Таким образом, при выполнении функции меры стоимости режим ценных бумаг аналогичен правовому режиму денег. Представляется, что приведенные в таблице 1 правовые нормы в равной степени распространяются на деньги и ценные бумаги. И ценная бумага может рассматриваться как форма денег (в общем экономическом смысле), имеющих определенную меновую стоимость.
Для установления правовой природы ценных бумаг проанализируем основания их возникновения.
Согласно Гражданскому кодексу Республики Беларусь в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности [6, ч. 1 ст. 288]. Поскольку ценная бумага предполагает обязанность выдавшего ее лица (эмитента) надлежащим образом исполнить обязательство, поименованное в бумаге, то владелец ценной бумаги формально владеет бумагой, но фактически обладает правом требования. Одним из оснований возникновения обязательств является договор [6, ч. 2 ст. 288].
По мнению Цитовича П.П., обязательство может быть отделено от договора и установлено отдельно. Сам долг, как требование кредитора, это его движимое имущество и подлежит свободному распоряжению кредитором [11, с. 200].
Распоряжение долгом имело правовую основу и в римском праве. Одной из разновидностей римских контрактов являлся так называемый литтеральный (обязательственный договор). Литтеральный контракт устанавливался путем перевода обязательства на другое лицо записью в приходно-расходную книгу [12, с. 254]. Перевод осуществлялся в двух формах. В соответствии с первой формой вместо некоторых обязательств (купли-продажи, аренды) образовывалось новое абстрактное (литтеральное) денежное требование по величине стоимости прежних обязательств. Например, в графу аcceptum вписывалась полученная сумма, которую кредитору были должны, после чего в графу expensum вписывалась та же сумма, как будто выплаченная должнику [13, с. 248, 249]. Вторая форма перевода обязательства была обусловлена переменой субъектов обязательства. В этом случае требования и долги прежних субъектов по соглашению с новыми лицами переносились на последних, что влекло появление новых литтеральных обязательств [12, с. 254, 255]. По существу, такой контракт фиксировал не впервые возникшее обязательство, а заменял собой уже существовавшее. Замена ранее существовавшего обязательства происходила по взаимному соглашению - отсюда и контрактная форма. Развитие торгового оборота трансформировало литтеральные контракты в векселя, хотя, как отмечает Грибов А.Ю., «…в римском праве литтеральные контракты относились к обязательственному праву, а … векселя (как вид ценной бумаги) к вещному праву» [9, с. 22]; почему договор займа - обязательство, а облигация - вещь? Если по существу это однопорядковые понятия, разница состоит в форме выражения воли стороны (сторон). Отсюда Грибовым А.Ю. ценная бумага определяется как односторонний контракт, заключенный в единственном экземпляре, в котором одна из сторон может быть изменена без согласия другой стороны (свободно обращаемое обязательство) [9, с. 35].
В то же время, по мнению Агаркова М.М., правоотношения должника по ценной бумаге и первого приобретателя и должника и последующих владельцев разнородные. В первом случае между должником и владельцем существует договорное правоотношение (обязательственное по существу), по которому в качестве встречного представления передается ценная бумага. Но она имеет эквивалентную сумме обязательства ценность. Договорное обязательство считается исполненным, а у кредитора по договору (первого владельца бумаги) появляются имущественные права, закрепленные ценной бумагой (вместо имущества, которое могло быть передано во исполнение договора). Впоследствии отношения должника и последующих кредиторов (которым первоначальный кредитор передал на каком-либо правовом основании бумагу) определяются односторонним волеизъявлением [2, с. 37].
Грибов А.Ю. связывает возникновение прав по ценной бумаге с самим обязательством. Не во исполнение договора (Агарков М.М.), а в связи с его заключением ценная бумага опосредует правоотношения между кредитором (владельцем) и должником (эмитентом), придавая договору надлежащую форму.
Так, например, письменная форма договора банковского вклада (депозита) считается соблюденной, если он оформлен документально (депозитным договором, сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом, договором вкладного счета и т.п.) [14, ч. 2 ст. 183]. Гражданский кодекс Республики Беларусь, в свою очередь, к ценным бумагам относит депозитный и сберегательный сертификаты, банковскую сберегательную книжку на предъявителя [6, ст. 144].
