К вопросу об имущественных правах, удостоверяемых ценными бумагами
К ВОПРОСУ ОБ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПРАВАХ, УДОСТОВЕРЯЕМЫХ ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ
Внедокументарная или бездокументарная форма эмиссии ценных бумаг вызывает ряд вопросов, связанных с юридической природой соответствующих бездокументарных ценных бумаг. Законодатель рассматривает бездокументарную ценную бумагу как внебумажную форму ценной бумаги. Однако, полагаем, речь идет об особом имущественном праве, которое лишь обладает признаками (свойствами), характерными для ценной бумаги.
В статье анализируются нормы белорусского законодательства, определяющие правовой режим бездокументарных ценных бумаг, а также имущественных прав как объекта гражданских прав. Юридическая природа ценных бумаг и бездокументарных ценных бумаг рассмотрена с учетом воззрений М.М. Агаркова, Г.Ф. Шершеневича, А.А. Богустова, В.А. Белова, М. Крыловой, Н.М. Коршунова, М.В. Митрошиной, Н.Д. Эриашвили, Ю. Туктарова, А.Ю. Грибова и других. Для уяснения содержания категории «владение» рассмотрен подход римских юристов к правомочиям собственника и владельца.
Отнесение бездокументарной ценной бумаги к категории вещи или особого имущественного права позволит применить в отношении них правовой режим вещи или имущественного права, а также способствовать единообразному подходу к определению их правового титула.
Ценная бумага, являясь особым объектом гражданских прав, по утверждению М.М. Агаркова, представляет собой способ переноса имущественных прав на вещь [1, с. 9]. Ценная бумага предоставляет юридическую возможность непосредственно распоряжаться тем или иным правом требования, которое в ней воплощено [2, с. 46].
Легальное определение ценной бумаги, закрепленное в ст. 143 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК Республики Беларусь), подразумевает под ценной бумагой документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и (или) обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Ценные бумаги отнесены ГК Республики Беларусь к объектам гражданских прав [3, ст. 128].
Теория ценных бумаг разграничивает право на документ и право из документа. Когда говорят об обязательственных правоотношениях по ценным бумагам, то речь идет о праве из документа. В имущественном обороте ценные бумаги участвуют как объекты гражданских прав, регулируются вещным правом: в данном случае имеет место право на документ.
Дуализм правовой природы ценных бумаг предполагает единство формы и содержания. Имущественное право (вещное или обязательственное) в целях его оборачиваемости требует фиксации в ценной бумаге; в ней соединены вещно-правовые и обязательственно-правовые признаки; именно это обстоятельство служит отправным пунктом теории ценных бумаг [4, с. 29].
Гражданским кодексом Республики Беларусь предусмотрена возможность фиксации прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой (в том числе в бездокументарной форме), в случаях или порядке, установленных законодательством [3, ст. 150]. Права, удостоверяемые путем бездокументарной фиксации, порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются законодательством (ч. 2 ст. 150): ценные бумаги могут учитываться на счетах «депо», ведение которых осуществляют уполномоченные депозитарии [5, ст. 1]. При внесении документарной ценной бумаги на счет «депо» ее переход из осязаемой (материальной, бумажной) в неосязаемую (бездокументарную) форму не меняет сущности, природы и содержания ценной бумаги. Изменяется носитель, но не имущественные права. Если эмиссия осуществляется в бездокументарной форме, материализованных ценных бумаг не существует и права на бумагу (вещного права) не возникает.
В ряде случаев законодатель говорит о «бездокументарной фиксации прав в виде записей на счете» [6, п. 1]. Запись на счете «депо» - это минимальная единица депозитарного учета, представляющая собой зафиксированную с помощью программно-технических средств информацию о количестве ценных бумаг одного выпуска, в отношении которых их владелец обладает одинаковым объемом прав [7, п. 2]. Такая информация есть не что иное, как сведения об имущественном (обязательственном) праве, которое фиксируется во внебумажной (бездокументарной) форме. Следовательно, по счету «депо» фактически учитываются права из ценной бумаги.
