Нотариальной Палаты субъекта РФ
Объектом исследования являются отношения по поводу организации нотариальной деятельности в Российской Федерации. Предметом исследования являются национальные нормативно-правовые акты, регулирующие нотариальную деятельность.
Структура работы определена поставленными целью и задачами и состоит из введения, двух глав, заключения, списка литературных источников.
При написании использовался пласт российского законодательства о нотариате, учебная и научная литература современных и классических авторов, периодические издания, электронные источники с сервера Федеральной нотариальной палаты.
Глава 1. Государственное регулирование организации нотариата и нотариальной деятельности
1.1 Правовые основы нотариальной деятельности
Рассматривая организацию и деятельность нотариата на сегодняшний день мы пришли к выводу, что он регламентируется нормами многих законодательных актов, принадлежащих к различным отраслям права. Подробный анализ данных актов нами будет проведен далее.
Для лучшего понимания специфики предмета правового регулирования нотариального права сначала следует рассмотреть, что же собой представляет нотариальная деятельность.
Легального определения нотариальной деятельности действующее законодательство Российской Федерации не содержит. Однако формулирование понятия нотариальной деятельности представляет не только научно-теоретический интерес, но и должно иметь определенные последствия для практики правового регулирования: определение нотариальной деятельности дает основания для введения требований, предъявляемых к ее субъектам и процессу осуществления; несоблюдение требований, предъявляемых к нотариальной деятельности влечет меры ответственности.
В соответствии с общим смыслом действующего законодательства и потребностями развития нотариального права, в узком плане нотариальную деятельность можно определить как урегулированную нормами нотариального права профессиональную непредпринимательскую деятельность нотариусов и иных уполномоченных лиц по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в целом, осуществляемую путем совершения в соответствии с определенной законом процедурой нотариальных действий от имени Российской Федерации.
Из данного определения вытекают основные признаки нотариальной деятельности.
Первый признак - цель нотариальной деятельности. В соответствии со смыслом ст. 1 Основ целью осуществления нотариальной деятельности является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц.
Второй признак нотариальной деятельности - сфера ее осуществления. В наиболее общем виде сферу нотариальной деятельности традиционно определяют как гражданский оборот.
Несмотря на важную роль нотариата для развития гражданского оборота, последствия не всех нотариальных действий, составляющих содержание нотариальной деятельности, можно отнести исключительно к сфере гражданского оборота. Такие нотариальные действия как, например, свидетельствование верности копий документов и выписок из них; свидетельствование подлинности подписи на документах; удостоверение факта нахождения гражданина в живых или в определенном месте; обеспечение доказательств, необходимых в случае возникновения дела в суде или административном органе; удостоверение брачного контракта или соглашения об уплате алиментов могут иметь значение не только для правоотношений в сфере гражданского оборота, но и для налоговых, гражданских процессуальных, административных, семейных и других правоотношений.
Таким образом, не следует сужать сферу нотариальной деятельности только до гражданского оборота, как это часто делается исследователями в силу традиционного отнесения нотариата к системе гражданской юрисдикции.
Осуществление нотариальной деятельности лишь отчасти базируется на принципах гражданского права (в части, например, учета равенства субъектов гражданского оборота при разъяснении им смысла и значения проекта сделки при ее нотариальном удостоверении). Более того, правовые последствия для субъектов правоотношений наступают в рамках различных отраслей права. В силу этого сферу нотариальной деятельности не следует выделять только по отраслевой принадлежности правоотношений, на которые влияет совершение того или иного нотариального действия.
Законодательство Российской Федерации о нотариате вообще не содержит указания на сферу нотариальной деятельности, и, в частности, не относит напрямую нотариальную деятельность к гражданскому обороту.
Нотариальная деятельность имеет собственное содержание, принципы осуществления. Статус субъектов нотариального действия определяется нормами нотариального права и они, как правило, что исключительно важно осмыслить и понять, утрачивают черты, присущие им как субъектам иных отраслей права.
Третий признак - осуществление нотариальной деятельности от имени Российской Федерации в соответствии со ст. 1 Основ. Совершение нотариальных действий от имени государства - Российской Федерации обусловлено тем, что на нотариат возложены полномочия по исполнению одной из важнейших функций государства - защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц.
Четвертым признаком нотариальной деятельности является ее содержание. Содержание нотариальной деятельности составляют совершаемые нотариусами и иными уполномоченными лицами предусмотренные законодательными актами нотариальные действия.
Пятый признак нотариальной деятельности - ее осуществление специальными субъектами (легализованный характер). Нотариальная деятельность в Российской Федерации осуществляется нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, или занимающимися частной практикой. Реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет Министерство юстиции Российской Федерации. При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой.
Нотариусы - не единственные субъекты, имеющие право совершать нотариальные действия. В соответствии со ст. 1 Основ в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса нотариальные действия совершают уполномоченные на это должностные лица органов исполнительной власти. Наделение должностных лиц органов исполнительной власти правом совершать нотариальные действия объясняется тем, что нотариальные конторы располагаются, в основном, в крупных городах, и для удовлетворения потребности населения небольших территориально отдаленных населенных пунктов в нотариальных действиях, совершаемых нотариусами, пришлось бы преодолевать расстояние в десятки, а то и сотни километров.
Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств имеют право совершать уполномоченные на это должностные лица консульских учреждений Российской Федерации.
Шестым признаком нотариальной деятельности являются независимость и беспристрастность нотариуса при ее осуществлении (ст. 5 Основ). Нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности и руководствуется Конституцией Российской Федерации, конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации, а также правовыми актами органов государственной власти автономной области, автономных округов, краев, областей, городов принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами.
