регистрация в органах статистики. При идентификации юридического лица используются коды, присваиваемые ему при регистрации Государственным комитетом РФ по статистике (ОКПО, ОКОГУ, ОКАТО, ОКОНХ, ОКСФ, ОКОПФ). Кроме того, коммерческие организации включаются в Единый государственный регистр предприятий и организаций (ЕГРПО);
постановка на учет в налоговом органе по местонахождению организации с присвоением идентификационного номера налогоплательщика;
открытие расчетного счета в банке. Счет открывается по предоставлении заявления, копии свидетельства о регистрации и учредительных документов, образцов подписей руководителя и главного бухгалтера коммерческой организации;
постановка на учет в государственных социальных фондах: Пенсионном фонде, Фонде государственного социального страхования, фондах обязательного медицинского страхования.
Согласно ст. 51 ГК нарушение установленного законом порядка образования коммерческой организации или несоответствие ее учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации.
Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации является правонарушением. Доход, полученный в результате такой незаконной деятельности, подлежит взысканию в соответствующий бюджет. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, если это деяние причинило крупный ущерб либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, уголовно наказуемо.
Согласно п. 1 ст. 49 ГК отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
Лицензия выдается отдельно на каждый вид деятельности. Передача лицензии другому юридическому или физическому лицу запрещается. Поэтому осуществление определенного вида деятельности по лицензии, выданной другому лицу, или при наличии лицензии на другой вид деятельности расценивается как деятельность без лицензии. Незаконной (без лицензии) будет считаться деятельность, осуществляемая по истечении срока действия лицензии, либо после извещения лицензиата о приостановлении действия лицензии либо ее аннулировании.
Итак, коммерческие организации создаются по воле их учредителей, однако государство в интересах всех участников имущественного оборота контролирует законность их создания.
Глава 2. Виды коммерческих юридических лиц
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий (ч. 2 ст. 50 ГК).
.1. Хозяйственные товарищества и общества
Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников) а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности (ч. 1 ст. 66 ГК). Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества) (ч. 2 ст. 66 ГК). Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью (ч. 3 ст. 66 ГК).
А. Полное хозяйственное товарищество (ст.ст. 69-81 ГК). Оно характеризуется тем, что все его участники (полные товарищи) могут заниматься предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем своим имуществом, не только тем, что каждый из них передал в складочный капитал товарищества, но и личным имуществом.
Предметом объединения являются профессиональные навыки и имущество участников, причем основное значение придается именно первому, т.е. объединению профессиональных способностей и возможностей, что касается объединения имущества, то в данном случае оно носит только вторичный или вспомогательный характер, не определяя главной сущности этой организационно-правовой формы. В результате такого объединения образуется самостоятельный субъект коммерческого права, юридическое лицо.
Полное товарищество имеет целый ряд специфических черт, главными из которых можно считать две.
Во-первых, любой из участников полного товарищества действует от имени товарищества в целом, т.е. предпринимательская деятельность участников товарищества признается деятельностью самого товарищества.
Вторая особенность заключается в системе ответственности. Участники полного товарищества несут солидарную неограниченную ответственность всем своим имуществом по долгам товарищества (ст. 69 ГК). Сущность такой ответственности заключается в том, что при отсутствии у товарищества достаточного количества средств для погашения задолженности организации перед кредиторами ответственность распространяется на имущество участников товарищества, в том числе и на их личное имущество. При этом кредитор товарищества имеет право по своему усмотрению направить взыскание, как имущество товарищества, так и на личное имущество любого из соучастников. Тем самым не исключена возможность, когда по сделке заключенной одним из участников товарищества, в конечном счете, отвечать будут другие участники, причем своим личным имуществом. Каждый участник полного товарищества отвечает по обязательствам товарищества всем своим имуществом вне зависимости от его доли в полном товариществе и от доли участия остальных. Условия ответственности участников полного товарищества, зафиксированные в законе, не могут быть изменены или устранены какими бы то ни было соглашениями его участников под угрозой признания таких соглашений ничтожными (п. 3 ст. 75 ГК).
Б. Товарищество на вере, или коммандитное (ст.ст. 82-86 ГК). Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Особенности правового положения коммандитистов состоят в том, что, во-первых, они не участвуют в деятельности товарищества и не отвечают по его обязательствам; во-вторых, их участие в товариществе может не раскрываться. ГК не предъявляет требований, в соответствии с которыми учредительный договор должен содержать информацию о вкладчиках и подписываться ими. В учредительном договоре необходимо лишь указать совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками. Соответственно, только полные товарищи могут решать вопрос о конкретном вкладчике и размере его доли; внесение вклада удостоверяется свидетельством, выдаваемым вкладчику. Таким образом, допускается анонимное участие субъекта в качестве коммандитиста в товариществе на вере.
