Понятие и признаки предпринимательства
Якутский экономико-правовой институт (филиал)
Образовательного учреждения профсоюзов
Высшего профессионального образования
Академии труда и социальных отношений
Юридический факультет
Кафедра "Гражданское и трудовое право"
КУРСОВАЯ РАБОТА
по дисциплине: "Предпринимательское право"
на тему: "Понятие и признаки предпринимательской деятельности"
Выполнил: студент
группы Ю-
получ Максимова Степ Егор
Проверил:
к. ю. н. Рабинович А.Д.
Якутск 2012
Оглавление
Введение
Глава 1. Становление и развитие правового регулирования хозяйственной деятельности, понятие предпринимательской деятельности
1.1 Соотношение экономической, хозяйственной, предпринимательской, предпринимательской и коммерческой деятельности
1.2 Эволюция концепций о предпринимательской деятельности
Глава 2. Признаки предпринимательской деятельности
2.1 Систематичность и постоянство, риск как признак предпринимательской деятельности
2.2 Самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности
2.4 Направленность на систематическое получение прибыли, государственная регистрация в качестве предпринимательской деятельности
Заключение
Список источников
Введение
Актуальность темы исследования заключается в том, что переход России к строительству новых экономических отношений существенным образом изменил условия деятельности всех организаций, так или иначе участвующих в товарном обороте. Россия вступила в XXI в. как страна, в которой законодательно заложены основы рыночной экономики, свободного предпринимательства, беспрепятственного перемещения товаров, работ и услуг. Важной проблемой является разработка самого правового понятия предпринимательства. Встает вопрос: кто есть предприниматель?
Известно, что определение предпринимательской деятельности содержится в ст. Гражданского кодекса РФ, которая гласит: "Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке".
Однако уже при первом приближении оказывается, что это определение далеко от совершенства. Например, является ли предпринимательской деятельность по сдаче гражданами принадлежащих им на праве собственности жилых помещений в наем? Если исходить из определения предпринимательства, изложенного в ст.2 ГК РФ, то на этот вопрос следует ответить утвердительно, что, очевидно, является абсурдом. Этот вопрос представляется особо важным - ведь известно, что сфера жилищного строительства является весьма привлекательной в инвестиционном плане, а значительная доля инвесторов - (лиц, финансирующих строительство) участвуют в долевом строительстве для того, чтобы построенное помещение сдать внаем.
Как следует относиться к предпринимательской деятельности некоммерческих организаций, если большинство из них эту деятельность осуществляют, хотя они и не являются предпринимателями по статусу? Непонятно и указание закона на то, что предприниматель должен быть "зарегистрирован в установленном законом порядке". Что означает это выражение - что государственным органом должен вестись какой-то реестр, в который бы включались субъекты предпринимательской деятельности? Однако этого нет, ведь Единый государственный реестр юридических лиц, который ведет Федеральная налоговая служба, не является торговым реестром, в нем содержится информация и о некоммерческих организациях.
Не меньшие вопросы возникают в связи с тем, какова должна быть система законодательства о предпринимательской деятельности - дуалистической или единой? К сожалению, до принятия Гражданского кодекса этот вопрос серьезно не обсуждался, а существующее решение проблемы (путем принятия идеи монистического регулирования имущественных отношений) стало результатом отнюдь не компромисса.
Объектом исследования являются общественные отношения связанные с предпринимательской деятельности.
Предметом работы являются исследование понятия, признаков предпринимательского права Российской Федерации и их соотношение.
Различные аспекты изучения функций, задач и целей современного российского предпринимательского права исследуются в работах Е.А. Суханова, Б.И. Пугинского, В.К. Мамутова, В.С. Мартемьянова и других.
Целью настоящей работы является исследование понятие и признаков предпринимательской деятельности, выявление существующих в нем недостатков, выработка предложений по совершенствованию действующего законодательства по данной теме.
Для достижения указанной цели необходимо решить следующие исследовательские задачи:
предпринимательство государственная регистрация прибыль
1. Рассмотреть соотношение экономической, хозяйственной, предпринимательской, предпринимательской и коммерческой деятельности.
. Охарактеризовать эволюцию концепций о предпринимательской деятельности.
. Раскрыть систематичность и постоянство, риск как признак предпринимательской деятельности.
. Уяснить систематичность и постоянство предпринимательской деятельности.
. Объяснить направленность на систематическое получение прибыли, государственная регистрация в качестве предпринимательской деятельности.
Теоретическую базу исследования составили труды отечественных специалистов в области предпринимательского права, труды ученых правоведов: Е.П. Губин, П.Г. Лахно. С.Э. Жилинский, О.М. Олейник и др.
Нормативную основу настоящего исследования составляют Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс РФ другие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации в области гражданского и административного законодательства.
Практическая значимость проведенного исследования заключается в том, результаты исследования могут быть использованы в правоприменительной деятельности, а также положены в основу правовых актов в сфере регулирования предпринимательской деятельности.
Структура курсовой работы предопределена ее целью и задачами. Курсовая работа состоит из введения, двух глав, состоящих из семи подпунктов, заключения, списка источников.
