К вопросу о сущности электронной торговли
К вопросу о сущности электронной торговли
Электронную торговлю обычно представляют в виде оптовых и розничных торговых операций, осуществляемых через сеть Интернет или другие локальные сети, при которых предложение товаров и заключение сделок осуществляются без оформления документов на бумажных носителях. Предложение товаров размещается в виде электронных сообщений на интернет-сайтах и признается публичной офертой. Покупатели акцептуют предложение также путем направления электронных сообщений по специально разработанным продавцами формам. Заключение сделок зависит от наличия технических средств у сторон, находящихся на расстоянии друг от друга, и системы электронного документооборота.
Вместе с тем, в настоящее время отсутствует единое понимание термина «электронная торговля». Существует несколько подходов к его определению.
Чаще всего электронная торговля раскрывается как «электронная коммерция» или «электронный обмен данными». Так, электронная коммерция представляет собой экономический процесс обмена товарами и услугами на базе существующих партнерских связей с помощью электронных средств коммуникации. Под электронным обменом данными понимается электронный обмен деловыми документами между компьютерными программами различных компаний в стандартизированной форме [1, с. 16].
В широком смысле электронная торговля - это современная методология бизнеса, которая обращена к потребностям организаций и потребителей по сокращению издержек, улучшению качества товаров и ускорению оказания услуг [2, с. 8]. К электронной торговле согласно данной точке зрения относятся хозяйственные операции с использованием электронных коммуникационных сетей и действия, обеспечивающие их осуществление, - деятельность провайдеров доступа в сеть, операторов поисковых систем, размещение информационных ресурсов в Интернете.
Более широкое определение трактует электронную торговлю как «электронное ведение бизнеса». В этом плане электронная торговля трактуется как электронная коммерция и включает электронную торговлю, электронный обмен сообщениями, электронный обмен данными, электронную почту, факсимильную связь, электронные каталоги, электронные доски объявлений, совместно используемые базы данных. В этом случае в состав электронной коммерции входит множество сторон деятельности организации: информационный обмен, реклама, маркетинг, системы управления ресурсами предприятия, взаиморасчеты, послепродажное сопровождение, организация комплексного обслуживания контрагентов. При таком подходе электронная торговля означает использование электронных средств для осуществления любых элементов предпринимательской деятельности.
В узком значении «под электронной торговлей понимается производство, реклама, продажа и распространение товаров с использованием телекоммуникационных сетей» [3, с. 18]. Здесь электронная торговля рассматривается как особая форма совершения сделок, при которой их заключение и исполнение осуществляется с помощью электронных средств коммуникации. Правовая природа сделок при этом остается неизменной и они должны регулироваться нормами права, упорядочивающими отношения соответствующего вида (купля-продажа, перевозка, подряд, аренда и прочее). Электронный обмен данными согласно данной позиции не меняет сущности взаимоотношений сторон и влияет только на форму, в которой эти отношения строятся [4, с. 12].
Многообразие проявлений электронной экономической деятельности приводит к самым различным интерпретациям понятия «электронная торговля» в научных кругах. Одни исследователи (А.В. Зажигалкин, Е.Л. Паперно, И.В. Костюк) рассматривают электронную торговлю как предпринимательскую деятельность [5, с. 12], при которой заключение и исполнение сделок осуществляется «… путем электронного обмена данными с использованием телекоммуникационных средств» [6, с. 14]. Другие (Н.М. Васильева, Н.В. Миненкова) отмечают, что под электронной торговлей следует понимать экономическую деятельность, включающую в себя любые сделки в электронном формате [3, c. 14], совершенные с помощью глобальных или локальных компьютерных сетей [7, с. 9]. Третьи (Г.К. Дмитриева, Е. Степаненко) электронную коммерческую деятельность ассоциируют исключительно с торговыми операциями в сети Интернет [4, с. 12]. Отдельные авторы (Р.А. Маршавин, С.И. Ляпунов, Н. Соловяненко) считают понятия «электронная коммерция» и «электронная торговля» равными и трактуют их как «сделки купли-продажи, совершенные с использованием средств электронного документооборота, или совокупность действий, направленных на их заключение» [8, с. 250].