Независимость нотариальной деятельности обеспечивается установленными ст. 6 Основ ограничениями в деятельности нотариуса. Нотариус не вправе: заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской; оказывать посреднические услуги при заключении договоров.
Седьмой признак нотариальной деятельности, вытекающий из принципа независимости нотариальной деятельности и тесно с ним связанный, - профессионализм осуществления нотариальной деятельности. Профессионализм нотариальной деятельности обеспечивается строгими требованиями к кандидату на должность нотариуса: он должен иметь высшее юридическое образование, пройти стажировку не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, успешно сдать квалификационный экзамен и иметь лицензию на право нотариальной деятельности.
Данные требования оправданны, поскольку относительно нотариусов действует презумпция абсолютного знания законодательства: нотариус не имеет права отказать в нотариальном действии по причине недостатка знаний, необходимых для его совершения. Каким бы сложным ни было, например, содержание сделки, за удостоверением которой обратились к нотариусу ее стороны, он обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона, как бы противоречиво и проблемно ни было регулирующее данный вопрос законодательство.
Принцип профессионализма - важная гарантия обеспечения "качества" нотариального действия и служит защите прав и охраняемых интересов граждан и юридических лиц, в том числе в процессе нотариального действия.
Восьмой признак нотариальной деятельности - процедурность ее осуществления.
Нотариат не является органом государства, однако в соответствии с законодательством на него возложено исполнение отдельных полномочий государства по осуществлению государственной функции по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Указанные полномочия реализуются в строго определенном порядке, что еще раз подчеркивает публичность, государственный характер нотариальной деятельности.
Порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается Основами законодательства о нотариате и другими законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации. Нарушение порядка совершения нотариального действия влечет его недействительность.
Девятым признаком нотариальной деятельности является ее осуществление под собственную ответственность нотариуса. Суть ответственности нотариуса заключается в том, что он обязан нести неблагоприятные последствия в случае нарушения требований законодательства.
Ответственность нотариусов за соответствие осуществляемой ими нотариальной деятельности требованиям законодательства, особенно институт полной имущественной ответственности частнопрактикующих нотариусов, служит реальным стимулом надлежащего исполнения нотариусами своих обязанностей и действенной гарантией полного и точного соблюдения прав и охраняемых законом интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в процессе нотариальной деятельности.
И, наконец, десятый признак нотариальной деятельности - ее некоммерческий характер. В соответствии со ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли.
Деятельность государственной нотариальной конторы финансируется полностью за счет бюджетных средств. Это означает, что оплата расходов по обеспечению нотариуса помещением, оргтехникой, канцелярскими товарами, выплата заработной платы нотариусу и другим сотрудникам государственной нотариальной конторы производятся из средств государственного бюджета. За совершение нотариальных действий, составление проектов документов, выдачу копий (дубликатов) документов и выполнение технической работы нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, взимает государственную пошлину по ставкам, установленным законодательством Российской Федерации. Полученные нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе, при осуществлении нотариальной деятельности денежные средства поступают в государственный бюджет.
Несколько иные правила действуют в отношении нотариусов, занимающихся частной практикой.
Источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий, в качестве оплаты за работу правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации.
Денежные средства, полученные нотариусом, занимающимся частной практикой, после уплаты налогов, других обязательных платежей поступают в собственность нотариуса.
Именно в этом и состоит понимание нотариальной деятельности в широком смысле: это и совершение самого нотариального действия и вся многосторонняя, многоплановая деятельность по обеспечению совершения нотариального действия.
Предпринимательский характер нотариальной деятельности противоречил бы самой ее сущности как публичной, осуществляемой от имени государства - Российской Федерации деятельности по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, общества и государства. Правоохранительная по сути деятельность нотариата не может осуществляться на возмездной основе, что характерно для предпринимательской деятельности в рамках частноправовых отношений, так как нотариальная деятельность реализуется в рамках публичных правоотношений, лишенных коммерческого характера.
Признаки нотариальной деятельности взаимно дополняют друг друга и при ее характеристике должны рассматриваться в комплексе, неразрывном единстве. Только совокупность всех рассмотренных признаков позволяет считать деятельность нотариальной.
Таким образом, понятия "нотариальная деятельность" и "нотариальные действия" не тождественны. Осуществление нотариальных действий - только один, хотя и важнейший, признак нотариальной деятельности, требующий рассмотрения его в совокупности с остальными признаками.
Итак, предметом правового регулирования нотариального права в сфере осуществления нотариальной деятельности являются общественные отношения, складывающиеся в процессе производства нотариусами и иными уполномоченными лицами нотариальных действий. Одна из сторон этих отношений - всегда нотариус или иное лицо, уполномоченное совершать нотариальные действия. Другой стороной могут быть граждане и юридические лица, обратившиеся за совершением нотариального действия.
Отличительная особенность общественных отношений данной группы - наличие в них признака диспозитивности (при публичном характере нотариальной деятельности в целом), возникновение и осуществление правоотношений в зависимости от воли заинтересованных субъектов. Данный принцип служит отражением принципа диспозитивности в гражданском материальном праве, требования которого предопределяют необходимость совершения большинства нотариальных действий. Диспозитивный характер общественных отношений в сфере нотариальной деятельности проявляется, например, в том, что граждане и юридические лица сами решают, обратиться ли им к нотариусу; самостоятельно определяют содержание сделки, подлежащей нотариальному удостоверению.