Глава 1. Становление и развитие правового регулирования хозяйственной деятельности, понятие предпринимательской деятельности
1.1 Соотношение экономической, хозяйственной, предпринимательской, предпринимательской и коммерческой деятельности
Представляется наиболее целесообразным выстроить соотношение между базовыми категориями теоретических конструкций правового регулирования рыночной экономики в следующей последовательности.
Экономическая деятельность - хозяйственная деятельность - предпринимательская деятельность - коммерческая деятельность. Тем самым в общей категории экономической деятельности выделяются частные ее виды, отличающиеся качественными признаками, которые позволяют осуществлять относительно самостоятельное правовое регулирование названных видов деятельности.
Экономическая деятельность - одно из ключевых, базисных понятий, тесно связанных с рынком, товарно-денежными отношениями. Государство гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности (ст.8 Конституции РФ) .
Экономическая деятельность - процесс воспроизводства материальных и духовных богатств, включающий производство, распределение, обмен и потребление. Основой существования и развития общества является материальное производство. Благодаря производству создаются потребительная стоимость и новая стоимость. Но нельзя принижать значение и других стадий воспроизводственного цикла. В рыночной экономике значительно возрастает роль стадии обмена. Предназначение обмена - опосредствование связей между производителями и потребителями, стимулирование одновременно активности и тех, и других. Именно во взаимодействии производителей (продавцов) и покупателей (потребителей) проявляется сущность рынка как двигателя, мотора экономики.
Цель экономической деятельности - удовлетворение потребностей человека в пище, жилье, одежде, других материальных и духовных благах, т.е. обеспечение его жизнедеятельности. В более широком плане она связана с экономической эффективностью, экономическим ростом, полной занятостью, стабильным уровнем цен, экономической свободой и материальной обеспеченностью.
Для современной экономической деятельности в нашей стране характерно, что она:
) вытекает из существования товарного производства, рыночной организации экономики;
) связана с процессом воспроизводства материальных благ, т.е. носит товарный характер;
) воплощается в создании (производстве) продукции (товара), выполнении работ, оказании услуг материального характера и (или) их распределении и (или) их использовании (распределении, обмене, потреблении).
Содержание конституционного понятия экономической деятельности предопределяет смысл и назначение других видов деятельности, в нее входящих. Речь идет о хозяйственной, предпринимательской и коммерческой деятельности.
Хозяйственная деятельность - один из видов экономической деятельности, это прежде всего деятельность производительная, порядок организации, руководства и непосредственного осуществления экономической деятельности в соответствии с правилами, устанавливаемыми органами государственной власти и самими хозяйствующими субъектами. Хозяйственная деятельность включает в себя действие по производству, изготовлению материальных ценностей, по продвижению их от производителя к потребителю, по выполнению различных видов работ и оказанию услуг, по созданию необходимых условий для функционирования организации.
Анализ и изучение предпринимательства возможны с самых разных позиций. Оно должно быть исследовано как комплексное междисциплинарное явление на стыке философии, социологии, экономики, психологии и, конечно, юриспруденции.
Каждая из названных отраслей знания изучает свои аспекты предпринимательства. Поэтому единого (для всех наук) общепринятого определения (понятия) предпринимательства нет. В то же время никто не сомневается в существовании этого феномена в реальной, прежде всего в социально-экономической сфере общества.
Предпринимательство, помимо всего прочего, - особая система взглядов на явления действительности, отличная, например, от взглядов государственных служащих, работников государственных предприятий.
В основе предпринимательства лежит созидательный акт открытия новых прибыльных возможностей в экономической сфере жизнедеятельности человека. При этом сама сущность предпринимательства есть не что иное как особая "чуткость" к таким возможностям, умение "увидеть" результаты и "вообразить" себе способы их достижения.
Таким образом, в основе предпринимательства лежит созидательный акт открытия новых прибыльных возможностей в экономической сфере жизнедеятельности человека. При этом сама сущность предпринимательства есть не что иное как особая "чуткость" к таким возможностям, умение "увидеть" результаты и "вообразить" себе способы их достижения.
1.2 Эволюция концепций о предпринимательской деятельности
В настоящее время в нашей стране бурно развивается предпринимательское (хозяйственное) право. Лучшему пониманию сущности и значения этой отрасли права поможет краткое рассмотрение становления и развития правового регулирования хозяйственной деятельности.
Понятие предпринимательской деятельности, несмотря на сравнительно короткий период существования, нашло отражение во многих нормативных правовых актах. Впервые оно было сформулировано в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности", несколько позже - в Законе СССР от 2 апреля 1991 г. "Об общих началах предпринимательства граждан в СССР" и наконец в окончательном виде закреплено в части первой ГК РФ.
Концепция хозяйственного (предпринимательского) права не нова, она появилась еще в начале ХХ в. за рубежом. Затем данная концепция была воспринята советскими учеными-юристами. Современное предпринимательство рассматривается как попытка управленческой реализации некоторых положений социальной модели роста. Исходя из этого предпринимательство конца XX - начала XXI в. можно определить как поиск и разработку новых технологических, организационных, рыночных возможностей, стимулирующих массовое новаторство.