Предположим, вкладчик и вкладополучатель заключили соглашение в форме депозитарного или сберегательного сертификата или сберегательной книжки на предъявителя. Соответственно, обе стороны допускают возможность оборачиваемости их договора (обязательства вкладополучателя). Ведь бланк договора банковского вклада (депозитарного договора), заключенного в простой письменной форме, не может быть объектом купли-продажи. Однако если договор заключен в форме ценной бумаги, то, способная к оборачиваемости, она участвует в гражданском обороте и выступает предметом сделок.
Обязательство воплощено в ценной бумаге, а для его надлежащего исполнения должнику необходимо осуществить платеж. Ценная бумага несет доказательственную функцию, удостоверяя право владельца. Если владелец утерял ценную бумагу, то факт утраты не является основанием для прекращения права требования из бумаги.
Таким образом, полагаем, с одной стороны, ценная бумага есть форма заключения договора (форма закрепления воли сторон), с другой стороны, это согласие должника в обязательстве на свободное обращение права требования к нему и допустимость предъявления ценной бумаги третьим лицом к исполнению. Исполнение будет означать совершение последним каких-либо действий, результатом которых будет увеличение имущества у кредитора, но увеличение относится к будущему времени. В настоящем у кредитора имеется лишь потенциальное имущество, выраженное правом требования. Такое право обладает некоторой ценностью, определяющей стоимость будущего имущества. Благодаря этой ценности (меновой стоимости) право требования обменивается на другие товары.
Ранее отмечалось, что теория ценных бумаг исходит из понятия ценной бумаги как документа, удостоверяющего имущественные (обязательственные) права.
Определение ценной бумаги, содержащееся в Гражданском кодексе Республики Беларусь, базируется на самом документе. Им удостоверяются определенные имущественные права и отношения займа владельца ценной бумаги по отношению к эмитенту.
Собственно документ обладает определенными признаками:
. документ - материальный объект с информацией, закрепленной созданным человеком способом для ее передачи во времени и пространстве [15, с. 174];
. документ - письменное свидетельство, деловая бумага, подтверждающие какой-либо факт или право на что-либо [16, с. 91];
. информация - сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах. Документированная информация (документ) - зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать [17, ст. 1].
В законодательстве Республики Беларусь закреплено понятие электронного документа - это информация, зафиксированная на машинном носителе и соответствующая требованиям, установленным Законом Республики Беларусь «Об электронном документе» [18, ст. 1], а именно: электронный документ должен создаваться, обрабатываться, передаваться и храниться с помощью программных и технических средств; должен иметь структуру, состоящую из двух неотъемлемых частей - общей (информация, составляющая содержание документа, в том числе информация об адресате) и особенной (состоит из одной или нескольких электронных цифровых подписей), и содержать реквизиты, позволяющие ее идентифицировать; должен быть представленным в форме, понятной для восприятия человеком [18, ст.ст. 6, 7].
Сущностной частью ценной бумаги являются закрепленные ею имущественные (обязательственные) права (информация о них). Соответственно, если непосредственный объект гражданских правоотношений - информация об имущественных правах, то способ ее закрепления (фиксации) может быть документированным или электронным. Представляется, следуя логике законодателя, что ценная бумага - это документ, удостоверяющий имущественные (обязательственные) права, а документ - это информация о правах, закрепляемая в документированной или электронной форме, следовательно, ценная бумага есть информация об имущественных правах, зафиксированная документированным или электронным способом.