Имущественное положение товарищества (как полного, так и коммандитного) во многом определяется наличием неограниченной личной ответственности полных товарищей по его обязательствам. Поскольку такая ответственность в значительной степени гарантирует интересы кредиторов, закон не содержит серьезных механизмов, иным образом защищающих их интересы. Такие механизмы существуют применительно к обществам, участники которых не отвечают по долгам, а лишь несут риск утраты вкладов.
Как следует из вышесказанного, организационно-правовая форма товарищества является привлекательной для добросовестных участников оборота, которые готовы вести предпринимательскую деятельность, рискуя всем своим имуществом. Для того, чтобы данная форма получила распространение, необходимо предоставление товариществам определенных льгот, в частности, в области налоговых отношений.
В. Акционерное общество (ст.ст. 96-104 ГК). Среди ученых бытуют различные вариации понятия «акционерное общество». Так, по мнению А.И. Азрилияна, «акционерное общество - форма концентрации капитала и основная организационная форма крупной корпорации, капитал которой образуется путем продажи акций и облигаций». И.Н. Белкова дает свою трактовку понятию «акционерное общество» - это «общество, капитал которого образуется путем объединения средств учредителей и продажи части акций и облигаций». В.И. Андрюшенко и Е.В. Костикова пишут, что «акционерное общество - это одна из организационно-правовых форм предприятий. Оно создается путем централизации денежных средств (объединения капиталов) различных лиц, проводимой посредством продажи акций с целью осуществления хозяйственной деятельности и получения прибыли». Согласно ст. 96 ГК акционерным обществом признается общество, уставной капитал которого разделен на определенное число акций, участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 28.12.2010) «Об акционерных обществах» (далее - Закон об АО) акционерным обществом признается коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников (акционеров) по отношению к обществу.
Уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число акций (п. 1 ст. 96 ГК). Покупая акции, его участники тем самым вносят деньги в уставный капитал, становятся акционерами. Доля акционера определяется количеством акций, которыми он владеет. Акционеры не отвечают по обязательствам общества, а риск убытков несут в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Правовое положение акционерных обществ регулируется, наряду ГК (ст.ст. 96-104 ГК), Законом об АО. Специфика правового регулирования акционерного предпринимательства, например, в области страховой деятельности отражена в Законе РФ от 27.11.1992 № 4015-1 (ред. от 29.11.2010) «Об организации страхового дела в Российской Федерации». Предпринимательская деятельность акционерных обществ в таких отраслях, как оборонная промышленность, добыча драгоценных и редких металлов, минералов, сырья, леса, пушнины производится на основании разрешения Правительства РФ.
Характерным признаком акционерного общества является ограниченная ответственность его участников (акционеров). Г.Ф. Шершеневич по этому вопросу писал: «...Этим признаком отличается акционерное товарищество от полного, в котором все члены отвечают неограниченно, от товарищества на вере, где ограниченная ответственность совмещается с неограниченной». Данный признак ограниченной ответственности акционеров закреплялся во всех нормативных актах, регулировавших акционерную деятельность.
Следующий признак - участие в акционерном обществе, в отличие от производственного кооператива (артели), не требует личного трудового участия (ст.ст. 96-104, 107 ГК). В акционерных обществах право на участие в управлении делами общества и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации, а также на получение прибыли АО в виде дивидендов удостоверяется акцией.
Акционерное общество действует на основании устава, утвержденного учредителями и являющегося единственным учредительным документом (ст. 98 ГК).
В наименовании общества должен быть указан его акционерный характер. Рассмотрим пример из практики. ЗАО «Первое предприятие по торговле и переработке кофе «Росскофе» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением о признании недействительным отказа регистрационной палаты в регистрации изменений Устава, которым в названии организации было включено словосочетание «Росс». Решением суда в удовлетворении исковых требований было отказано. Не согласившись с выводами суда первой и апелляционной инстанций, признавших правомерность отказа в государственной регистрации, истец в кассационной жалобе требовал их отмены, мотивируя свое требование тем, что ЗАО в своем наименовании использует не слово «Россия», а слово итальянского происхождения «Rоssо» - красный. Однако и федеральный арбитражный суд округа мотивы требования ЗАО признал несостоятельными.