М. Крылова внебумажную форму ценной бумаги объясняет тем, что ценная бумага - это бестелесная вещь, то есть совокупность установленных законодательством гражданских прав, своеобразная правовая условность, фикция, не имеющая материальной формы. О любых перемещениях этих неосязаемых и невидимых объектов можно судить по соответствующим записям (письменным или электронным) на счетах в реестре (депозитария) и/или по бумажным документам, находящимся на руках у владельцев ценных бумаг [4, с. 29]. Однако ценная бумага согласно ГК Республики Беларусь представляет собой документ (материальный), который может выступать объектом права собственности. Бестелесны имущественные права, поскольку представляют собой субъективные права участников правоотношений, связанные с владением, пользованием, распоряжением имуществом, а также теми материальными требованиями, которые возникают между участниками гражданского оборота по поводу распределения этого имущества и обмена [8, с. 223].
Н.М. Коршунов, М.В. Митрошин, Н.Д. Эриашвили отталкиваются от сходства юридической природы бездокументарных и документарных ценных бумаг, предлагая в силу равного правового режима объединить «в едином понятии обе формы представления ценных бумаг». Бездокументарные ценные бумаги - это имущественные права, которые, не будучи выраженными в отдельных документах, являются частью гражданско-правового обязательства [9, с. 17]. Логика рассуждения строится на основании тезиса о наличии «лингвистической фикции» в отношении бездокументарных ценных бумаг. Возможность фиксации прав из ценных бумаг в специальных реестрах сделала анахронизмом термин «ценная бумага»: документ утратил вид отдельно существующей бумаги. Если термин «ценная бумага» по отношению к имущественным правам, закрепленным в реестре, является фикцией, то фикцией является и сам объект гражданских прав, обозначаемых этим термином [9, с. 18].
Учитывая изложенное, сущность ценных бумаг, в том числе бездокументарных ценных бумаг, можно выразить следующим образом:
. ценная бумага рассматривается как форма заключения договора (форма закрепления воли сторон) с одной стороны, с другой стороны - это согласие должника в обязательстве на свободное обращение права требования к нему и допустимость предъявления ценной бумаги третьим лицом к исполнению. Возникновение прав по ценной бумаге связано с самим обязательством [10, с. 35]: не во исполнение договора (М.М.Агарков), а в связи с его заключением ценная бумага опосредует правоотношения между кредитором (владельцем) и должником (эмитентом), придавая договору надлежащую форму (например, договор банковского вклада, оформленный депозитным или сберегательным сертификатом);
. ценная бумага представляет собой свободно обращаемое обязательство. Обращаемость обусловлена присущими ценной бумаге признаками - специальная легитимация, литтеральность, публичная достоверность, формализация, презентация, автономность, абстрактность (ценнобумажные свойства [11, с. 55]);
. ценная бумага выполняет одну из функций денег - функцию меры стоимости [10, с. 54] (стоимости обязательства. - Прим. Ю.А.). Благодаря свойству оборачиваемости ценные бумаги - это один из способов исполнения обязательства, обеспечения исполнения обязательства, прекращения обязательства; могут быть объектом сделок, в том числе договоров (так же как и деньги);
. «бездокументарные ценные бумаги» - это способ фиксации имущественных прав, обусловленный необходимостью экономной и технологически более совершенной формы хранения и передачи информации - электронной. По существу, речь идет об имущественных (обязательственных, корпоративных) правах вне связи с физическими объектами. Связь бумаги с закрепляемым ею правом утрачена, что влечет отрицание самой возможности существования ценной бумаги как юридической категории. Это ценные права, то есть права, в отношении которых установлены ценнобумажные свойства [11, с. 56].
Важным представляется факт, что бездокументарные ценные бумаги не могут быть объектом права собственности. В противном случае речь идет о наличии права (собственности) на право (имущественное, обязательственное, корпоративное), закрепленное бездокументарными ценными бумагами. Объектами правоотношений собственности могут быть любые предметы материального мира - вещи, ценные бумаги, денежные знаки и т.д. [12, с. 231]. Право собственности - вещное право. Собственник самостоятельно воздействует на вещь без каких-либо положительных действий со стороны обязанных лиц, без согласия последних осуществлять правомочия владения, пользования и распоряжения [12, с. 232, 233].