По мнению Туктарова Ю., помимо документа понятие «ценная бумага» включает и второй элемент - «ценнобумажные» свойства, обусловленные необходимостью оборачиваемости обязательств, к которым относятся [19, с. 54, 55]:
. специальная легитимация, то есть для конкретных видов ценных бумаг создан специальный правовой режим, который обеспечивает возможность установить факт принадлежности определенного права данному лицу. Например, по именной ценной бумаге права могут принадлежать названному в ней лицу [6, ч. 1 ст. 146];
. литтеральность - свойство бумаги, предполагающее, что на самой бумаге написаны правовые основания ее выдачи, имущественные права. В некоторых случаях достаточно отнесения ценной бумаги к определенному виду, что обеспечивает локализацию необходимой информации [19, с. 54];
. формализация, так как обязательным является включение в текст бумаги определенных сведений (реквизитов);
. автономность, когда законный владелец ценной бумаги предполагается правым и может требовать исполнения по ценной бумаге от должника. Лицо, выдавшее ценную бумагу, и все лица, индоссировавшие ее, отвечают перед ее законным владельцем солидарно [6, ч. 1 ст. 148];
. абстрактность, то есть отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность, не допускается [6, ч. 2 ст. 148];
. публичная достоверность. Владелец ценной бумаги и должник доверяют формальным признакам бумаги, не проверяя содержательных элементов правоотношения по ценной бумаге [7, с. 74]. Законный владелец ценной бумаги, приобретая право на бумагу, рассчитывает на то, что право из бумаги соответствует содержанию бумаги [19, с. 55];
. презентация - представление (предъявление, передача) самой бумаги воочию [2, с. 49].
Указанные свойства первичны, а документ вторичен. В свою очередь, допустимость вторичности документа при фиксации имущественных (обязательственных) прав анализируется Туктаровым Ю. с точки зрения такой экономической категории, как инструменты фондового рынка. В качестве последних выступают виды привлечения ресурсов с целью формирования капитала. В историческом аспекте подобные инструменты включают несколько периодов своего развития: права (доли в государственных и муниципальных долгах, которые торговались как права требования на бирже), документы (они не обладали специальными качествами, передавались посредством записи в книге, вручения), ценные бумаги и ценные права [19, с. 53].
Документ должен признаваться ценной бумагой не из-за возможности получить какую-либо ценность, а в силу того, что в отношении документа установлены специальные правила, которые и делают его более эффективным при формировании капитала [19, с. 53]. Ведь имущественные (неимущественные) права могут закрепляться не только в бумажной, но и в безбумажной (электронной) форме. В последнем случае правовой режим для фиксируемых таким образом прав будет только обязательственным.
Как объект гражданских прав, ценная бумага является имуществом, телесным (осязаемым) документом, посредством которого владелец распоряжается тем или иным правом требования, воплощенным в бумаге. Такой документ может выступать предметом договоров.
Вещно-обязательственный дуализм правовой природы ценных бумаг предполагает единство формы и содержания. Ценная бумага - это не имущественное право, а документ, удостоверяющий закрепленные в нем имущественные права по установленной форме. Такова позиция теории ценных бумаг. Поэтому представляется неправомерным распространение на ценную бумагу нормы о ней как о бестелесной вещи.
Считаем, что правовая природа возникновения самой ценной бумаги и прав, закрепляемых ею, состоит в отделении обязательства от договора. При заключении договора образовывается денежное требование по величине стоимости прежних обязательств, которое может быть выражено в форме ценной бумаги. С одной стороны, ценная бумага опосредует правоотношения между кредитором и должником, придавая договору надлежащую форму (форму закрепления воли сторон). Поскольку она отражает волеизъявление стороны, его форма вариативна и должна соответствовать установленным в законодательстве требованиям. С другой стороны, выпуск ценных бумаг предполагает согласие должника в обязательстве на свободное обращение права требования к нему и допустимость предъявления ценной бумаги третьим лицом к исполнению.
С экономической точки зрения исполнение договора посредством передачи ценной бумаги рассматривается как денежное правоотношение. Бумага выполняет одну из функций денег - функцию меры стоимости. Благодаря свойству оборачиваемости она является способом обеспечения исполнения и прекращения обязательства, может быть предметом сделок (равно как и собственно деньги). Поэтому, допуская, что ценная бумага представляет собой кредитные деньги (К.Маркс), мы можем рассматривать ее правовой режим в свете денежных отношений.
По нашему мнению, ценная бумага есть результат правомерного действия лица (эмитента), направленного на возникновение определенных прав у третьих лиц по отношению к нему и обязанности эмитента исполнить требования третьих лиц.
Ценная бумага влечет возникновение обязательства, которое ввиду присущих ему свойств может участвовать в гражданском обороте. Такими свойствами выступают: специальная легитимация, литтеральность, публичная достоверность, формализация, презентация, автономность, абстрактность. Если обязательство (право требования) воплощено в бумажной форме, мы говорим о ценной бумаге. Если обязательство (право требования) закреплено во внебумажной (безбумажной, бездокументарной) форме, речь идет о ценном праве, а правовой режим для фиксируемых таким образом прав будет обязательственным.