Таким образом, предмет нотариального права следует понимать широко: к нему относятся не только общественные отношения, возникающие в сфере организации и осуществления нотариальной деятельности, но и общественные отношения, возникающие в связи и по поводу нотариальной деятельности и организации нотариата в целом.
Помимо общественных отношений по осуществлению нотариальных действий, предметом нотариального права являются также организационно-управленческие отношения в сфере нотариата и нотариальной деятельности. Объект правового регулирования в данной области - вертикальные отношения, одной из сторон которых обязательно является субъект, обладающий способностью принуждать к исполнению своих предписаний (государство в лице уполномоченных органов, нотариальные палаты субъектов Российской Федерации). Положение субъектов организационно-управленческих отношений в сфере нотариата и нотариальной деятельности определяется на основе формулы: "власть - подчинение".
Организационная структура Российского нотариата представляет систему органов и должностных лиц: Министерство юстиции РФ; министерства юстиции республик в составе РФ; управления юстиции субъектов РФ; нотариальные палаты; государственные нотариальные конторы; нотариусы, занимающиеся частной практикой; должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений и другие должностные лица, которые, в соответствии с законодательством, наделены правом совершать в определенных случаях нотариальные действия.
Полномочия органов, которые входят в эту систему, неодинаковы.
) отношения по определению правовых основ деятельности нотариата и осуществления нотариальных действий нотариусами и иными уполномоченными лицами;
) по финансовому воздействию на систему нотариата и на осуществление нотариальной деятельности. Данное воздействие реализуется государством в двух направлениях: с одной стороны, финансирование государственных нотариальных контор (бюджетные правоотношения), а с другой, - налогообложение нотариальной деятельности нотариусов, занимающихся частной практикой (налоговые правоотношения);
) по государственному контролю за деятельностью нотариусов.
С учетом негосударственной природы нотариата уже сейчас можно констатировать, что повышенное "внимание" государства к государственным нотариальным конторам не только не повышает эффективность их работы по сравнению с частнопрактикующими нотариусами, но и противоречит принципу невмешательства государства в деятельность субъектов гражданского общества, институтом которого является государственный нотариат.
Таким образом, рассмотрев разнообразные общественные отношения, складывающиеся в процессе организации и осуществления нотариальной деятельности, можно сделать вывод о том, что предметом нотариального права является целый комплекс общественных отношений, которые, взятые в совокупности, не могут быть отнесены к предмету ни одной из традиционных отраслей права. Несмотря на то что различные виды общественных отношений, входящих в предмет нотариального права, не составляют органически единого отношения, тем не менее, они тесно взаимосвязаны и могут рассматриваться в качестве целостного образования. Нотариальное право имеет комплексный предмет правового регулирования, включающий в себя как общественные отношения по совершению нотариальных действий, так и организационно-управленческие отношения в сфере нотариальной деятельности, подразделяющиеся на внутренние и внешние организационно-управленческие отношения.
Нотариальное право имеет сложный, комплексный предмет, включающий в себя, во-первых, общественные отношения по производству нотариальных действий в процессе нотариальной деятельности, и, во-вторых, организационно-управленческие отношения в сфере нотариальной деятельности, конечной целью которой и является нотариальное действие.
Первая группа отношений, составляющих предмет нотариального права, - отношения по осуществлению нотариальной деятельности посредством отдельных нотариальных действий. Метод правового регулирования отношений в рамках данной группы можно определить как императивный, но с элементами диспозитивности.
Такой сложный, составной метод предопределен особенностями нотариальной деятельности, прежде всего, одним из важнейших ее признаков - публичностью. На нотариат возложено осуществление полномочий по исполнению одной из функций государства - защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Нотариальная деятельность, таким образом, опосредует эту функцию, осуществляется от имени государства - Российской Федерации и имеет публичный характер. Для регулирования отношений по осуществлению нотариальной деятельности применяется публично-правовой метод.
Использование именно императивного метода в данном случае совершенно оправданно, поскольку в результате реализации через отношения в сфере осуществления нотариальной деятельности властных полномочий государства нотариально заверенным копиям документов, нотариально удостоверенным сделкам, иным результатам совершения нотариальных действий придается официальный, публичный характер, что является необходимым условием для реальной, действенной защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.
Публичный характер нотариальной деятельности и императивный метод ее правового регулирования сочетаются в сфере выполнения отдельных нотариальных действий с некоторыми признаками диспозитивности при регулировании поведения сторон нотариального действия.
Организационно-управленческие отношения, входящие в предмет нотариального права, в качестве одной из сторон обязательно имеют субъекта, наделенного властно-распорядительными полномочиями: государство в лице компетентных уполномоченных органов (органов юстиции, налоговых органов, органов судебной системы) или соответствующую нотариальную палату. Такой субъектный состав, основанный на неравенстве сторон правоотношения, предопределяет существование в данном случае императивного, публичного метода правового регулирования.
Таким образом, комплексность предмета правового регулирования предопределяет сложность метода нотариального права. Говоря о методе правового регулирования как о способе воздействия на регулируемые отношения, следует иметь в виду, что поскольку предмет нотариального права составляет не однородное отношение, а комплекс тесно связанных между собой отдельных видов общественных отношений, постольку и метод правового регулирования нотариального права является в основном императивным, но с отдельными элементами диспозитивности.
В методе правового регулирования нотариального права сочетаются элементы дозволения, запрета и предписания. Применительно к тому или иному виду общественных отношений, входящих в предмет нотариального права, и с учетом содержательной стороны этих отношений будет применяться и конкретное сочетание элементов правового регулирования.