Рассмотрим еще один пример из практики. Было отказано в регистрации ЗАО «Русская Европейская Компания». ЗАО обратилось в арбитражный суд, который отклонил иск. Данное решение было оставлено в силе Высшим Арбитражным Судом РФ. В решении указывалось, что «используя в наименовании термин «Европейская», учредители необоснованно завышают значимость создаваемого предприятия». Далее указывалось, что это может ввести кредиторов и партнеров по бизнесу в заблуждение. Подобное наименование может иметь юридическое лицо, располагающее широкими финансовыми и экономическими связями либо производящее продукцию, пользующуюся реальным спросом в Европе и т.п. Создаваемая же организация учреждается двумя физическими лицами, имеет уставный капитал в сумме 8400 руб. и не удовлетворяет ни одному из критериев, позволяющих ее отнести к Европейской компании.
Акционерное общество представляет собой как физических, так и юридических лиц, т.е. тысячи неизвестных друг другу акционеров составляют единое предприятие. На это указывает в своей работе Г.Ф. Шершеневич.
Акционерные общества могут быть двух видов: открытые и закрытые (ст. 97 ГК). Открытым акционерным обществом (далее - ОАО) является такое общество, акционеры которого могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров. Распространенность ОАО объясняется прежде всего тем, что они способны аккумулировать огромные средства за счет множества акционеров. Каждый человек может стать акционером, цена акций позволяет это сделать и почувствовать себя собственником.
Рассмотрим пример из арбитражной практики.
Прокурор области в защиту государственных и общественных интересов обратился в арбитражный суд с иском к областному комитету по управлению государственным имуществом, ОАО, созданному в процессе приватизации государственного предприятия, администрации города и Госкомимуществу России о признании недействительными решения о приватизации государственного предприятия, устава открытого акционерного общества, постановления главы администрации города о регистрации акционерного общества, применении последствий недействительности учредительного договора, заключенного между областным комитетом по управлению государственным имуществом и ООО, о создании ОАО. Арбитражный суд первой инстанции исковые требования удовлетворил. Постановлением суда апелляционной инстанции решение оставлено без изменения. Суд кассационной инстанции указанные судебные акты отменил и производство по делу прекратил. В постановлении суд указал, что в результате применения последствий недействительности ничтожной сделки (учредительного договора) имущество возвращено в федеральную собственность, в связи с чем затронуты интересы акционеров - физических лиц, которые не привлечены к участию в деле. Арбитражному суду неподведомственны споры с участием физических лиц, поэтому данное дело не подлежит рассмотрению в арбитражном суде. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указанные выше судебные акты отменил и дело направил на новое рассмотрение в суд первой инстанции, исходя из следующего. Иск прокурора области о признании недействительными учредительного договора, актов местной администрации о регистрации ОАО, его устава и о применении последствий недействительности учредительного договора предъявлен к юридическим лицам. В данном деле рассматривается вопрос о правомерности проведенной областным комитетом по управлению государственным имуществом приватизации государственного предприятия и формировании уставного капитала созданного на его основе открытого акционерного общества. Указанный спор не связан с разрешением вопроса об имущественных правах физических лиц - акционеров. Выводы суда кассационной инстанции о необходимости привлечения названных лиц к участию в деле и прекращении в связи с этим производства по делу в арбитражном суде являются ошибочными. Поскольку выводы судов первой и апелляционной инстанций о нарушении законодательства о приватизации не основаны на материалах дела и в судебных актах не дана оценка тому, являются ли допущенные при приватизации нарушения устранимыми, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
Закрытым акционерным обществом (далее - ЗАО) является такое акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Такое общество не имеет права проводить открытую подписку на акции и продавать их неопределенному кругу лиц. Акционер ЗАО, пожелавший продать свои акции, должен сначала предложить их другим акционерам, которые имеют преимущественное право покупки. И только после их отказа акционер может продать акции постороннему лицу. Законодательство устанавливает максимально возможное число участников ЗАО, при превышении которого оно должно быть преобразовано в открытое.
Значение акционерных обществ в хозяйственной деятельности огромно. Акционерные общества как организационно-правовая форма предпринимательства имеют свои преимущества и недостатки.
К преимуществам можно отнести: ограниченную ответственность акционеров, привлечение посредством ограниченной ответственности акционеров огромного числа лиц, имущества, что создает солидный капитал. Величина основного капитала и незначительность риска для каждого участника дают возможность организовывать предприятия; независимость существования акционерного общества от смерти акционера; распределение прибылей между большим числом акционеров; выкуп различных акций обеспечивает большую финансовую мощь; акционеры играют незначительную роль в управлении обществом, что дает относительный профессионализм и оперативность в управлении обществом; выгодный юридический статус руководителей, т.е. руководители, имеющие должность президента (гендиректора, гендиректоров, но не членов Совета администрации), вправе иметь статус наемных работников и пользоваться правами на социальное обеспечение в соответствии с общими правилами, а также должны платить налоги как наемные работники.