А. Богустов, исходя из выводов и заключений российской правоприменительной практики, соглашается с тем, что «бестелесность» бездокументарных ценных бумаг еще не свидетельствует о праве собственности на них [13, с. 166], также как не свидетельствует об отнесении их к институтам обязательственного права [13, с. 171]. Более того, физическое существование объекта не рассматривается в ряде случаев как необходимое условие владения [13, с. 166]. А. Богустов прибегает к римскому владению правом в обоснование позиции, согласно которой ценная бумага может выступать объектом права собственности. Однако по смыслу римское владение правом («квазивладение») предполагает принадлежность права лицам, которые стремились пользоваться и действительно пользовались им. Владелец права «физически» обладал правом: на основании организационных, правовых действий у него была возможность использовать все, что предоставило такое обладание [14, с. 173, 174].
Владение - это правовой режим, позволяющий владельцу совершать определенные действия в отношении вещи, переданной ему на условиях данного правового режима. Сущность владения - в первичности материальности (телесности) предоставляемой на праве владения вещи, что подтверждается используемыми способами его защиты (интердикты): способ защиты распространяет свое действие на вещь, а не на право владения ею. Последнее предоставляет юридическую возможность владельцу требовать защиты владения в отношении движимой или недвижимой вещи. В связи с чем при рассмотрении бездокументарных форм фиксации прав предлагаем руководствоваться терминологией не собственности, а владения.
Свойства, которыми законодатель наделил имущественные права, приведены в таблице 1.
Таблица 1
Правовая характеристика имущественных прав как объектов гражданских прав
№ п/пСвойство имущественных правПравовая норма1Имущественные права входят в состав понятия имуществаПредметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования) (ч. 1 ст. 317 ГК) Объектами страхования могут быть не противоречащие законодательству имущественные интересы, связанные с утратой (гибелью) или повреждением имущества, находящегося во владении, пользовании, распоряжении страхователя или иного названного в договоре выгодоприобретателя, либо с нанесением ущерба их имущественным правам (ч. 2 ст. 819 ГК)2Имущественные права могут удостоверяться ценной бумагойПри залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное(ч. 4 ст. 319 ГК)3В отношении имущественного права использует категории владения (не собственности)В качестве организатора торгов могут выступать собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация. Специализированная организация действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их или от своего имени (ч. 2 ст. 417 ГК) Обладателю имущественных прав на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации принадлежит исключительное право правомерного использования этого объекта интеллектуальной собственности по своему усмотрению в любой форме и любым способом (ч. 1 ст. 983 ГК)4Имущественные права подлежат передачеПо договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом (ч. 1 ст. 543 ГК) Передача имущественных прав по договору либо их переход в порядке универсального правопреемства не влечет передачи или ограничения права авторства и других личных неимущественных прав (абзац 2 ч. 1 ст. 984 ГК)5В отношении имущественных прав могут заключаться договоры об их продаже. К продаже имущественных прав применяются нормы договора купли-продажиВ случаях, указанных в ГК или иных актах законодательства, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов (ч. 3 ст. 417 ГК) Положения, предусмотренные параграфом 1 главы 30 ГК, применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав (ч. 4 ст. 424 ГК)6Имущественные права могут быть объектом страхованияПо договору страхования имущественных прав могут быть застрахованы имущественные права страхователя или иного названного в договоре выгодоприобретателя: в качестве имущественных прав, которые могут быть застрахованы по договору, принимаются права страхователей (выгодоприобретателей), связанные с осуществлением ими правомочий владения, пользования и распоряжения имуществом, а также с имущественными требованиями, которые возникают между страхователями (выгодоприобретателями) и иными лицами по поводу определения судьбы имущества и связанных с ним прав (права собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления, обязательственные права (договорные и внедоговорные), права на результаты интеллектуальной деятельности) (абзац 2 ч. 1 ст. 822 ГК)
Отличительная особенность ценной бумаги в сравнении с имущественным правом состоит в закреплении ею имущественных прав, что позволяет последним участвовать в гражданском обороте с правовым режимом вещи. Особенность бездокументарных ценных бумаг заключается в том, что фактически не права, удостоверенные ценной бумагой [3, ч. 2 ст. 143], а имущественные права, идентичные закрепляемым ценной бумагой, выступают объектом прав. На наш взгляд, в большей степени соответствует сущности подобных обязательств бездокументарная форма фиксации прав, а не имеющаяся в законодательстве категория - «бездокументарная ценная бумага».