Постоянный поиск новых возможностей, умение привлекать и использовать для решения поставленных задач ресурсы из самых разнообразных источников - объективные тенденции развития современной экономики. В связи с этим предпринимательство представляет собой новый, антибюрократический, особый стиль хозяйственной деятельности.
Начало научных исследований предпринимательства связывают с именем французского экономиста шотландского происхождения Р. Кантильона. В 1725 г. он разработал одну из первых концепций предпринимательства. Авторитетные исследователи именно его считают отцом самого термина "предприниматель". В конце XVIII в. одним из первых Р. Кантильон выдвинул признак (понятие) риска в качестве функциональной характеристики предпринимательства. Он рассматривал предпринимателя как фигуру, принимающую решения и удовлетворяющую свои потребности в условиях неопределенности. Прибыль и потери предпринимателя - следствие риска и неопределенности, сопровождающих его решения. Предпринимательство, предприниматель были поставлены в центр рыночной системы хозяйства.
Французский экономист Ж.Б. Сэй писал: "Предприниматель перемещает экономические ресурсы из области низкой производительности в область более высокой производительности и прибыльности". Предприниматель - лицо, соединяющее и комбинирующее факторы производства с целью достижения максимального социально-экономического эффекта. Главный из них - систематическое получение прибыли.
Предпринимательство как социально-экономическое явление имеет многофункциональный характер и неоднозначно трактуется в различных областях знаний.
Для возрождения предпринимательства в Российской Федерации необходимо было создать соответствующие экономико-правовые предпосылки (условия). Они создавались поэтапно, реформируя на законодательном уровне экономическую систему. Главной была трансформация отношений собственности.
Многообразие форм собственности, легализация частной собственности относятся к числу главных, непременных условий развития предпринимательства. Частная собственность в наибольшей степени адекватна предпринимательству и рынку.
Конституция РФ 1993 г. признает и защищает равным образом частную, государственную, муниципальную и иные формы собственности (ч.2 ст.8); в Российской Федерации "земля и другие природные ресурсы могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности" (ч.2 ст.9) .
Логическое завершение это положение нашло в ГК РФ, в ст.18 которого, посвященной содержанию правоспособности граждан, закреплено их право "иметь имущество на праве собственности. заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах. "
Формулировка ст.18 ГК РФ в развитие ст.34 Конституции РФ включает главное условие предпринимательства - право на занятие предпринимательской деятельностью.
Другим непременным условием предпринимательства, закрепленным Конституцией РФ, является свобода труда: "Труд свободен. Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию" (ч.1 ст.37).
Таким образом, граждане Российской Федерации, имеющие право владеть различными видами имущества как частной собственностью и право на свободное его использование для предпринимательской и иной не запрещенной законом, экономической деятельности, в сочетании с правом использовать наемный труд, свободны в выборе распоряжения своими способностями к труду, т.е. осуществлять различные виды деятельности, в том числе и предпринимательскую.
Глава 2. Признаки предпринимательской деятельности
2.1 Систематичность и постоянство, риск как признак предпринимательской деятельности
Систематичность и постоянство предпринимательской деятельности включены в качестве квалифицирующих признаков ее легального определения. При этом признак систематичности установлен применительно к двум компонентам данного понятия. Во-первых, систематичности самой деятельности. Для того чтобы быть признанной предпринимательской, она должна осуществляться постоянно и систематически. Во-вторых, систематическим должно быть получение прибыли.
Систематичность и постоянство предпринимательской деятельности должны включаться в качестве квалифицирующих признаков ее легального определения. При этом признак систематичности устанавливается применительно к двум компонентам: во-первых, систематичности самой предпринимательской деятельности (для того чтобы быть признанной предпринимательской, она должна осуществляться более или менее постоянно и систематически); во-вторых, ее направленности на систематическое получение прибыли.
Признак постоянства и систематичности свидетельствует также и о том, что эта деятельность осуществляется в течение определенного, скорее всего длительного или же не определенного временными рамками периода с известной повторяемостью выполняемых действий. При этом конкретные фактические действия (операции), составляющие содержание предпринимательской деятельности, характеризуются целенаправленностью в достижении конкретного конечного предпринимательского результата. В материальном плане это выражается в пользовании имуществом, продаже товаров, выполнении работ или оказании услуг. Важно также, чтобы эти конкретные фактические действия (операции) были направлены именно на получение прибыли, а не использовались просто в целях личного потребления материальных благ.
Признак постоянства и систематичности свидетельствует о том, что данная деятельность осуществляется в течение определенного, скорее всего длительного или даже не определенного временными рамками периода с известной повторяемостью выполняемых действий. При этом конкретные фактические действия (операции), составляющие содержание предпринимательской деятельности, характеризуются целенаправленностью в достижении конкретного конечного предпринимательского результата. В материальном плане это выражается в пользовании имуществом, продаже товаров, выполнении работ или оказании услуг. Важно также, чтобы эти конкретные фактические действия (операции) были направлены именно на получение прибыли, а не использовались просто в целях личного потребления материальных благ.