Наряду с преимуществами, положительным социальным значением акционерное общество имеет свои недостатки, негативное социальное значение. К ним относятся: ограничение уставом и законом деятельности акционерных обществ; многочисленность личного состава и его разбросанность, что затрудняет ведение дел; длительность решения стратегических вопросов деятельности акционерных обществ посредством общего собрания; регламентированность выкупа акций; привлечение посредством ограниченной ответственности к участию лиц, мало знакомых с деятельностью акционерных обществ и не способных сдерживать рисковую деятельность; двойственность налогообложения (акционеров и АО), дополнительные расходы на проведение аудиторских проверок и общего собрания; незащищенность неимущих слоев населения (несмотря на то, что законодательством регулируются права акционеров) от акционерных спекуляций.
Акционерные общества имеют еще такое свойство как анонимность участия в них, которое можно отнести как к недостаткам, так и к преимуществам. Анонимность участия выражается во владении акциями на предъявителя. Недостатками этого свойства являются неконтролируемость операций с акциями, возможность покупки контрольного пакета в обход законодательных ограничений. Преимуществом этого свойства является привлечение посредством анонимности широкого круга инвесторов.
Если АО не несет ответственности по обязательствам акционеров, то акционеры отвечают по обязательствам общества лишь в пределах личного вклада в капитал. Акционеры не имеют права требовать возврата своих вкладов кроме случаев, предусмотренных уставом АО. При причинении ущерба деятельности АО, приведшего к его несостоятельности, суд может наложить на недобросовестных руководителей ответственность за возмещение нанесенного ущерба.
Итак, акционерные общества в отличие от других видов коммерческих организаций представляют собой почти исключительно объединение капитала, этим они отличаются от товариществ, объединяющих в первую очередь лиц, и от других хозяйственных обществ, которые, хотя и ставят главной целью объединение капитала участников, но тем не менее предполагают возможность их непосредственного участия в хозяйственной деятельности организации.
Г. Общество с ограниченной ответственностью (ст.ст. 87-94 ГК). Общества с ограниченной ответственностью (ООО) являются на сегодняшний день одними из самых распространенных правовых форм организации юридического лица как в нашей стране, так и за рубежом. Коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, называется обществом с ограниченной ответственностью. Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью регулируется Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 28.12.2010) «Об обществах с ограниченной ответственностью». Действие этого закона распространяется на все общества с ограниченной ответственностью, созданные и создаваемые на территории Российской Федерации. Названная норма предусматривает применение норм законодательства об обществах с ограниченной ответственностью к ранее созданным товариществам с ограниченной ответственностью и обязывает последних привести свои учредительные документы в соответствие с нормами главы 4 ГК об обществах с ограниченной ответственностью в порядке и в сроки, определенные Законом (см.: п. 1 Постановления № 90/14 Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Тимохов Ю.А. пишет: «Общество с ограниченной ответственностью является разновидностью объединения капиталов, не требующего личного участия своих членов в делах общества. Характерными признаками этой коммерческой организации являются деление ее уставного капитала на доли участников и отсутствие ответственности последних по долгам общества».
Общество с ограниченной ответственностью относится к числу т.н. «объединений капиталов» и, в отличие от товариществ, личный элемент в нем играет подчиненную роль. Как пишет Ю.А. Тарасенко, «правовая форма ООО характерна прежде всего тем, что представляет собой синтез капиталистических и личных объединений». Однако в сравнении с акционерными обществами, общество с ограниченной ответственностью отличают более тесные отношения участников, более закрытый характер членства.
Рассмотрим пример. В данном случае коммерческой организации было отказано в регистрации из-за того, что ее устав не соответствовал требованиям закона. ООО «Барсанъ» обратилось в Арбитражный суд г. С.-Петербурга и Ленинградской области с иском к Регистрационной палате администрации С.-Петербурга о признании недействительным решения палаты от 30.12.99 об отказе в государственной регистрации ООО «Барсанъ» и обязании ответчика зарегистрировать названное общество. Суд признал обоснованным утверждение Регистрационной палаты о несоответствии устава общества требованиям п. 2 ст. 12 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». По мнению суда, наличие сведений, предусмотренных данной нормой, необходимо в уставе общества независимо от того, создано общество одним лицом или несколькими. Поскольку устав ООО «Барсанъ» указанных сведений не содержит, суд счел отказ в регистрации общества по мотиву несоответствия его устава ст. 12 упомянутого ФЗ правомерным.