Англо-американская юриспруденция оперирует понятием «оборотный документ» (negotiable instrument), или security - это предъявительская или ордерная ценная бумага, предоставляющая своему добросовестному держателю право на получение платежа, свободного от недостатков в праве его предшественников [1, с. 17]. Вместе с тем оборотным признается только такой документ, в отношении которого выполняются определенные правила - тестовые задания, при ответе на которые применительно к спорному документу или совокупности прав определяется, обладают последние признаками securities или нет [15, с. 54, 55]. Оборотный характер подобных обязательств определяет их правовую природу, в том числе механизмы защиты прав инвесторов.
Равно как и оборотные документы, права, идентичные закрепляемым ценной бумагой, свободно обращаются, выступают предметом сделок, выполняют одну из функций денег и могут рассматриваться как оборотные права. С этой точки зрения эмиссия оборотных прав (не «бездокументарных ценных бумаг») осуществляется посредством записей на счетах долговых обязательств в определенном количестве и на определенную стоимость, которые принимает на себя эмитент.
По общему правилу передача имущественных прав осуществляется посредством их уступки (цессии). Помимо цессии гражданское право использует трансферт: передача имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, совершается посредством трансферта по книгам обязанного лица на основании заявления отчуждателя, сопровождаемого предъявлением самой ценной бумаги для реализации прав из ценной бумаги [1, с. 109]. Основание передачи права на ценную бумагу - заключенный между отчуждателем и приобретателем договор (займа, купли-продажи и др.), и приобретатель становится собственником ценной бумаги до совершения трансферта. Договор выступает в качестве основания требовать у продавца передачи прав, уступки требования из ценной бумаги в пользу покупателя.
В свою очередь, сделки с ценными бумагами (акциями, облигациями), за исключением ценных бумаг на предъявителя и векселей, совершаются в простой письменной форме путем заключения договора, подписанного лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими представителями [16, п. 4 Инструкции о порядке совершения сделок с ценными бумагами на территории Республики Беларусь]. Так как законодатель допускает фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме, то и правила совершения сделок с ценными бумагами распространены как на собственно ценные бумаги, так и на бездокументарные ценные бумаги. При бездокументарной фиксации не возникает право на ценную бумагу, поэтому, на наш взгляд, подобный договор опосредует передачу прав из ценной бумаги (цессию).
Согласно ст. 424 ГК Республики Беларусь общие положения о купле-продаже применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. Соответственно передача имущественных прав, закрепляемых ценной бумагой, может быть осуществлена посредством договора, по которому одна сторона (кредитор в обязательстве из ценной бумаги) передает имущественные права в совокупности, обозначенной в решении о выпуске бездокументарных ценных бумаг, а другая сторона (новый кредитор в обязательстве по ценной бумаге) принимает имущественные права и оплачивает согласованную стоимость. Ввиду того, что в данном случае ценной бумаги как таковой не существует, эмитируемые права наделяются свойствами, присущими ей, и оборачиваются как самостоятельные объекты гражданских прав (оборотные права). Передача оборотных прав может осуществляться на основании договора купли-продажи оборотных прав - соглашения, в силу которого одна сторона (продавец) обязуется передать другой стороне (покупателю) оборотные права, а другая сторона обязуется принять и оплатить объявленную стоимость оборотных прав.
К такому договору применяются общие правила заключения договоров (оферта, акцепт могут быть представлены в электронной форме). Поскольку эмиссия отдельных ценных бумаг (например, государственных облигаций) носит массовый характер, то выпуск ценных бумаг (фактически - имущественных прав) совершается в бездокументарной форме.
При заключении договора купли-продажи оборотных прав производится трансферт посредством внесения записи в реестр или записи депозитарием по счету «депо». Передача оборотных прав признается совершенной, когда по счету «депо» покупателя отражено поступление определенного количества оборотных прав объявленной в договоре стоимости.
Ценная бумага как документ закрепляет имущественные права, что позволяет последним участвовать в гражданском обороте с правовым режимом вещи.
Бездокументарные ценные бумаги этимологически не ценные бумаги; они представляют собой имущественные права, идентичные закрепляемым ценной бумагой, обладающие ценнобумажными свойствами (специальная легитимация, литтеральность, публичная достоверность, формализация, презентация, автономность, абстрактность). Подобные имущественные права свободно обращаются, выступают предметом сделок, выполняют одну из функций денег и могут рассматриваться как оборотные права. Последние представлены в бездокументарной форме записью на счетах «депо» или в реестре эмитента.