Правовое регулирование деятельности нотариата отнесено законодателем к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов, которые в пределах своего ведения могут регулировать отдельные стороны этой деятельности (п. «л» ч.1 ст.72 Конституции РФ).
К сожалению, действующее законодательство о нотариате не содержит специальных статей разделяющих компетенцию субъектов РФ и федерации, что за последнее десятилетие не раз приводило к спорам. В этой связи, важно заметить, что компетенция и пределы ведения субъектов РФ строго определены и не могут трактоваться расширительно. Так, например, согласно Федеральному закону от 6 октября 1999 г. №184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» (с посл. изм. и доп.) определение границ нотариальных округов в пределах территории субъекта Российской Федерации и численности нотариусов - это компетенция органов исполнительной власти субъекта Российской Федерации.
Современное российское законодательство о нотариате представляет собой комплекс нормативных правовых актов, среди которых особая роль отводится: Основам законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. №4462-I (введены в действие постановлением ВС РФ от 11 февраля 1993 г. №4463-I «О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате».
В настоящее время Основы законодательства РФ о нотариате действуют с изменениями и дополнениями (в ред. Федеральных законов от 18.10.2007г.).
Определяющее значение для нотариальной деятельности имеют многие нормы ГК РФ, ГПК РФ, СК РФ, а также международные соглашения РФ. Нормы, закрепляющие права и обязанности нотариусов закреплены в налоговом законодательстве (НК РФ), законодательстве об исполнительной деятельности, трудовом законодательстве. Государственная регистрация нотариальных палат как некоммерческих организаций осуществляется в соответствии с порядком регистрации юридических лиц, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» (с посл. изм. и доп.).
Кроме этого среди нормативных источников, направленных на регулирование нотариальной деятельности следует выделить:
Методические указания по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ (утв. приказом Минюста России от 15 марта 2000 г. №91);
Порядок ведения реестра государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой (утв. приказом Минюста РФ от 2 декабря 2003 г. N 306);
Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса, утвержденный решением Правления Федеральной нотариальной палаты и приказом Минюста РФ от 26 мая, 21 июня 2000 г. №179;
Положение о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утверждено решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 20 марта 2000 г. и приказом Минюста РФ от 14 апреля 2000 г. №132;
Положение об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утверждено решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 26 мая 2000 г. и приказом Минюста РФ от 21 июня 2000 г. №178;
и др.
Действует ряд инструкций, разработанных и принятых еще в советский период государства и права, так, например, можно выделить Инструкцию по делопроизводству в государственных нотариальных конторах РСФСР, утвержденная приказом Минюста РФ от 19 августа 1976 г. №32[14] <#"justify">Нотариат - это система, на которую возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других нотариальных действий в целях обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Но нотариальная функция не сводится к одним лишь нотариальным услугам. Нотариальная функция является юрисдикционной функцией. Нотариус обязан, установив фактические обстоятельства по конкретному нотариальному действию с помощью доказательств, применить соответствующую правовую норму. Таким образом, определяющим правовую природу нотариата признаком следует считать его юрисдикционную, правоохранительную функцию. И эта функция определяет порядок организации и структуру нотариата, его компетенцию и методы его деятельности.
.2 Финансирование нотариата. Налогообложение нотариальной деятельности
Изучая особенности финансирования нотариальной деятельности в Российской Федерации нами было замечено, что они определяются важностью нотариальной деятельности для нормального функционирования правового государства, уникальностью природы нотариата - института гражданского общества, выполняющего публичную функцию по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц, неоднородностью правового статуса нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах или занимающихся частной практикой.
Можно выделить следующие принципиальные положения, характеризующие финансирование нотариальной деятельности в России на современном этапе:
·отличие принципов финансирования в зависимости от природы нотариата: государственного или частнопрактикующего;
·бюджетное финансирование деятельности государственных нотариальных контор, в том числе при возмещении гражданам и юридическим лицам ущерба, причиненного при осуществлении нотариальной деятельности;
·самофинансирование деятельности нотариусов, занимающихся частной практикой, в том числе самостоятельное обеспечение содержания помещения нотариальной конторы и нотариального архива, полная имущественная ответственность за профессиональные ошибки;
·законодательное регулирование размеров государственной пошлины, взимаемой при совершении нотариальных действий нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, нотариальных тарифов, взимаемых нотариусом, занимающимся частной практикой;
·законодательно закрепленная возможность пользования льготами при оплате нотариальных действий при совершении нотариального действия не только нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе, но и нотариусом, занимающимся частной практикой;
·обеспечение нотариусами как налогоплательщиками стабильного поступления средств в бюджеты и внебюджетные фонды.
Вопрос о финансировании нотариальной деятельности решается законодателем по-разному в зависимости от категории нотариуса: работающего в государственной нотариальной конторе или занимающегося частной практикой.
В соответствии со ст. 23 Основ источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий, составление и изготовление документов, дачу консультаций правового характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации.
Государственные нотариальные конторы содержатся за счет бюджетных отчислений.
Нотариальное действие признается совершенным после уплаты государственной пошлины или тарифа, иными словами, неоплаченное нотариальное действие - недействительно.
При совершении нотариальных действий вне пределов нотариальной конторы размер государственной пошлины (тарифа) увеличивается в полтора раза.
Льготы для физических и юридических лиц, предусмотренные законодательством о государственной пошлине, распространяются на этих лиц при совершении только обязательных по закону нотариальных действий, но не распространяются на оплату составления проектов документов, выдачу копий, выполнение технической работы, консультации правового характера как нотариусами государственных нотариальных контор, так и нотариусами, занимающимися частной практикой.
