуют возникновению хаоса и непредсказуемости.
Согласованные, упорядоченные, оптимизированные сделки переходят в новое качество: они приобретают необходимую системную целостность, присущую договорам.
Термин «соглашение» является ключевым в определении договора по законодательству большинства зарубежных стран.
Например, французский Гражданский кодекс (ст. 1101) определяет договор как «соглашение, посредством которого одно лицо или несколько лиц обязываются перед другим лицом или несколькими другими лицами дать что-либо, сделать что-либо или не делать чего-либо», Гражданский кодекс Аргентины 1871 г. (ст. 1137) - как «добровольное соглашение нескольких лиц, устанавливающее и регулирующее их права», Единообразный торговый кодекс США (далее - ЕТК США) (п. 11 ст. 1-201 ЕТК) - как «правовое обязательство в целом, вытекающее из соглашения сторон в соответствии с настоящим Законом и иными подлежащими применению нормами права» и т.д.
В литературе отмечается, что, «несмотря на различную юридическую технику, под договором в праве стран континентальной Европы понимается соглашение, направленное на установление, прекращение или изменение прав и обязанностей». Следует подчеркнуть - соглашение, а не действия.
Российское законодательство также определяет договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ).
При этом, хотя законодательные положения о форме сделки и ее действительности и распространяются на договор, однако общие и специальные нормы о заключении, содержании и исполнении договоров, получившие в ГК РФ широкое самостоятельное закрепление, никак не распространяются на сделки.
Таким образом, в законодательстве не существует обратной связи между договором и сделкой. Поэтому никаких правовых оснований для отождествления данных правовых средств не имеется.
Особую роль в экономике играет договорный инструментарий. С его помощью коммерческие и некоммерческие организации осуществляют закупочные и реализационные операции, создают прибавочную стоимость, ведут конкурентную борьбу, осуществляют рыночное планирование, решают другие экономически значимые задачи.
Поэтому современный специалист в области права, менеджмента или экономики обязательно должен иметь представление об эффективных приемах и способах применения договорного инструментария, а также уметь работать с данным инструментарием на практике.
Заключение
В заключение можно сделать ряд выводов.
Функции гражданско-правового договора характеризуются в литературе с известными различиями, однако большинство авторов отмечают наличие следующих основных задач (функций) договора.
Во-вторых, договор позволяет его участникам определить и согласовать их взаимные права и обязанности с учетом как потребностей рынка, так и индивидуальных запросов и возможностей каждого из контрагентов. Эта функция договора представляется особо важной, ибо она обеспечивает обслуживание договором общественных нужд и потребностей. Практическое осуществление указанной функции договора предполагает наличие необходимой свободы (диспозитивности) в законодательной регламентации условий договора и предоставление его участникам права самостоятельно определять условия договора в рамках общих предписаний закона.
В-третьих, заключение договора создает для сторон важные правовые гарантии. Это выражается в том, что договор подлежит обязательному исполнению (ст. 425 ГК РФ), одностороннее изменение его условий допускается только в определенных случаях и лишь по решению суда (ст. 450 ГК РФ), а нарушение принятых по договору обязательств влечет обязанность возместить причиненные этим убытки (ст. 15, 393 ГК РФ). Стороны могут предусмотреть в договоре и другие правовые средства обеспечения его исполнения: условие о неустойке, поручительство, гарантию и др. Сопутствующий договору механизм имущественной ответственности дополняется правом расторгнуть договор при существенном нарушении его контрагентом (ст. 450 ГК РФ).
Сфера применения договора необычайно широка, он может применяться всеми субъектами гражданского права и обслуживает все сферы гражданско-правовых отношений, включая авторское право (авторские договоры, круг которых весьма широк) и патентное право (лицензионные соглашения, соглашения о передаче научно-технического опыта). Вместе с тем в регламентации и условиях договора имеются определенные, иногда существенные, различия, отражающие особенности сферы его применения.
Библиографический список
.Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 года) [Текст] // Российская газета. - 1993. - 25 декабря.
.Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: Федеральный закон № 51-ФЗ от 30 ноября 1994 года [Текст] // Российская газета. - 1994. - 8 декабря.
.Обзор практики разрешения споров, связанных с договором мены: Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 69 от 24 сентября 2002 года [Текст] // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2003. - № 1. - С. 32.
.Абашин, Э. А. Как правильно оформить сделку [Текст] / Э. А. Абашин. - М., 2012. - 219 с.
.Брагинский, М. И., Витрянский, В. В. Договорное право. Книга первая: Общие положения [Текст] / М. И. Брагинский, В. В. Витрянский. 2-е изд. - М., 2009. - 717 с.
.Вахнин, И. Г. Техника договорной работы [Текст] / И. Г. Вахнин. - М., 2009. - 476 с.
.Гражданское и торговое право зарубежных государств [Текст] : учебник / Отв. ред. Е. А. Васильев, А. С. Комаров. 9-е изд. Т. 1. - М., 2011. - 816 с.
.Демин, А. А. Факт заключения договора и его правовые последствия [Текст] / А. А. Демин // Реклама и право. - 2012. - № 1. - С. 21-23.
.Еремин, С. Г. Сравнительно-правовой анализ договорных форм регулирования общественных отношений [Текст] / С. Г. Еремин // Российская юстиция. - 2011. - № 9. - С. 53-55.
.Коломенская, Е. В. Функциональный подход к исследованию договора [Текст] / Е. В. Коломенская // Журнал российского права. - 2005. - № 5. - С. 66-71.
.Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) [Текст] / Отв. ред. О. Н. Садиков. 3-е изд. - М., 2011. - 1018 с.
.Конкурентное право Российской Федерации [Текст] : учебник / Под ред. Н. И. Клейн, Н. Е. Фонаревой. - М., 2011. - 399 с.
.Пугинский, Б. И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях [Текст] / Б. И. Пугинский // Классика российского правового наследия. Хозяйственное право. - М.: Статут, 2012. - 309 с.
.Радченко, М. Ю. Контрактная работа предприятия [Текст] / М. Ю. Радченко. - М., 2011. - 517 с.
.Российское гражданское право: учебник: в 2 т. [Текст] / В. В. Витрянский, В. С. Ем, Н. В. Козлова и др.; отв. ред. Е. А. Суханов. 2-е изд., стереотип. - М.: Статут, 2011. - 899 с.
.Фокс, Ч. Составление договоров: Чему не учат студентов [Текст] / Ч. Фокс. - М., 2007. - 289 с.
.Цветков, И. В. Договорная работа [Текст] : учебник / И. В. Цветков. - М.: Проспект, 2010. - 515 с.