Различия в подходах обусловлены способами и средствами ее осуществления как экономической деятельности или как вида сделок, а также вопросами технической составляющей, то есть с помощью каких средств телекоммуникации она может осуществляться (посредством сети Интернет или с помощью других современных технических средств: телефона, факса, телевидения, систем электронных платежей и перевода денег, электронного обмена данными и других компьютерных сетей) [7, с. 14].
Таким образом можно отметить, что электронная торговля предполагает заключение сделок путем электронного обмена данными и другими электронными средствами передачи данных. К сделкам в электронном виде относятся сделки, заключаемые и исполняемые с использованием электронных средств связи, современных информационно-коммуникационных систем и сетей.
Такой подход соответствует положениям рамочного законодательства и конвенций, регулирующих электронную торговлю. Наибольший вклад в данной области сделан Комиссией Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ).
Типовой закон ЮНСИТРАЛ «Об электронной торговле» 1996 года построен на концепции «электронного обмена данными» (ЭОД). В пункте a) статьи 2 названного Типового закона отмечается: «Сообщение данных обозначает информацию, подготовленную, отправленную, полученную или хранимую с помощью электронных, оптических или аналогичных средств, включая электронный обмен данными, электронную почту, телеграмму, телекс или телефакс, но не ограничиваясь ими» [9]. Под электронным обменом данными (ЭДИ) (пункт b) понимается электронная передача с одного компьютера на другой информации с использованием согласованного стандарта структуризации информации. Отождествление системы «электронного обмена данными» с «электронной торговлей» позволило ЮНСИТРАЛ в руководстве по применению Типового закона принять его в форме единого законодательного акта, носящего рекомендательный характер. Однако он получил возможность введения в действие различными способами, в том числе и в форме отдельных нормоустанавливающих положений и подзаконных актов, в нормах применимого гражданского, договорного, уголовного и процессуального права.
В рамках Всемирной торговой организации анализируемое понятие включает в себя не только использование Интернета, других компьютерных сетей, телекса и телефакса, но и голосовой телефонии.
В связи с увеличением числа сделок в международной торговле, которые совершаются посредством электронного обмена данными и другими средствами связи, 23 ноября 2005 года Генеральной Ассамблеей ООН была принята Конвенция об использовании электронных сообщений в международных договорах. Сферой применения Конвенции является использование электронных сообщений при заключении или исполнении договоров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Технические средства, посредством которых может заключаться договор, включают в себя электронные, магнитные, оптические или аналогичные средства, включая электронный обмен данными, электронную почту, телеграмму, телекс или телефакс, но не ограничиваясь ими [10]. Однако именно сеть Интернет стала основной технологической средой обмена электронными сообщениями при заключении и исполнении международных договоров.
Заметим, что упомянутые документы ООН дают возможность оформления договорных отношений в электронном виде без составления предварительных соглашений на бумаге.
По классификации Всемирной торговой организации (ВТО) электронная торговля определяется как совокупность любых коммерческих сделок, реализованных на основе использования средств компьютерной и телекоммуникационной техники, и подразделяется на три категории:
-торговля продукцией на оцифрованных носителях;
-торговля товарами или услугами в режиме онлайн с доставкой;
-торговля услугами [11, с. 29].
Большинство членов Совета ВТО считает, что большая часть продукции, поставляемой электронным способом, должна классифицироваться как услуги. США считают, что хотя передача по электронной сделке представляет собой услугу, сама продукция (данные, изображение, звук) при этом равноценна товарам. Европейский союз считает, что все три категории электронной торговли являются услугами. Директивы ЕС об электронных подписях (1999 г.), об электронной коммерции (2000 г.) подробно определяют сферу правового регулирования электронной коммерции и оказания услуг, связанных с осуществлением электронной предпринимательской деятельности. Под ними понимаются услуги, оказываемые по индивидуальному запросу клиента на расстоянии, обычно за вознаграждение, посредством электронной передачи и хранения данных [12]. Приведенная формулировка выходит за рамки сделок, заключаемых электронным путем, и включает услуги по онлайновому поиску и предоставлению информации, доступу к базам данных, пересылке и хранению информации, обмену коммерческой корреспонденцией.
Директива ЕС об электронной коммерции выдвигает определенные требования к сообщениям, направляемым в рамках осуществления коммерческой деятельности, то есть коммерческим сообщениям - это идентификация коммерческих сообщений как таковых и идентификация отправителей коммерческих сообщений.