В предпринимательском праве не всегда действуют количественные критерии, применимые при характеристике систематичности в других отраслях права, в частности в уголовном и трудовом. Одно нарушение трудовой дисциплины, однократное совершение действий, характеризующих объективную сторону конкретного преступления, - не система, а два, двукратное и более - это система. Поэтому в учебной литературе по предпринимательскому праву совершенно правильно утверждается, что "системность операций нужно толковать как их единство, неразрывность, охваченность одной целью", т.е. системности дается качественная, а не количественная характеристика.
Самостоятельность предпринимательской деятельности означает свободу в выборе направлений и методов работы, независимое принятие решений, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственное осуществление прав, обеспечение их соблюдения, их судебную защиту. Предприниматель действует по своей воле и в своем интересе. Он свободен и автономен в определении любых не противоречащих законодательству условий договора, в установлении на его основе своих прав и обязанностей. Самостоятельность предпринимателей выражается также в личном риске и личной имущественной ответственности. Ответственность предпринимателя является повышенной. На него возлагаются неблагоприятные последствия, возникшие не только по его вине, но и в иных случаях; только непреодолимая сила служит основанием освобождения его от ответственности (п.3 ст.401 ГК РФ). В этом выражаются основные начала частноправового (гражданско-правового) регулирования предпринимательской деятельности.
В то же время деятельность предпринимателя может быть ограничена определенными рамками, однако ограничения могут вводиться только на основании федерального закона и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (п.2 ст.1 ГК РФ) . Это - основные начала публично-правового регулирования предпринимательской деятельности. Так создается режим правового регулирования предпринимательской деятельности на основе гармоничного сочетания публичных и частных интересов.
Но причине вероятностного характера рыночной экономики предпринимательство практически неизбежно связано с риском. Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск - следующий квалифицирующий признак предпринимательской деятельности.
Термин "риск" (risco) в переводе на русский язык означает "скала", или "отвесная скала". Испанские и португальские мореплаватели и рыбаки этим словом обозначали опасность, угрожающую их кораблям. В этом значении (опасность или угроза опасности) слово "риск" укоренилось в русском языке. Именно в смысле опасности, страха, угрозы, связанных с неизбежностью несения невыгодных материальных последствий, слово "риск" в специальном его значении используется в праве.
Риск можно охарактеризовать как правомерное (но тем не менее на грани фола) поведение, ведущее к наступлению (возможному созданию) опасности как потенциальной, так и реальной, в целях получения прибыли, достижения любого другого предпринимательского результата, не достижимого при обычном, нерискованном поведении, использовании обычных, нерискованных средств. Для риска характерна ситуация, отличающаяся большей или меньшей степенью неопределенности, непредсказуемости результатов. Рискующий предприниматель при решении каких-либо задач не в состоянии однозначно предвидеть, добьется или не добьется он успеха, получит ли он прибыль или понесет убыток. И, как правило, чем выше степень риска, тем больше шанс на получение высоких прибылей. Большой успех без риска в предпринимательской деятельности - явление относительно редкое. При этом следует подчеркнуть, что категорию предпринимательского риска не следует путать с добросовестной некомпетентностью. В последнем случае неблагоприятные последствия являются не результатом рисковой деятельности, а следствием недостаточности знаний в той или иной сфере предпринимательства.
Российскому праву известно понятие риска, а также предпринимательского риска, хотя мы не можем найти его четкого легального определения, за исключением некоторых попыток, сделанных в Законе об организации страхового дела в РФ (ст.4) и ГК РФ (ст.929, 933) . Тем не менее риск - один из существенных признаков предпринимательской деятельности. Как уже отмечено, ГК РФ определяет предпринимательскую деятельность как самостоятельную, осуществляемую на свой риск.
Следует отметить, что законодатель применяет категорию риска и в тех случаях, когда он не описан в соответствующих нормах права. Идея риска, лежащая в основе различных правоотношений, внешне может не выражаться, но в ряде норм легко обнаруживается при их анализе.
Действительно, в нормах предпринимательского права, касающихся инвестиционной, страховой, банковской деятельности, обеспечения обязательств, в нормах деликтного права, регулирующих возмещение вреда, нормах гражданского законодательства, касающихся источников повышенной опасности, непреодолимой силы, недействительности обязательств, и во многих других подразумевается риск, хотя он и не называется.
Согласно Закону об организации страхового дела в РФ страховым риском является предполагаемое событие, обладающее признаками вероятности и случайности. Следует отметить, что вероятность - известная степень возможности.
Предпринимательский риск можно определить как деятельность предпринимателя на рынке в ситуации неопределенности относительно вероятного получения прибыли или убытков, когда принимающий решение, не будучи в состоянии однозначно предвидеть, добьется он прибыли или понесет убытки, оказывается перед выбором какого-либо из альтернативных вариантов решения.