В том случае, когда льготы при оплате нотариального действия применяются при обращении лица за совершением нотариального действия к нотариусу, работающему в государственной нотариальной конторе, соответствующий бюджет просто не получает определенную часть дохода.
Сложнее обстоит дело при применении льгот нотариусами, занимающимися частной практикой.
До 1 января 2005 г. действовало положение, в соответствии с которым неполученные нотариусами суммы тарифов за совершение нотариальных действий в отношении лиц, имеющих льготы по госпошлине, в доход нотариусов не включаются и, следовательно, не подлежат налогообложению. С принятием Федерального закона от 2 ноября 2004 г. № 127-ФЗ гл. 253 Налогового кодекса Российской Федерации "Государственная пошлина" данное положение отменено. Возникла ситуация: льготы, установленные государством для многих категорий граждан и организаций, должны обеспечиваться за счет денежных средств нотариусов, представляющих собой оплату нотариальных действий других граждан и организаций. Получается, во-первых, что льготы государства финансируются другими гражданами и организациями и, во-вторых, труд нотариуса не оплачивается, что противоречит ст. 37 Конституции Российской Федерации.
Денежные средства, полученные частнопрактикующим нотариусом, поступают в его собственность только после уплаты налогов и других обязательных платежей. Причем часть этих денежных средств расходуется нотариусом на решение целого ряда вопросов, необходимых для нормального функционирования нотариальной конторы и обеспечения нотариальной деятельности.
В связи с рассмотрением финансовых аспектов деятельности нотариусов важен вопрос о налогообложении деятельности нотариусов, занимающихся частной практикой. В период становления современного российского нотариата данный вопрос решался неоднозначно. Неоднократно вопрос налогообложения нотариусов, занимающихся частной практикой, становился предметом рассмотрения Конституционного Суда Российской Федерации, который признавал неконституционными положения законов о тарифах страховых взносов в Пенсионный и другие государственные внебюджетные фонды, устанавливающие повышенный их размер для частнопрактикующих нотариусов.
Конституционный Суд совершенно справедливо указал, что при введении тарифа страховых взносов в отношении занимающихся частной практикой нотариусов не было учтено то, что они, как и адвокаты, и государственные нотариусы, выполняют возложенные на них государством публичные функции, включая большой объем бесплатных нотариальных действий. Кроме того, для государственного и частного нотариата установлены в основном единые государственные пошлины. С учетом этих обстоятельств предусмотренный оспариваемыми нормами тариф страховых взносов приводил к такому изъятию доходов занимающихся частной практикой нотариусов, что, по сути, это становилось не столько финансированием трудовых пенсий, сколько необоснованным лишением нотариусов части законно заработанного.
Конституционный Суд подчеркнул, что деятельность занимающихся частной практикой нотариусов, которые на профессиональной основе обеспечивают защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, - особая юридическая деятельность, осуществляемая от имени государства, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов и предопределяет специальный публично-правовой статус нотариусов.
Деятельность нотариусов, занимающихся частной практикой, как уже говорилось, не является предпринимательством или какой-либо иной, не запрещенной законом экономической деятельностью и не преследует цели извлечения прибыли. Исходя из этого, вряд ли обоснованно избранное законодателем регулирование, уравнивающее частнопрактикующих нотариусов с другими категориями плательщиков страховых взносов, деятельность которых не носит особого публично-правового характера и направлена на извлечение прибыли, а также не дифференцирующее тарифы страховых взносов в зависимости от получаемого заработка (дохода).
В настоящее время нотариусы, занимающиеся частной практикой, являются налогоплательщиками двух видов налогов: налога на доходы физических лиц и единого социального налога. Делаются попытки заставить нотариуса платить и налог на добавленную стоимость.
В соответствии со ст. 209 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по налогу на доходы физических лиц, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации, признаются доходы, полученные налогоплательщиками в налоговом периоде. При этом неполученные нотариусами суммы тарифов за совершение нотариальных действий в отношении лиц, имеющих льготы по госпошлине, не должны включаться (как не полученные) в доход нотариусов и, следовательно, подлежать налогообложению.
При исчислении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц частнопрактикующие нотариусы имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов.
Следует иметь в виду, что подп. 17 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ устанавливает, что реализация на территории Российской Федерации услуг, оказываемых уполномоченными на то органами, за которые взимается государственная пошлина, все виды лицензионных, регистрационных и патентных пошлин и сборов, а также пошлины и сборы, взимаемые государственными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами при предоставлении организациям и физическим лицам определенных прав, не подлежит обложению налогом на добавленную стоимость (освобождается от налогообложения).
Следовательно, доходы в виде оплаты нотариальных действий у частнопрактикующих нотариусов не облагаются. При этом не подлежат налогообложению в виде НДС и средства, полученные за составление и изготовление нотариальных документов, консультационная работа правового и иного характера, без чего невозможно само нотариальное действие.
Нотариусы, занимающиеся частной практикой, уплачивают единый социальный налог, предназначенный для мобилизации средств на реализацию права граждан на государственное пенсионное и социальное обеспечение (страхование) и медицинскую помощь.
С точки зрения нотариального права закрепляемый действующим налоговым законодательством статус частнопрактикующего нотариуса как плательщика налога на добавленную стоимость вызывает недоумение.