Установлено, что в Европейском союзе существует достаточно жесткий внутренний режим электронных подписей, связанный с субъективными критериями надежности [13, с. 17-18].
В США Национальной комиссией уполномоченных штатов разработаны два единообразных закона: об электронных сделках (1999 г.) и о сделках в сфере компьютерной информации (2000 г.), основанные на Типовом законе «Об электронной торговле». В них предусмотрены нормативные положения, устраняющие барьеры для электронной торговли, вызванные бумажным делопроизводством. Установлены также минимальные требования по юридическому признанию электронных сообщений, электронных подписей и иной электронной документации без предоставления преимуществ для определенных видов технологий или методов.
Среди интеграционных образований, в состав которых входит и Республика Беларусь, также происходит формирование единообразных подходов к созданию условий для развития электронной торговли. Постановление Межпарламентской Ассамблеи Евразийского экономического сообщества от 16 июня 2003 г. № 4-14 «О Рекомендациях Межпарламентской Ассамблеи ЕврАзЭС по законодательному обеспечению развития электронной торговли в государствах - членах Евразийского экономического сообщества (с учетом положений моделей законодательного регулирования, рекомендуемых ООН и Европарламентом)» определяет электронную торговлю как сделку или совокупность электронных сделок, совершаемых с помощью средств связи и информационных технологий, без составления и собственноручного удостоверения бумажных аналогов электронных контрактов. Такими сделками могут быть купля-продажа, поставка, возмездное оказание услуг, перевозка, заем и кредит, финансирование под уступку денежного требования, банковский вклад, банковский счет, расчеты, хранение, страхование, поручение, комиссия, агентирование, доверительное управление имуществом, коммерческая концессия и иные формы приобретения и использования прав и обязанностей в сфере предпринимательской деятельности.
Однако не рекомендуется на начальной стадии развития электронной торговли определять законодательную возможность для электронных договоров страхования, пенсионных договоров, авторских договоров и отношений, связанных с переходом прав интеллектуальной собственности [14].
Важным международным правовым актом, направленным на регулирование отношений в области осуществления электронной торговли, стал модельный закон «Об электронной торговле», принятый 25 ноября 2008 года Межпарламентской Ассамблеей государств - участников СНГ (постановление № 31-12), рекомендованный для использования в национальном законодательстве. Целью данного модельного закона является правовое обеспечение условий для электронной торговли на основе признания электронных сообщений. Определены базовые понятия «электронная торговля», «электронная сделка», «электронное сообщение», «электронный договор». Так, электронная торговля - это торговля, осуществляемая с использованием информационных систем, информационно-коммуникационной сети и электронных процедур. Электронная сделка - это любая сделка, совершенная сторонами сделки посредством проведения электронных операций по сделке. Электронное сообщение - это информация, подготовленная, отправленная, полученная и хранимая с помощью информационных систем, информационно-коммуникационной сети и электронных процедур. Электронный договор - это гражданско-правовой договор, осуществляемый на основе использования информационных систем, информационно-коммуникационной сети и электронных процедур [15].
Специальное законодательство, регулирующее электронный торговый оборот в Российской Федерации, находится в стадии разработки. В настоящее время там не сложилась однозначная терминологическая база и единообразное употребление терминов «электронная торговля», «электронная коммерция», «электронная сделка», «электронный документ». Существует определенный законодательный базис по частичному регулированию электронной торговли, который включает Федеральные законы «Об электронной цифровой подписи» (2002 г.), «О связи» (2003 г.), «Об информации, информатизации и защите информации» (2006 г.). В комитетах Государственной Думы находится на рассмотрении несколько проектов законов «Об электронных сделках», «Об электронном документе», «Об электронной торговле». Так, согласно законопроекту № 136018-4 «Об электронной торговле», внесенному депутатом Государственной Думы В.Я.Комиссаровым, под электронной торговлей следует понимать предпринимательскую деятельность по продаже/поставке товаров, выполнению работ, оказанию услуг, осуществляемую с использованием электронных сообщений. Электронное сообщение - это текстовая или иная информация, созданная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных средств связи [16]. Таким образом, законопроект предопределяет наличие нового вида предпринимательской деятельности - электронной торговли, хотя суть исходных гражданско-правовых отношений при этом не меняется. электронный коммерция правовой налогообложение
Законодательство Республики Беларусь с 2003 года содержит легальное определение понятия «электронная торговля». В соответствии со статьей 13 Закона Республики Беларусь от 28 июля 2003 года «О торговле» под электронной торговлей понимается оптовая, розничная торговля, характеризующаяся заказом, покупкой, продажей товаров с использованием информационных систем и сетей [17]. В основу ее определения положено несколько признаков.