Предпринимательский риск в широком смысле можно определить как психическое отношение предпринимателя к результату собственной деловой активности или активности других лиц, а также к результату объективно случайных событий, выражающееся в осознанном допущении отрицательных имущественных последствий.
Правовая категория предпринимательского риска представляет собой инструмент, позволяющий своевременно и эффективно регулировать имущественные отношения, возникающие вследствие превращения возможной опасности в действительность. Это позволяет практически использовать правовую категорию риска как основание защиты субъектов предпринимательской деятельности.
В юриспруденции наряду с понятием "риск" употребляется понятие "рисковать". Рисковать - значит допускать, предполагать несение (принятие) невыгодных последствий от возможного результата правомерных, либо объективно случайных, либо объективно недопустимых действий или событий. Отсюда и употребляемый в праве термин "нести риск". Нести риск, по существу, значит рисковать.
Таким образом, снижение величины предполагаемого дохода, или так называемая упущенная выгода, также входит в категорию риска. Осуществление предпринимательства в его любом виде связано с риском, который принято называть хозяйственным, или предпринимательским. Говоря о предпринимательской коммерческой деятельности, следует помнить, что сфера ее реализации значительно шире и предполагает производство товаров и услуг, их оборот, выполнение работ, предоставления прав и т.д.
2.2 Самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности
Самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности означает свободу предпринимателя в выборе направлений и методов работы, независимое принятие решений, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственное осуществление прав, обеспечение их соблюдения, их судебную защиту. Предприниматель действует по своей воле и в своем интересе, но в рамках, установленных законодательством. Он свободен и автономен в определении любых, не противоречащих законодательству условий договора, в установлении на его основе своих прав и обязанностей.
Самостоятельность предпринимателей, кроме того, выражается также в личном риске и личной имущественной ответственности. Ответственность предпринимателя является повышенной. На него возлагаются неблагоприятные последствия, возникшие не только по его вине, но и в иных случаях; только непреодолимая сила (т.е. чрезвычайные и непредотвратимые обстоятельства) служит основанием освобождения его от ответственности (п.3 ст.401 ГК РФ) .
В то же время деятельность предпринимателя может быть законодательно ограничена определенными рамками. Однако ограничения могут вводиться только на основании федерального закона и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (п.2 ст.1 ГК РФ). Это основные начала публично-правового регулирования предпринимательской деятельности. Так создается режим правового регулирования предпринимательской деятельности на основе гармоничного сочетания публичных и частных интересов, с социальной ориентацией деятельности предпринимателей.
Самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности. Самостоятельность предполагает, прежде всего, то, что физическое или юридическое лицо - предприниматель участвует в гражданском обороте непосредственно от своего имени и в своем интересе.
Дело № 7171/09 от 2 марта 2010 г. Постановление президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации
Постановление
№ 7171/09. Москва 2 марта 2010 г
Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе:
председательствующего - Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации Иванова А. А.;
членов Президиума: Александрова В.Н., Амосова С.М., Андреевой Т. К.
рассмотрел заявление гражданки Быковой Т.В. о пересмотре в порядке надзора постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2008 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 12.03.2009 по делу № А40-10023/08-146-139 Арбитражного суда города Москвы.
Заслушав и обсудив доклад судьи Александрова В.Н., а также объяснения представителей участвующих в деле лиц, Президиум установил следующее.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 18.04.2008 заявленное требование удовлетворено.
Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2008 решение суда первой инстанции оставлено без изменения.
Федеральный арбитражный суд Московского округа постановлением от 02.10.2008 постановление суда апелляционной инстанции отменил, дело направил на новое рассмотрение в тот же суд.
Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2008 решение Арбитражного суда города Москвы от 18.04.2008 отменено, дело назначено к рассмотрению по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.
Постановлением этого же суда от 10.12.2008 заявление банка удовлетворено.
Федеральный арбитражный суд Московского округа постановлением от 12.03.2009 постановление суда апелляционной инстанции от 10.12.2008 оставил без изменения.
Как следует из материалов дела, между банком и Быковой Т.В. заключен кредитный договор от 26.04.2007 № 7023/СТ (далее - договор № 7023/СТ), включающий в себя в качестве составных и неотъемлемых частей: заявление на предоставление кредита "Отличные наличные" и открытие текущего счета, Тарифы и Условия предоставления кредитов "Отличные наличные" физическим лицам - сотрудникам КБ "РБР" (ЗАО) и их последующего обслуживания (далее - Условия предоставления кредитов), в которых предоставление кредита обусловлено обязанностью заемщика уплатить пени (неустойки) за просрочку оплаты основного долга и процентов; возможностью внесения банком в одностороннем порядке изменений в условия и тарифы; приобретением заемщиком платной услуги по открытию и ведению ссудного счета, а также положением о рассмотрении споров, возникающих между банком и заемщиком, в суде по месту нахождения банка.
Исполнение обязательств по договору может обеспечиваться неустойкой.
Согласно статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
Таким образом, условие договора № 7023/СТ о взыскании неустойки (пени) за нарушение сроков внесения кредита (процентов по кредиту) не противоречит закону и не ущемляет права потребителя.