На наш взгляд, совершенно неправомерно приравнивание частнопрактикующего нотариуса в вопросе налогообложения к лицам, ведущим предпринимательскую деятельность. Такое положение вещей полностью игнорирует особую природу нотариата как института, осуществляющего от имени Российской Федерации публичную деятельность по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Требование уплаты нотариусами, занимающимися частной практикой, налога на добавленную стоимость не учитывает их статус как лиц, выполняющих публично-правовые функции. Нотариальная деятельность не является предпринимательской и не направлена на извлечение прибыли; нотариусы не оказывают услуг, а несут публичную обязанность. Следовательно, плательщиками налога на добавленную стоимость и налога с продаж частнопрактикующие нотариусы быть не могут.
Кроме того, как показывает практика, существующая система налогообложения частнопрактикующих нотариусов имеет достаточно низкую экономическую обоснованность, поскольку общие суммы взимаемых налогов явно не соответствуют уровню дохода подавляющего большинства нотариусов, особенно в регионах с невысокой нуждаемостью в совершении нотариальных действий и низким уровнем дохода населения. Такая ситуация не способствует развитию системы нотариата, серьезно затрудняет для нотариусов возможность совершенствовать материально-техническую базу профессиональной деятельности, приобретать необходимую правовую литературу и современные электронные правовые системы.
Статус частнопрактикующего нотариуса как плательщика налогов, отличается некоторой двойственностью: с одной стороны, нотариус, занимающийся частной практикой, при налогообложении приравнивается к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность (что противоречит, на наш взгляд, принципу публичности нотариальной деятельности), а с другой стороны, на него не распространяется ряд налоговых льгот, в частности, при определении налоговых вычетов, установленных для предпринимателей.
Рассмотрев данный подпункт мы пришли к выводу, что правовое регулирование финансирования и налогообложения деятельности нотариусов в последние годы носит ярко выраженный репрессивный характер.
1.3 Государственный контроль за деятельностью нотариата
Изучая нотариальную деятельность, нами уже было отмечено, что она представляет собой публичную деятельность, осуществляемую от имени РФ (ст. 1 Основ).
Такая характеристика нотариальной деятельности предопределяет важнейшую черту системы нотариата и составной элемент ее дальнейшего функционирования - подконтрольность государству.
Построение и функционирование системы контроля в сфере организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности определяются уникальностью самого института нотариата.
Прежде всего, нотариат организуется и функционирует по правилам, установленным государством, поскольку осуществляет публичную функцию государства. Передавая нотариату полномочия по выполнению этой функции, государство сохраняет за собой право контроля над соответствием деятельности нотариата по выполнению возложенных на него полномочий установленным им правилам. Таким образом, государство обоснованно и закономерно имеет право контролировать организацию и деятельность нотариата.
Но, несмотря на осуществление публичной функции, нотариат является институтом гражданского общества, функционирующим относительно автономно от государства, без необоснованного вмешательства каких бы то ни было государственных органов и должностных лиц в свою деятельность.
Целый ряд вопросов своей деятельности нотариат как независимый от государства институт полномочен решать самостоятельно, следовательно, он же должен контролировать процесс выработки необходимых решений и их исполнение.
Следовательно, наряду с контролем со стороны государства, существует и внутренний контроль самого нотариата как института гражданского общества.
Необходимость контроля за организацией и деятельностью нотариата не вызывает сомнений. Любая профессиональная деятельность, независимо от своего характера - публично-правового или частноправового - в той или иной степени нуждается в контроле. Виды и способы такого контроля имеют особенности в зависимости от содержания и характера деятельности.
Необходимость контроля за организацией нотариальной деятельности и производством нотариальных действий предопределяется важностью функции нотариата по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Реализация многих прав и свобод субъектов правоотношений возможна исключительно посредством нотариальных действий, например, при нотариальном удостоверении сделок и доверенностей, для которых законодательством предусмотрена обязательная нотариальная форма.
Сложность состоит еще и в том, что отрицательные последствия несоблюдения нотариусом правил совершения нотариального действия могут быть вообще неустранимы. Так, после смерти завещателя любые ошибки в нотариально заверенном завещании исправить невозможно, не говоря уже об утрате экземпляра завещания или принятых на хранение документов из-за несоблюдения правил их хранения.
Теоретически контроль в сфере организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности можно подразделить на виды по различным основаниям.
. В зависимости от момента контроля в конкретной стадии организации нотариата или осуществления нотариальных действий можно выделить следующие виды контроля:
а) предварительный (превентивный) контроль, например, проведение квалификационного экзамена для претендентов на занятие должности нотариуса или осуществление нотариальным палатами мероприятий по повышению квалификации нотариусов, стажеров и помощников нотариусов, что способствует недопущению совершения нотариальных действий лицами, не имеющими достаточного уровня профессиональной подготовки и квалификации, и, несомненно, ведет к снижению количества ошибок при нотариальных действиях.
Страхование нотариальной деятельности также можно отнести к мерам предварительного контроля, поскольку это позволяет значительно снизить неблагоприятные последствия в случае, когда нотариальным действием был причинен материальный ущерб;
б) текущий контроль соответствия организации и деятельности нотариата требованиям законности, по выявлению правонарушений и допущенных ошибок.
Текущий контроль осуществляется до момента выявления конкретного правонарушения; как только факт совершения правонарушения обнаружен, контроль приобретает характер последующего. К мерам текущего контроля можно отнести проверки со стороны налоговых органов и нотариальных палат;
в) последующий контроль представляет собой принятие мер по факту нарушений требований законов и иных нормативных правовых актов, регулирующих нотариальную деятельность. Так, деятельность судебных органов и контроль органов уголовной юстиции, как правило, имеют последующий характер и связан с применением установленных законодательством правовых санкций за определенные правонарушения.