Поскольку белорусским законодателем допускается заключение договоров купли-продажи в отношении имущественных прав, то и оборотные права, будучи по сути имущественными, могут передаваться (уступаться) посредством заключения договора купли-продажи оборотных прав - соглашения, в силу которого одна сторона (продавец) обязуется передать другой стороне (покупателю) оборотные права, а другая сторона обязуется принять и оплатить объявленную стоимость оборотных прав. При заключении такого договора производится трансферт посредством внесения записи в реестр или записи депозитарием по счету «депо».
С учетом изложенного предлагается следующая формулировка ст. 128 ГК Республики Беларусь:
Правовая норма действующего Гражданского кодекса Республики БеларусьПредлагаемая формулировка правовой нормыСтатья 128. Виды объектов гражданских правСтатья 128. Виды объектов гражданских правК объектам гражданских прав относятся: вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права работы и услуги охраняемая информация исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность) нематериальные благаК объектам гражданских прав относятся: вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, а также права, удостоверяемые ценными бумагами (оборотные права) работы и услуги охраняемая информация исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность) нематериальные блага
Подобная формулировка позволит выделить оборотные права как разновидность имущественных прав в качестве объекта договора купли-продажи с присущими ему юридической природой, существенными условиями, порядком и особенностями заключения, исполнения, правами и обязанностями сторон.
ценный бумага бездокументарный имущественный
ЛИТЕРАТУРА
. Шершеневич, Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 года) / Г.Ф. Шершеневич. - М.: Фирма Спарк, 1994. - 335 с.
. Гражданский кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 28 окт. 1998 г.: одобр. Советом Респ. 19 нояб. 1998 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 26.12.2007 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2008.
. Крылова, М. Ценная бумага - вещь, документ или совокупность прав? / М. Крылова // Рынок ценных бумаг. - 1997. - № 5. - С. 31.
. О депозитарной деятельности и центральном депозитарии ценных бумаг в Республике Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 9 июл. 1999 г., № 280-З: в ред. Закона Респ. Беларусь от 24.07.2002 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2008.
. Об утверждении Инструкции по размещению, обращению и погашению краткосрочных облигаций Национального банка Республики Беларусь: постановление Правления Национального банка Респ. Беларусь, 27 дек. 2006 г., № 217 // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2008.
. О регулировании депозитарной деятельности: постановление Министерства финансов Респ. Беларусь, 22 нояб. 2006 г., № 143: в ред. постановления Минфина Респ. Беларусь от 29.11.2007 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2008.
. Большой юридический словарь / А.Я. Сухарев [и др.]; под ред. Я.А. Сухарева, В.Е. Крутских. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: ИНФРА-М, 2004. - 704 с.
. Коршунов, Н.М. Ценные бумаги как объект гражданского права: учеб. пособие для вузов / Н.М. Коршунов, М.В. Митрошина, Н.Д. Эриашвили. - М.: Юнити-Дана, 2000. - 53 с.
. Грибов, А.Ю. Деньги и ценные бумаги: сущность и правовой режим / А.Ю. Грибов. - М.: РИОР, 2006. - 190 с.
. Туктаров, Ю. Эволюция инструментов фондового рынка / Ю. Туктаров // Рынок ценных бумаг. - 2004. - № 15. - С. 53-56.
. Калмыков, Ю.Х. Советское гражданское право / под ред. Ю.Х. Калмыкова, В.А. Тархова. - Саратов: Изд-во Саратовского университета, 1991. - 454 с.
. Богустов, А. Право собственности на бездокументарные ценные бумаги / А. Богустов // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. - 2002. - № 5. - С. 159-171.
. Пухан, И. Римское право: базовый учебник / И. Пухан, М. Поленак-Акимовская; пер. с македонского д.ю.н., проф. В.А. Томсинова, Ю.В. Филиппова; под ред. В.А. Томсинова. - М.: ИКД ЗЕРЦАЛО-М, 2003. - 448 с.
. Батлер, У.Э. Корпорации и ценные бумаги в России и США / У.Э. Батлер, М.Е. Гаши-Батлер. - М.: Зерцало, 1997. - 128 с.
. О регулировании рынка ценных бумаг: постановление Министерства финансов Респ. Беларусь, 12 сент. 2006 г., № 112: в ред. постановления Министерства финансов Респ. Беларусь от 21.11.2007 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2008.