Таким образом, включение банком в кредитный договор, заключаемый с гражданином, условия о возможности одностороннего изменения процентных ставок ущемляет установленные законом права потребителя.
В пунктах 1.10, 1.11, 2.4 Условий предоставления кредитов на заемщика возложено обязательство по оплате комиссии по открытию и ведению банком ссудного счета.
При таких обстоятельствах оспариваемые судебные акты как нарушающие единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права в соответствии с пунктом 1 статьи 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отмене.
Содержащееся в настоящем постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации толкование правовых норм является обязательным и подлежит применению при рассмотрении арбитражными судами аналогичных дел.
Учитывая изложенное и руководствуясь статьей 303, пунктом 3 части 1 статьи 305, статьей 306 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации
Постановил:
постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2008 и постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 12.03.2009 по делу № А40-10023/08-146-139 Арбитражного суда города Москвы отменить.
В удовлетворении заявления закрытого акционерного общества Коммерческий банк "Русский Банк Развития" о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по городу Москве от 14.02.2008 № 447 о привлечении банка к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.
Председательствующий А.А. Иванов
Эта деятельность всегда осуществляется предпринимателем на свой риск. Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск предполагает экономическую самостоятельность и тесно связанную с этим ответственность предпринимателя за результаты своей деятельности. Этот признак предпринимательской деятельности состоит в тесной связи с первым, названным нами признаком.
Ведь, образно говоря, самостоятельно выбирая путь движения, мы сами на этом пути убираем из-под ног сорняки, рискуем столкнуться с трудностями и проблемами. Выбранный курс определяет, в конечном счете, результат, который, к сожалению, не всегда соответствует нашим представлениям о нем. К сожалению, понятие предпринимательского риска законодательно не закреплено, высказывается множество принципиальных позиций о том, что это обстоятельство является большим упущением. Однако представляется, что это понятие является больше лингвистическим, чем юридическим.
В законодательстве все же есть попытки дать правоприменителю представление о том, что представляет собой предпринимательский риск. Так, в статье 929 ГК РФ предпринимательский риск понимается как риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, например, риск неполучения ожидаемых доходов, а также другие страховые риски, то есть предполагаемые события, обладающие признаками вероятности и случайности.
2.4 Направленность на систематическое получение прибыли, государственная регистрация в качестве предпринимательской деятельности
Предпринимательская деятельность имеет целью систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг. Для достижения этой цели естественно требуется и систематическое осуществление самой деятельности. Следует согласиться с мнением, что системность осуществления деятельности должна пониматься как наличие свойства, объединяющего все совершаемые действия в единое целое. Следовательно, предпринимательская деятельность - это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли, для чего ее субъекту необходимо совершить ряд сделок, целью которых является получение прибыли. Если же совершается единичная сделка, то она не может быть квалифицирована как предпринимательская деятельность, даже если по ней получен доход, ведь единичная сделка не носит систематического характера. Интересно, что неоднозначное толкование этого признака предпринимательской деятельности на практике приводит к многочисленным неразберихам, которые зачастую заканчиваются судебными процессами.
Рассмотрим типичный пример. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Статья 711 части второй ГК РФ определила следующий порядок оплаты подрядных работ: если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия заказчика досрочно.
Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда. Сегодня по различным причинам многие работники заняты на основном производстве неполный рабочий день или неполную рабочую неделю либо в условиях мирового финансового кризиса вынуждены заниматься подработкой в свободное от основного места работы время. Они периодически подряжаются на выполнение строительных или иных подрядных работ. Сколько же раз в месяц, год они должны выполнять их, чтобы такая деятельность могла быть расценена как предпринимательская? Или можно сформулировать вопрос по-другому: сколько раз в указанные отрезки времени они должны получать оплату за выполненные работы? Но возможна и ситуация, прямо предусмотренная статьей 711 ГК РФ: несколько человек в течение нескольких месяцев производят капитальный ремонт в жилом помещении или строят дом в деревне, или баню, бассейн, а оплату получают только после полного окончания работ.
Законодатель в подобных вопросах не захотел помочь правоприменителю. Представляется, что все-таки необходим индивидуальный подход в каждом конкретном спорном случае, существует грань между единичными случаями получения прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг и постоянной нацеленностью на получение прибыли от такой деятельности, непрерывное желание профессионально ею заниматься.
Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях.
Государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности осуществляется в порядке, определенном Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Самостоятельной разновидностью индивидуального предпринимателя является глава фермерского хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, который также признается индивидуальным предпринимателем с момента государственной регистрации его фермерского хозяйства.
Документы, необходимые при государственной регистрации индивидуального предпринимателя:
заявление о государственной регистрации;
документ об уплате государственной пошлины;
копия паспорта;
справка о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования.
В случае представления документов для регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя лицом, действующим по доверенности от имени будущего предпринимателя, либо направления документов почтовым отправлением, подлинность подписи заявителя в заявлении и подлинность копии паспорта заверяются в нотариальном порядке.