Общество с ограниченной ответственностью реорганизуется или ликвидируется по единогласному решению его участников (п. 1 ст. 92 ГК). Оно может быть ликвидировано и по общим основаниям ликвидации юридических лиц (ст. 61 ГК). Что касается его реорганизации в форме преобразования, то таковое возможно лишь в форму другого общества либо производственного кооператива, но не в товарищество. Данное ограничение вызвано тем, что общество может включать в свой состав не только профессиональных предпринимателей и не связано с необходимостью несения ответственности по его долгам личным имуществом участников, что является необходимым признаком товарищества.
Новым для нашего законодательства является правило о том, что уставный капитал общества разделяется на доли заранее определенных учредительными документами размеров (п. 1 ст. 87 ГК). Это в значительной степени формализует имущественное участие в обществе и упрощает процедуру управления, а также передачу долей. Термин «доля в уставном капитале» употребляется ГК в двух значениях: как элементарной доли заранее определенного размера, на которые разделен уставный капитал, и как совокупной доли (суммы элементарных долей), принадлежащей конкретному участнику.
Так, в одном из примеров из арбитражной практики совокупная доля участника в уставном капитале, равная 20 процентам, состояла из 20 элементарных долей по 1 % или 4 долей по 5%. Данный участник отчуждал не всю свою долю в уставном капитале, а лишь ее часть. Арбитражный суд обоснованно указал, что величина отчуждаемой части во всяком случае не может быть меньше элементарной доли. Иными словами, дробление элементарных долей при их отчуждении не допускается.
Высшим органом общества (п. 1 ст. 91 ГК) является общее собрание его участников, правомочное решать основные вопросы деятельности общества. Некоторые вопросы составляют исключительную компетенцию общего собрания общества, которая ни при каких условиях, в том числе по решению общего собрания, не может быть передана исполнительному органу общества.
К исключительной компетенции общего собрания относятся вопросы об изменении устава общества, включая размер его уставного капитала, формирование и отзыв исполнительных органов общества и его ревизионной комиссии, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также принятие решений о реорганизации и ликвидации общества. «Перечисленные вопросы составляют минимум исключительной компетенции общего собрания общества, которая может быть расширена (но не уменьшена) его уставом или законом».
Д. Общество с дополнительной ответственностью (ст. 95 ГК). У этого общества одна особенность: если уставного капитала недостаточно для покрытия долгов общества, то все его участники должны внести недостающую сумму в кратном размере к стоимости их вкладов (однократном, двукратном и т.д., сколько надо).
ГК предусматривает также деятельность дочерних и зависимых хозяйственных обществ (товариществ) (ст.ст. 105-106 ГК). Дочерним является общество по отношению к другому (основному) обществу, если последнее имеет преобладающее участие (т.е. более 50 процентов) в уставном капитале дочернего общества и может определять его решения. Зависимым признается общество, если другое общество имеет более 20 процентов голосующих акций зависимого общества.
.2 Производственный кооператив, артель
Производственный кооператив, артель (ст.ст. 107-112 ГК) - это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или хозяйственной деятельности (переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом участии и объединении имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц (п. 1 ст. 107 ГК).
Деятельность производственных кооперативов более детально урегулирована Федеральным законом от 08.05.1996 № 41-ФЗ (ред. от 19.07.2009) «О производственных кооперативах».
Производственный кооператив - своеобразная организация. От остальных хозяйственных обществ она отличается рядом признаков.
Во-первых, участие в кооперативе в форме членства:
Во-вторых, личное трудовое участие, что предполагает включение участника в состав трудового коллектива кооператива. Именно поэтому ст. 7 Федерального закона «О производственных кооперативах» ограничивает количество членов кооператива, не принимающих личного трудового участия в его деятельности, всего 25% от числа членов, участвующих в работе кооператива личным трудом.
В-третьих, прибыли кооператива, как правило, распределяются в соответствии с трудовым участием членов, хотя допускается и иной порядок распределения, например смешанный, когда часть прибыли распределяется по труду, а часть - по размеру паевых взносов. Вместе с тем члены кооператива несут субсидиарную ответственность по его долгам.
ГК понимает членство в кооперативе как специфическую форму личного участия, совершенно не связанного с имущественным участием. Членство в узком смысле слова означает также, что взаимные правовые связи между членами устанавливаются не напрямую, а опосредуются кооперативом, который выступает своеобразным центром системы этих связей, поэтому единственно возможным учредительным документом кооператива может быть только его устав, утверждаемый общим собранием его членов (п. 1 ст. 108 ГК).