. При электронной торговле покупатели заказывают товар и осуществляют его приобретение посредством информационных систем и сетей. Согласно Закону Республики Беларусь от 10 ноября 2008 года «Об информации, информатизации и защите информации» информационная система - это совокупность банков данных, информационных технологий и комплекса (комплексов) программно-технических средств. Информационная сеть - это совокупность информационных систем либо комплексов программно-технических средств информационной системы, взаимодействующих посредством сетей электросвязи [18]. На сегодняшний день наиболее доступной и широко используемой информационной сетью является Интернет.
. При осуществлении электронной торговли договор купли-продажи заключается путем оформления электронного документа в соответствии с Законом Республики Беларусь от 10 января 2000 года «Об электронном документе». Это означает, что договор купли-продажи, заключаемый в рамках электронной торговли, обязательно должен содержать электронную цифровую подпись, которая представляет собой набор символов, вырабатываемый средствами электронной цифровой подписи и предназначенный для подтверждения подлинности и целостности электронного документа.
Требование о заключении договора в виде электронного документа позволяет четко отграничить электронную торговлю от торговли через Интернет, которая в силу использования информационной сети многими ошибочно классифицируется как электронная торговля. В соответствии с разъяснениями Министерства торговли Республики Беларусь торговля с использованием интернет-магазинов в случае, когда не оформляется электронный документ, рассматривается как торговля по образцам. Данная форма торговли имеет специальное правовое регулирование, закрепленное в Правилах осуществления розничной торговли по образцам, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15 января 2009 г. № 31 «Об утверждении Правил осуществления розничной торговли по образцам».
Под интернет-магазином в соответствии с абзацем четвертым пункта 2 Правил понимается сайт, содержащий информацию о товарах, продавце, позволяющий осуществить выбор, заказ и (или) приобретение товара [19]. Торговля через интернет-магазины относится к форме розничной торговли по образцам, под которой понимается метод розничной продажи товаров, основанный на ознакомлении с ними с помощью каталогов, проспектов, буклетов, фотографий и других информационных материалов, где содержится описание товаров. Основным отличием торговли по образцам от электронной торговли является обязанность сторон заключать договор купли-продажи при осуществлении электронной торговли и отсутствие требований к форме закрепления отношений в рамках торговли по образцам.
Таким образом, с позиции законодателя не всякое использование сети Интернет в деятельности субъекта хозяйствования квалифицирует торговые отношения как электронную торговлю. Она будет иметь место только в том случае, если покупатель и продавец при заключении сделки оформили электронный документ.
На основе анализа различных точек зрения специалистов, а также исследования международных актов можно выделить следующие признаки электронной торговли.
. Электронная торговля является видом предпринимательской деятельности и к сделкам в электронном виде применяются те же правила и нормы, что и к обычным договорам. В частности, эксперты Всемирной торговой организации «… пришли к пониманию того, что электронная торговля как нечто отдельное не существует. Все сделки не имеют никаких других особенностей, кроме той, что заключаются с использованием электронных средств телекоммуникаций» [20].
. Электронная торговля обусловлена особым способом осуществления коммерческих операций и средством, с помощью которого происходит их совершение. Торговые операции осуществляются электронным способом посредством телекоммуникационных сетей.
. Электронная торговля связана с определенными дополнительными организационными действиями, обеспечивающими возможность ее осуществления, а именно наличием оборудования и программного обеспечения, доступа в телекоммуникационную сеть, дополнительных средств адресации (доменное имя, адрес электронной почты).
Проанализировав квалифицирующие признаки электронной торговли, можно сделать вывод, что электронная торговля представляет собой вид предпринимательской деятельности, осуществляемый электронным способом, при котором совершение сделок происходит посредством телекоммуникационных сетей.