В случае предоставления документов лично заявителем подлинность подписи заявителя в заявлении и подлинность копии паспорта в нотариальном порядке не заверяются.
За государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина в порядке, определенном главой 25.3 "Государственная пошлина" НК РФ.
В соответствии со ст.333.33 НК РФ предусматривается уплата государственной пошлины за государственную регистрацию:
индивидуального предпринимателя - 800 руб.;
юридического лица - 4 000 руб.;
политической партии - 2 000 руб.;
общероссийских общественных организаций инвалидов - 1 000 руб.
Таким образом, осуществлять предпринимательскую деятельность могут только дееспособные граждане (по достижении 18-летнего возраста), то есть те, которые в состоянии самостоятельно совершать юридические действия, заключать сделки и исполнять их, приобретать имущество и владеть, пользоваться и распоряжаться им.
Граждане вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица лишь с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
Заключение
В результате исследования данной темы приходим к следующему выводу:
Легальная дефиниция предпринимательской деятельности (ст.2 ГК РФ) не позволяет полностью исключить колебаний в решении вопроса о том, является ли субъект правоотношения предпринимателем или не является таковым. Недостатки дефиниции заключаются в следующем:
экономическая и юридическая самостоятельность субъектов предпринимательской деятельности в сегодняшних условиях ограничена многочисленными изъятиями, допускаемыми как в интересах государства и общества, так и в интересах самого предпринимательского оборота;
инициативность участников экономической деятельности является общим началом правового регулирования имущественных отношений (ст.1 ГК РФ), и эта черта не выражает правовой статус исключительно предпринимателей;
риск как вероятность уменьшения имущества также является универсальной категорией, действующей во всех имущественных правовых отношениях. Это связанно с тем, что принадлежность материальных благ может изменяться в силу самых разнообразных причин, в том числе и помимо желания субъекта;
регистрация далеко не всегда преследует цели признания лица субъектом предпринимательства (субъективный признак предпринимательства) и возложения на этих лиц соответствующих последствий, тем более что регистрация коммерческих и некоммерческих организаций практически одинакова, а физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность даже без регистрации в качестве предпринимателя, подпадают под режим предпринимателей;
направленность на получение прибыли в широком значении свойственна любой разумной деятельности человека. Весьма ненадежен и признак систематичности, ибо он не может быть воспринят как обязанность совершения соответствующих действий и арифметически невыражаем;
указание на способы получения прибыли также не квалифицирует лицо в качестве предпринимателя. Употребление законодателем выражения "пользование имуществом" наводит на мысль о том, что любые случаи пользования собственными деньгами (банковский вклад, вклад в уставный капитал хозяйственного общества), недвижимым имуществом (например, систематическая сдача в наем жилого помещения) следует признать предпринимательской деятельностью.
Признание предприятия объектом права (в том числе, и недвижимой вещью) ошибочно. Предприятие является режимом существования имущества, объединенного единой целью {предпринимательской идеей) и направленного на обеспечение извлечения выгоды. Именно наличие и эксплуатация предприятия, которое и определяет нацеленность субъекта на профессиональное извлечение доходов, следует признать ключевым признаком субъекта предпринимательской деятельности. В частности, этот вывод подтверждается и тем, что в отдельных отраслях предпринимательской деятельности (строительство, перевозки, банковская деятельность и многое другое) именно наличие такого имущества (предприятия) учитывается при выдаче разрешений на осуществление соответствующей деятельности.
Традиционная система разделения всех участников имущественных правоотношений на предпринимателей и непредпринимателей является неточной. Применительно к понятию "предприниматель" предлагается различать:
лиц, которым вообще запрещено осуществлять любую деятельность, направленную на извлечение дохода;
лиц, для которых деятельность, нацеленная на получение прибыли, не является основным видом экономической деятельности, она не осуществляются ими профессионально, но вместе с тем такие лица имеют возможность беспрепятственно ее осуществлять (квазипредприниматели). К этой группе следует отнести, в частности, наймодателей жилых помещений; лиц, вкладывающих (инвестирующих) денежные средства в строительство; лиц, осуществляющих торговлю произведенными ими сельскохозяйственными продуктами и акционеров (участников) хозяйственных обществ;
собственно предпринимателей. В эту категорию лиц следует отнести всех лиц, независимо от организационно-правовой формы и регистрации, которые имеют и эксплуатируют имущество, организованное в виде предприятия. Другой признак, который позволяет достоверно установить,
является ли лицо предпринимателем, это государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя либо создание юридического лица в организационно-правовой форме коммерческой организации (статусный предприниматель).
Лицензия является необходимой предпосылкой обретения специальной предпринимательской дееспособности (специального предпринимательского статуса), а не правоспособности, как это указывается в ст.49 и 173ГКРФ.
Предложения по изменению действующего законодательства:
Предлагается дополнить п.3 ст.50 ГК РФ следующей нормой: "Некоммерческая организация, осуществляющая предпринимательскую деятельность, не вправе ссылаться на то, что она не является предпринимателем. В случае возникновения спора суд вправе применить к сделкам такой некоммерческой организации правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности".