Согласно п. 2 ст. 52 ГК, в учредительных документах юридического лица должно определяться: наименование; место его нахождения. В фирменном наименовании вместо слов «производственный кооператив» можно использовать слово «артель» (п. 3 ст. 107 ГК).
Число членов кооператива не должно быть менее пяти (п. 3 ст. 108 ГК).
Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом. Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива (п. 1 ст. 109 ГК).
При реализации членом производственного кооператива права на ликвидационный остаток, как и в других организационно-правовых формах юридических лиц, применяются корпоративные принципы: при ликвидации кооператива имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, распределяется между его членами пропорционально трудовым или иным вкладам, если другой порядок не предусмотрен законом или уставом. В случае распределения имущества кооператива при его ликвидации учитываются (распределяются) и неделимые фонды.
Член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10% паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации (п. 2 ст. 109 ГК).
Кооператив не вправе выпускать акции (п. 3 ст. 109 ГК).
Каждый член кооператива имеет один голос на общем собрании участников (п. 4 ст. 110 ГК, абз. 3 п. 2 ст. 15 Федерального закона «О производственных кооперативах»). Распределение прибыли и ликвидационного остатка между членами кооператива обычно производится в соответствии с их трудовым участием (п. 4 ст. 109 ГК, п. 1 ст. 12 Закона о производственных кооперативах). При выходе из кооператива его член имеет право лишь на выплату ему пая, но не на выплату доли во всем имуществе.
Члены кооператива несут субсидиарную ответственность по всем его обязательствам в порядке и размерах, установленных уставом и Законом о производственных кооперативах (п. 2 ст. 107 ГК).
Система кооперативных органов состоит из общего собрания его членов (высший орган), наблюдательного совета (его образование не является обязательным) и исполнительных органов: правления и (или) председателя (ст. 110 ГК). Наблюдательный совет может быть создан в кооперативе с числом членов более 50. Наблюдательный совет осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива (п. 1 ст. 110 ГК).
Обязательным для кооперативов является комплектование его органов только из числа членов. Члену кооператива принадлежит также безусловное право выхода из его состава. Передача пая другому члену кооператива не требует согласия остальных участников. Переход пая к третьим лицам означает их прием в члены кооператива и поэтому возможен лишь по решению общего собрания. В последнем случае члены кооператива пользуются правом преимущественной покупки такого пая (его части) (п. 3 ст. 111 ГК).
В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива (п. 4 ст. 111 ГК).
Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законом и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива (п. 5 ст. 111 ГК).
Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива (п. 1 ст. 111 ГК).
Исключение из членов возможно в качестве санкции за ненадлежащее исполнение членских обязанностей. Причем такое исключение производится по решению общего собрания членов кооператива. Член наблюдательного совета или исполнительного органа может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в связи с его членством в аналогичном кооперативе. Член кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива, в соответствии с п. 1 ст. 111 ГК (п. 2 ст. 111 ГК).
.3 Государственные и муниципальные унитарные предприятия
Государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст.ст. 113-115 ГК) - это такие коммерческие организации, которые не наделены правом собственности на закрепленное за ними имущество. Собственником этого имущества является государство или местное сообщество (муниципалитет).
В 2011 г. предприятия распределялись по формам собственности следующим образом: государственные - 9%, муниципальные - 7%, в собственности общественных организаций - 5%, в смешанной и иностранной собственности - 10%, частные - 68%. Государство и муниципальные образования могут закреплять свое имущество за теми или иными предприятиями и учреждениями, оставаясь, однако, собственниками имущества. В подобных случаях собственник наделяет такое предприятие, учреждение одним из двух вещных прав: либо правом хозяйственного ведения, либо правом оперативного управления.
Объектами государственной собственности часто являются предприятия, которые оказываются экономически неэффективными для целей частного бизнеса (таковы, например, капиталовложения в крупные научно-технические программы). Другим источником государственной собственности являются отрасли, продукция которых удовлетворяет стратегические потребности всего народного хозяйства (энергетика, транспорт, связь, оборона). Наконец, государственными являются предприятия, результат деятельности которых предназначается для совместного общественного потребления (так называемые «общественные товары»: дороги, экология, уличное освещение, и т.п.).