. По субъекту, обладающему контрольными полномочиями, контроль может быть разграничен на:
а) осуществляемый государственными органами и должностными лицами: судебными органами, органами юстиции, налоговыми органами;
б) осуществляемый органами нотариального самоуправления, а именно, нотариальными палатами субъектов Российской Федерации.
. Объем полномочий контролирующих органов позволяет подразделить контроль в сфере нотариальной деятельности на:
а) общий контроль организации нотариата и нотариальной деятельности в целом, например органами прокуратуры;
б) специальный контроль организации и функционирования нотариата; например контролирование налоговыми органами соблюдения нотариусами налогового законодательства.
. Действия и решения контролирующих органов могут иметь различное значение для субъектов нотариальной деятельности: контролирующий орган может непосредственно определять права и обязанности субъекта, предписывая ему определенные действия, либо такое влияние может быть опосредованным. В зависимости от характера последствий решений контролирующего органа для нотариусов и иных субъектов нотариального права, можно выделить:
а) прямой контроль; например, решение суда о прекращении деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, в случае совершения им действий, противоречащих законодательству Российской Федерации. В этом случае нотариус не вправе продолжать свою деятельность;
б) косвенный контроль; например, судебный контроль, осуществляемый при рассмотрении судом гражданских дел, не связанных с обжалованием нотариальных действий или отказа в их совершении. Контроль за правильностью совершения нотариальных действий производится, когда рассматриваемые судом споры так или иначе касаются фактов, удостоверенных нотариусом, вытекают из нотариально удостоверенных сделок.
. В зависимости от правовой природы органов, осуществляющих контроль над нотариатом, выделяются следующие его виды:
а) административный контроль, являющийся продолжением функции управления нотариатом;
б) судебный контроль, направленный на проверку законности управленческих решений в отношении нотариата, а также самих нотариальных действий.
По аналогичному критерию проводится и классификация видов контроля на:
а) профессиональный контроль, осуществляемый нотариальными палатами;
б) контроль налоговых органов;
в) судебный контроль;
г) контроль органов прокуратуры и следствия.
Любая из приведенных классификаций имеет право на существование, поскольку акцентирует внимание на различных аспектах контроля в сфере нотариата. Более того, на практике отдельные виды контроля зачастую сложно отграничить друг от друга.
С практической и исследовательской точек зрения наиболее удобна классификация контроля по организации нотариата и осуществлению нотариальной деятельности в зависимости от контролирующих органов:
·контроль, осуществляемый органами юстиции;
·контроль органов нотариального самоуправления (нотариальных палат субъектов Российской Федерации);
·судебный контроль;
·контроль налоговых и иных органов.
По этой схеме рассмотрим более подробно контролирующие органы в сфере нотариата и их основные полномочия.
В соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. № 1313 "Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации", которым было утверждено Положение о Министерстве юстиции Российской Федерации, Министерство юстиции Российской Федерации (далее - Минюст России) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере нотариата.
Основные задачи Минюста России: разработка общей стратегии государственной политики и нормативно-правовое регулирование в установленной сфере деятельности; обеспечение в пределах своих полномочий защиты прав и свобод человека и гражданина.
Совершенно логично, что система органов Минюста и институт нотариата, являясь правоохранительными по характеру задач и функций органами, сотрудничают при осуществлении своей деятельности. Многообразие задач и широта полномочий Минюста предопределяет эффективность его контроля в сфере организации и деятельности нотариата.
В соответствии с подп. 28 п. 7 Положения к числу основных функций Минюста России, непосредственно касающихся организации деятельности нотариата и контроля за соблюдением законности в деятельности нотариусов, относятся утверждение форм реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей, а также иные функции по нормативно-правовому регулированию, предусмотренные законодательством Российской Федерации о нотариате.
Основы законодательства о нотариате конкретизируют полномочия Минюста по организации деятельности нотариата и контролю за нотариальной деятельностью.
Непосредственно полномочия органов юстиции по контролю за исполнением нотариусами профессиональных обязанностей закреплены в ст. 34 Основ законодательства о нотариате, в соответствии с которой исполнение профессиональных обязанностей нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, контролируется органами юстиции.
Основы законодательства о нотариате закрепляют также, что Минюст России (совместно с Федеральной нотариальной палатой) определяет порядок прохождения стажировки для лиц, претендующих на должность нотариуса (ст. 2 Основ); устанавливает порядок выдачи лицензии на право нотариальной деятельности (ст. 3); утверждает (совместно с Федеральной нотариальной палатой) положения о квалификационной и апелляционной комиссиях, представители Минюста России могут участвовать в работе любой квалификационной комиссии (ст. 4); государственные нотариальные конторы открываются и упраздняются Минюстом России или по его поручению министерствами юстиции субъектов РФ (ст. 7); Минюст России (совместно с Федеральной нотариальной палатой) утверждает правила нотариального делопроизводства. Контроль за исполнением правил нотариального делопроизводства нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, осуществляется органами юстиции субъектов РФ, а нотариусами, занимающимися частной практикой, - в порядке, определяемом Минюстом России совместно с Федеральной нотариальной палатой (ст. 9); должность нотариуса учреждается и ликвидируется в порядке, определяемом Минюстом России совместно с Федеральной нотариальной палатой, количество должностей нотариусов в нотариальном округе определяется в порядке, определяемом Минюстом России совместно с Федеральной нотариальной палатой, нотариус наделяется полномочиями на основании рекомендации нотариальной палаты Минюстом России или по его поручению соответствующим органом юстиции; порядок проведения конкурса, назначения на должность нотариуса определяется Минюстом России совместно с Федеральной нотариальной палатой (ст. 12) и др.