В законе (ст.575 ГК РФ) следует установить, что договор между субъектами предпринимательской деятельности, в котором отсутствует указание на передаваемый эквивалент, будет считаться возмездным, если заинтересованная сторона докажет, что она извлекла для себя из этого договора выгоду иным способом, лежащим вне конкретных договорных правоотношений.
Следует законодательно закрепить, что не являются дарением случаи дисконта при досрочном платеже денежного долга или случаи предоставления скидок.
Необходимо также установить, что не считается дарением безвозмездная передача имущества от материнской компании к дочерней, между дочерними компаниями и от дочерней компании к материнской.
Список источников
1. Нормативно-правовые акты
.1 Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12.12.1993 г. (С изм. и доп. от 30.12.2008) // "Российская газета", № 237, 25.12.1993 г.;
.2 Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) (части первая, вторая и третья) (с изм. и доп. от 25.01.2011 N 313-ФЗ) // СЗ РФ, 1994
.3 Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ) от 5 августа 2000 года N 117-ФЗ (с изм. и доп. от 24.07.2011) // Российская газета. 2000. - 7 августа - №137
. Акты органов судебной власти
.1 Дело № 7171/09 от 2 марта 2010 г. Постановление президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации
3. литература
3.1.Алексеев С.С. Право: азбука, теория, философия. Опыт комплексного исследования. М., 2005. - 412 с.;
3.2.Бакшинскас В.Ю. Правовое регулирование хозяйственной деятельности: учеб. пособие. - М.: Институт профессиональных бухгалтеров России: Информационное агентство "ИПБ-БИНФА", 2004. - 324 с.;
.3.Брагинский М.И. К вопросу о соотношении вещных и обязательственных правоотношений // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сб. памяти С.А. Хохлова / Под ред.А.Л. Маковского. М., 2008. - 268 с.;
3.4.Белых С.В. Экономическая деятельность как конституционно-правовая категория: понятие, признаки // Бизнес, менеджмент и право. 2011. № 3.
3.5.Быков А.Г. О содержании курса предпринимательского права и принципах его построения // Предпринимательское право. 2009. № 1. С.5-15.
3.6.Гаджиев Г.А., Пепеляев С.Г. Предприниматель - налогоплательщик - государство. Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации. М., 2005 с.
3.7.Гражданский кодекс Российской Федерации: Научно-практический комментарий / Отв. ред. Т.Е. Абова, А.Ю. Кабалкин, В.П. Мозолин. М., 2006. Ч.1.724 с.;
3.8.Гущин В. В.; Дмитриев Ю.А. Российское предпринимательское право: Учебник. - М.: Изд-во Эксмо, 2005. - 736 с. - (Российское юридическое образование).
.9.Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): учеб. для вузов / С.Э. Жилинский. - 8-е изд., пересмотр, и доп. - М.: Норма, 2007. - 944 с.;
.10.Зенин И.А. Предпринимательское право: Учебно-практическое пособие / Московский международный институт эконометрики, информатики, финансов и права. - М., 2003. - 65 с.
.11.Кирсанов А.Р. Особенности регулирования общественных отношений, возникающих при регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним // Государственная регистрация прав на недвижимость: проблемы регистрационного права: Сб. статей. М., 2009.274 с.;
3.12.Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 2004. - 592 с.;
3.13.Мартемьянов, В.С. Хозяйственное право. - Т.1/В.В. Мартемьянов. - М., 2008.712 с.;
.14.Правовое обеспечение российской экономики: учебник / отв. ред.Н.Г. Маркалова. - М.: Изд-во "БЕК", 2007.567 с.;
.15.Правовое регулирование предпринимательской деятельности: учеб. пособие / Л.Н. Кузнецова. - Ростов н/Д: Феникс, 2009. - 382 с. - (Высшее образование).
.16.Предпринимательское (хозяйственное) право: Отв. ред.О.М. Олейник. - М.: Юристъ, 2008. - 687 с.
.17.Предпринимательское право [Текст]: учебник/ Инна Владимировна Ершова. - Изд.4-е, перераб. и доп. - М.: ИД "Юриспруденция", 2006. - 560 с.;
.18.Предпринимательское право: учебник/ отв. Ред. д-р юрид. Наук, проф. Г.Ф. Ручкин. - ВГНА Минфина России, Высшее образование, Юрийт-издат, 2009. - 892 с.;
.19.Предпринимательское право России: учеб. / В.С. Белых, Г.Э. Берсункаев, С.И. Виниченко [и др.]; отв. ред.В.С. Белых. - М.: Проспект, 2009. - 656 с.;
.20.Предпринимательское право Российской Федерации: учеб. для средних специальных учебных заведений / отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Норма, 2010. - 688 с.;
.21.Предпринимательское право: Учебник для вузов /Под ред. проф.Н.М. Коршунова, проф. Н.Д. Эриашвили. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, Закон и право, 2003. - 463 с.;
.22.Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2010. с.654;