Государство не только строит заводы и фабрики, организует фирмы, но и берет в свои руки целые отрасли экономики, организуя в них производство и реализацию товаров. Так, в Англии в конце 1980-х годов в руках государства находилось более тысячи шахт, железные дороги, каналы, речной флот, аэродромы, гражданская авиация, около 500 электростанций. Во Франции в государственный сектор входят угольная промышленность, производство электроэнергии, газа, железнодорожный транспорт. В Италии государству принадлежит свыше трети акционерного капитала крупнейших корпораций. В Швеции собственностью государства являются 90 % крупнейших сталелитейных заводов.
Часть государственных предприятий полностью финансируются из государственного бюджета. Однако стратегия государственного хозяйствования имеет ярко выраженную рыночную направленность - это всемерная коммерциализация деятельности государственных предприятий. Поэтому большинство государственных предприятий является, как правило, акционерными обществами, обладая всей полнотой прав рыночного субъекта. «Государственность» этих предприятий состоит в том, что государство владеет контрольным пакетом их акций. Таким образом, возникает особый вид «полугосударственных», «смешанных» предприятий, финансирование которых осуществляется, наряду с государством, и частными инвесторами.
Природа государственных и муниципальных предприятий находит свое выражение в их фирменном наименовании, которое должно содержать указание на собственника их имущества. Другие средства индивидуализации государственных и муниципальных предприятий не отличаются от аналогичных средств иных коммерческих организаций.
Учредительными документами государственных и муниципальных предприятий являются решение собственника и утвержденный им устав. В соответствии с п. 2 ст. 52 ГК в учредительных документах унитарных предприятий должны быть определены предмет и цели деятельности конкретного юридического лица. Это обусловлено тем, что правоспособность государственных и муниципальных предприятий в отличие от других коммерческих организаций - специальная.
В отличие от других предпринимательских юридических лиц, органы управления государственных и муниципальных предприятий, как правило, носят единоличный характер. Возглавляет предприятие руководитель (генеральный директор, директор), который назначается на должность и освобождается от должности собственником, либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен (п. 4 ст. 113 ГК).
В настоящее время правовое положение государственных и муниципальных предприятий определяется Федеральным законом от 14.11.2002 № 161-ФЗ (ред. от 02.07.2010) «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».
Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения. Оно создается по решению уполномоченного на то государственного органа (комитета по управлению государственным имуществом) или органа местного самоуправления (для муниципальных предприятий) и существует за счет самостоятельно извлеченной прибыли. При этом собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам такого предприятия, за исключением случаев субсидиарной ответственности по обязательствам обанкротившегося вследствие его указаний юридического лица.
Характер имущественной обособленности рассматриваемого предприятия определяется содержанием права хозяйственного ведения в соответствии со ст. 295 ГК. Собственник имущества унитарного предприятия имеет широкие полномочия по вопросам его деятельности.
Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (федеральное казенное предприятие). Правовое положение унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления (федерального казенного предприятия), весьма специфично. С одной стороны, казенное предприятие создается для производства продукции выполнения работ, оказания услуг и, следовательно, осуществляет коммерческую деятельность. С другой стороны, оно может осуществлять свою хозяйственную деятельность за счет бюджетных средств, выделенных федеральной казной. Таким образом, правоспособность казенного предприятия занимает промежуточное положение между правоспособностью коммерческой и некоммерческой организаций, т.е. такое юридическое лицо может быть условно охарактеризовано, как «предпринимательское учреждение».
Заключение
Коммерческая организация - это организация, создаваемая для получения прибыли и распределения ее между учредителями (участниками). ГК предусматривает следующие виды коммерческих организаций: полное товарищество, товарищество на вере, общества с ограниченной ответственностью (ООО), общества с дополнительной ответственностью (ОДО), закрытое акционерное общество (ЗАО), открытое акционерное общество (ОАО), производственный кооператив и три типа унитарных предприятий, индивидуальный предприниматель без образования юридического лица (ПБОЮЛ).
Самой распространенной формой коммерческой организации на сегодняшний день, является общество с ограниченной ответственностью (ООО).
Следует особо подчеркнуть, что ГК в статьях 66-112 (гл. 4) дает исчерпывающий перечень коммерческих организаций и их форм, и они могут создаваться только в этих организационно-правовых формах.
Анализ законодательства, регулирующего правовой статус юридических лиц, и сложившаяся практика приводят нас к выводу о существующих пробелах и противоречиях в действующих нормативных актах, а также о нечеткости их формулировок. Так, отсутствие специального нормативного акта о полных и коммандитных товариществах, регулирующих правовой режим их имущества, в частности состав и порядок формирования складочного капитала, являющегося стартовым капиталом развития товарищества и гарантирующим возможные требования кредиторов, совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками, ответственность за нарушение обязательств по внесению вкладов, гарантии прав полных товариществ от банкротства, приводит к затруднениям в процессе применения немногих имеющихся в ГК норм о товариществах.