Литература
1. Тедеев, А.А. Электронная коммерция (электронная экономическая деятельность): правовое регулирование и налогообложение / А.А. Тедеев. - М.: Приор-издат, 2002. - 224 с.
. Миненкова, Н.В. Международно-правовое и национально-правовое регулирование электронной торговли: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / Н.В. Миненкова; Рос. гос. соц. ун-т. - М., 2008. - 27 с.
. Зажигалкин, А.В. Международно-правовое регулирование электронной коммерции: автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.10; 12.00.03 / А.В. Зажигалкин; С.-Петербург. гос. ун-т. - М., 2005. - 28 с.
. Паперно, Е.Л. Правовое регулирование электронной торговли в России, Германии и США: автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / Е.Л. Паперно; Рос. ун-т Дружбы народов. - М., 2006. - 22 с.
. Костюк, И.В. Гражданско-правовое регулирование электронной торговли: автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / И.В. Костюк. - Казань, 2007. - 25 с.
. Васильева, Н.М. Правовое регулирование налогообложения электронной коммерции: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.14 / Н.М. Васильева; Моск. гос. юрид. акад. - М., 2007. - 27 с.
. Попов, В.М. Глобальный бизнес и информационные технологии. Современная практика и рекомендации / В.М. Попов, Р.А. Маршавин, С.И. Ляпунов; под ред. В.М. Попова. - М., 2001. - 272 с.
. Об электронной коммерции: Типовой закон Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 1996 г. // А.В. Шамраев. Правовое регулирование информационных технологий (анализ проблем и основные документы). Версия 1.0. - М.: Статус: Интертех: БДЦ-пресс, 2003. - С. 148-154.
. Об использовании электронных сообщений в международных договорах: Конвенция Организации Объединенных Наций // Организация Объединенных Наций [Электронный ресурс]. - 2005. - Режим доступа: #"justify">. Паньшин, Б.Н. Электронная торговля: теория и практика: курс лекций / Б.Н. Паньшин. - Минск: БГУ, 2009. - 383 с.
. О некоторых правовых аспектах услуг информационного общества, в частности электронной коммерции, на внутреннем рынке: Директива Европейского союза, 8 июня 2000 г., № 2000/31/ЕС // А.В. Шамраев. Правовое регулирование информационных технологий (анализ проблем и основные документы). Версия 1.0. - М.: Статус: Интертех: БДЦ-пресс, 2003. - С. 317-327.
. Моченов, В.Ю. Правовое регулирование электронной коммерции: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / В.Ю. Моченов; Рос. гос. ин-т интеллект. собственности. - М., 2006. - 25 с.
. О Рекомендациях Межпарламентской Ассамблеи ЕврАзЭС по законодательному обеспечению развития электронной торговли в государствах - членах Евразийского экономического сообщества (с учетом положений моделей законодательного регулирования, рекомендуемых ООН и Европарламентом): постановление Межпарл. Ассамблеи Евразийского экономического сообщества, 16 июня 2003 г., № 4-14 [Электронный ресурс]. - 2003. - Режим доступа: #"justify">. О модельном законе «Об электронной торговле»: постановление Межпарл. Ассамблеи государств - участников СНГ, 25 нояб. 2008 г., № 31-12 // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2010.
. О проекте Федерального закона № 136018-4 «Об электронной торговле»: протокол заседания Совета ГД ФС РФ, 8 февр. 2005 г., № 73 [Электронный ресурс]. - 2005. - Режим доступа: #"justify">. О торговле: Закон Респ. Беларусь, 28 июля 2003 г., № 231-З: в ред. законов Респ. Беларусь от 26 нояб. 2003 г., 20 июля 2006 г., 7 дек. 2009 г. // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. - № 87. - 2/981.
. Об информации, информатизации и защите информации: Закон Респ. Беларусь, 10 нояб. 2008 г., № 455-З // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. - № 279. - 2/1552.
. Правила осуществления розничной торговли по образцам: постановление Совета Министров Респ. Беларусь, 15 янв. 2009 г., № 31 // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. - № 18. - 5/29135.
. Орлов А. Во Всемирной торговой организации нет согласия по электронной торговле / А. Орлов, А. Ананьев // Ibusiness. - 2001. - № 1. - С. 23.