Решение вопроса о правовой природе ценных бумаг позволяет выделять ценную бумагу со свойственными ей признаками в качестве самостоятельного объекта гражданских прав. Оборачиваемость ценных бумаг, выполнение ими функций денег позволит распространить на ценные бумаги отдельные нормы, регулирующие денежное обращение, в частности нормы, регулирующие порядок осуществления безналичных расчетов. Кроме того, разграничение понятий «ценная бумага» и «ценное право» позволит рассматривать так называемые бездокументарные ценные бумаги как совокупность прав, удостоверяемых записью на счете.
ценный бумага деньги право
ЛИТЕРАТУРА
1. Нерсесов, Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве / Н.О. Нерсесов. - М.: Статут, 2000. - 286 с.
. Агарков, М.М. Учение о ценных бумагах / М.М. Агарков. - М.: Финстатинформ, 1993. - 140 с.
. Урукова, О.В. Бумаги на предъявителя в германском праве / О.В. Урукова // Юрист (РФ). - 2006. - № 8. - С. 35-36.
. Итальянский проект торгового кодекса комиссии проф. Ч. Виванте / перевод под ред. В.М. Гордона. - Изд-во Пролетарий, 1925. - 131 с.
. Шершеневич, Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 года) / Г.Ф. Шершеневич. - М.: Фирма Спарк, 1994. - 335 с.
. Гражданский кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 28 окт. 1998 г.: одобр. Советом Респ. 19 нояб. 1998 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 26 дек. 2007 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2008.
. Белов, В.А. Сингулярное правопреемство в обязательстве / В.А. Белов. - 2-е изд. стер. - М.: АО Центр ЮрИнфоР, 2001. - 265 с.
. Крылова, М. Ценная бумага - вещь, документ или совокупность прав? / М. Крылова // Рынок ценных бумаг. - 1997. - № 5. - С. 31.
. Грибов, А.Ю. Деньги и ценные бумаги: сущность и правовой режим / А.Ю. Грибов. - М.: РИОР, 2006. - 190 с.
. Об утверждении Положения о производных ценных бумагах: постановление Комитета по ценным бумагам при Совете Министров Республики Беларусь, 4 февр. 2002 г., № 02/П: в ред. постановления Комитета по ценным бумагам при Совете Министров Респ. Беларусь от 26 дек. 2003 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2008.
. Цитович, П.П. Очерк основных понятий торгового права / П.П. Цитович. - М.: ОА ЦентрЮрИнформ, 2001. - 448 с.
. Пухан, И. Римское право: базовый учебник / И. Пухан, М. Поленак-Акимовская; пер. с македонского д-р. юрид. наук, проф. В.А. Томсинова, Ю.В. Филиппова; под ред. В.А. Томсинова. - М.: ИКД ЗЕРЦАЛО-М, 2003. - 448 с.
. Санфилиппо, Ч. Курс римского частного права: учебник / Ч. Санфилиппо; под ред. Д.В. Дождевой. - М.: Издательство БЕК, 2000. - 400 с.
. Банковский кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 3 окт. 2000 г.: одобр. Советом Респ. 12 окт. 2000 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 26 дек. 2007 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2008.
. Большой юридический словарь / под ред. А.Я. Сухарева, В.Е. Крутских. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: ИНФРА-М, 2004. - 704 с.
. Словарь современных правовых и экономических терминов / В.Н. Шимов [и др.]; под ред. В.Н. Шимова, В.С. Каменкова. - Минск: Тэхналогія, 1999. - 542 с.
. Об информатизации: Закон Респ. Беларусь, 6 сент. 1995 г., № 3850-XII: в ред. Закона Респ. Беларусь от 20 июля 2006 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2008.
. Об электронном документе: Закон Респ. Беларусь, 10 янв. 2000 г., № 357-З: в ред. Закона Респ. Беларусь от 20 июля 2006 г. // Консультант Плюс: Беларусь. Технология 3000 [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2008.
. Туктаров, Ю. Эволюция инструментов фондового рынка / Ю. Туктаров // Рынок ценных бумаг. - 2004. - № 15. - С. 53-56.