Не решен также вопрос об органах управления полных и коммандитных товариществ. Недостаточно разработан правовой механизм выхода участника из товарищества и выделения ему доли из складочного капитала.
Нерешенные проблемы правового положения товариществ отталкивают предпринимателей от данной организационно-правовой формы, и поэтому полные и коммандитные товарищества не нашли должного распространения в России.
Решение указанных проблем видится в одном - в разработке и принятии соответствующих законодательных актов.
Список литературы
1.Конституция Российской Федерации. Принята на всенародном голосовании 12.12.1993 (с поправками от 30.12.2008) // Российская газета. - 21.01.2009.
2.Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 07.02.2011) // Российская газета. - 08.12.1994; 08.02.2011; 10.02.2011.
.Закон РФ от 27.11.1992 № 4015-1 (ред. от 29.11.2010) «Об организации страхового дела в Российской Федерации» // Российская газета. - 12.01.1993; 02.12.2010.
.Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 15.11.2010, с изм. 07.02.2011) «О банках и банковской деятельности» // Российская газета. - 10.02.1996; 30.07.2010.
.Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 28.12.2010) «Об акционерных обществах» // Российская газета. - 29.12.1995; 31.12.2010.
.Федеральный закон от 08.05.1996 № 41-ФЗ (ред. от 19.07.2009) «О производственных кооперативах» // Российская газета. - 16.05.1996; 22.07.2009.
.Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 28.12.2010) «Об обществах с ограниченной ответственностью» // Российская газета. - 17.02.1998; 31.12.2010.
8.Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 23.12.2010) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // Российская газета. - 10.08.2001; 27.12.2010.
9.Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ (ред. от 02.07.2010) «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» // Российская газета. - 03.12.2002; 06.07.2010.
.Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» // Российская газета. - 06.05.2011.
.Архипов С.И. Субъект права в центре правовой системы // Государство и право. - 2005. - № 7.
.Постановление № 90/14 Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» // Российская газета. - 27.01.2000.
.Бежан А.В. Сущность и назначение акционерного общества // Законодательство и экономика. - 2008. - № 5.
.Гражданское право. Учебник. Ч. I. Под ред. Ю.К. Толстого и А.П. Сергеева. - 8-е изд. - СПб.: Питер, 2009.
.Егорова Н.Е., Ши Л. Предпринимательская стратегия развития малой коммерческой фирмы // Международные научные исследования. - 2010. - № 1-2. - С. 46-52.
.Ершов В. Правовой статус и виды производственных кооперативов // Российский бухгалтер. - 2009. - № 4.
.Залесский В.В. Перспективы права собственности // Журнал российского права. - 2009. - № 1.
.Занковский С.С. Предпринимательские договоры / учебное пособие. - М.: Волтерс Клувер, 2009.
.Зенин И.А. Гражданское право: учебник для вузов / 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Норма, 2009.
.Коканов Б.А. К вопросу о толковании понятия «порядок создания юридического лица» // Современная наука. - 2010. - № 2.
.Нечаева Е.Г. Социальное государство: основные направления деятельности // Право и государство. - 2007. - № 5.
.Новоселова Л. Новые положения законодательства об ООО: причины изменений и последствия // Хозяйство и право. - 2009. - № 3.
23.Официальный сайт Федеральной службы государственной статистики // <http://www.gks.ru/>.
.Правовой статус и правосубъектность лица: теория, история, компаративистика: Материалы VIII научно-теоретической конференции. Санкт-Петербург, 14 - 15 декабря 2007 г.: [Текст] / под общ. ред. Р.А. Ромашова, Н.С. Нижник. - СПб.: Питер, 2007.
.Тарасенко Ю.А. О развитии коммерческих организационно-правовых форм в России на примере хозяйственных товариществ и обществ // Корпорации и учреждения: Сб.ст. - М.: НОРМА, 2007.
.Тихомиров М.Ю. Организация управления в обществе с ограниченной ответственностью // Право и экономика. - 2007. - № 8.
.Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью. Приложение к ежемесячному юридическому журналу // Хозяйство и право. - 2007.
.Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 года). - М.: БЕК, 1994.
.Шокотько М.А. Некоторые аспекты определения правового режима имущества, находящегося в государственной и муниципальной собственности // Право и жизнь. - 2008. - № 118 (1).
.Цепов Г.В. Акционерные общества: теория и практика. - М.: Норма, 2009.