Определенный контролирующий потенциал имеет деятельность Минюста по проведению юридической экспертизы проектов законодательных и иных нормативных правовых актов, вносимых федеральными органами исполнительной власти на рассмотрение Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации, а также нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации на предмет их соответствия Конституции Российской Федерации и федеральным законам.
К мерам превентивного контроля, способствующим единообразию нотариальной практики, можно отнести полномочия Минюста по изучению практики применения законодательства Российской Федерации в сфере юстиции, разработке и представлению в установленном порядке предложений по его совершенствованию; по организации работы по созданию и ведению баз данных правовой информации в сфере юстиции; по обеспечению сбора и обработки статистических данных, разработке форм, статистической отчетности и документов первичного учета в сфере юстиции.
Минюст России в пределах своей компетенции вправе запрашивать и получать в установленном порядке необходимые материалы от федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, организаций и должностных лиц и привлекать для разработки проектов нормативных правовых актов и их экспертизы научные и другие организации, а также ученых и специалистов, в том числе на договорной основе.
Минюст России вправе издавать постановления, приказы, распоряжения, правила, инструкции и положения, обязательные для государственных и муниципальных органов, организаций, должностных лиц и граждан.
Проанализировав характер и содержание полномочий Министерства юстиции Российской Федерации и органов юстиции субъектов Российской Федерации, можно отметить следующее.
·Во-первых, полномочия по контролю реализуются в сфере как превентивного, так и текущего контроля, например, контроль за исполнением профессиональных обязанностей или правил нотариального делопроизводства нотариусами государственных нотариальных контор (в отношении нотариусов, занимающихся частной практикой, - совместно с нотариальными палатами).
·Во-вторых, многие контрольные полномочия органов юстиции реализуются только совместно с органами нотариального самоуправления - нотариальными палатами, что полностью отвечает характеру нотариата как института гражданского общества.
·В-третьих, существование в России двух категорий нотариусов (работающих в государственных нотариальных конторах и занимающихся частной практикой), а главное, неодинаковый их правовой статус, предопределяют различную компетенцию органов юстиции по отношению к ним. Ряд полномочий, осуществляемых в отношении нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, органы юстиции не вправе реализовывать в отношении частнопрактикующих нотариусов вообще, а некоторые - только совместно с нотариальными палатами.
В результате административной реформы региональные власти лишились своих полномочий по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ними. С 1 января 2005 г. начали работать управления Федеральной регистрационной службы, подведомственной Минюсту России.
В соответствии с Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 была создана Федеральная регистрационная служба (Росрегистрация), к которой полностью перешли функции по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Новое ведомство совместно со своими территориальными подразделениями будет вести Единый государственный реестр прав на недвижимость, а также обеспечивать функционирование реестра в электронном виде.
Положение о Федеральной регистрационной службе, утвержденное Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. № 1315, называет еще несколько направлений ее деятельности, среди них в частности и контроль за нотариатом.
Теперь Федеральная регистрационная служба открывает и упраздняет нотариальные конторы, выдает лицензии на нотариальную деятельность и контролирует выполнение профессиональных обязанностей нотариусами.
Контроль, осуществляемый нотариальными палатами, можно определить как внутренний, поскольку он производится органами нотариального самоуправления, а не государственными органами и должностными лицами.
Контрольные полномочия нотариальных палат обладают определенной спецификой, вызываемой особенностями стоящих перед ними задач и характером их деятельности.
Для реализации своих контрольных полномочий нотариальная палата создает свои органы и наделяет их необходимой компетенцией.
В соответствии со ст. 46 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод.
Судебный контроль в сфере нотариальной деятельности осуществляется при рассмотрении судами дел о правонарушениях нотариусов и обращений нотариусов и органов нотариального самоуправления в связи со злоупотреблениями и неправомерными, по их мнению, действиями государственных органов и их должностных лиц.
Судебный контроль за деятельностью нотариусов может быть прямым и косвенным. Прямой контроль осуществляют суды при рассмотрении в соответствии со ст. 33 Основ законодательства о нотариате отказов в совершении нотариального действия или неправильного совершения нотариального действия.
Правила обжалования действий нотариусов в настоящее время закреплены гл. 37 ГПК РФ "Рассмотрение заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении".
Если при подаче заявления или рассмотрении дела в порядке особого производства устанавливается наличие спора о праве, подведомственного суду, суд выносит определение об оставлении заявления без рассмотрения, в котором разъясняет заявителю и другим заинтересованным лицам их право разрешить спор в порядке искового производства.
В порядке особого производства могут быть рассмотрены заявления о нотариальных действиях, совершенных нотариусами или уполномоченными на это должностными лицами, или об отказе в их совершении, при условии, что отсутствует спор заинтересованных лиц о праве гражданском, подведомственный суду.
Вторая разновидность судебного контроля - косвенный судебный контроль. Данный вид контроля называется косвенным потому, что решения суда по делам, рассматриваемым судами в рамках этой формы контроля, не влияют непосредственно на права и обязанности нотариусов и на судьбу и законную силу принятых ими нотариальных актов.
Косвенный судебный контроль осуществляется судами общей юрисдикции и арбитражными судами при рассмотрении практически всех дел, так или иначе связанных с нотариальными актами, в которых в качестве юридических фактов фигурируют нотариально удостоверенные сделки, договоры, нотариально засвидетельствованные факты. Это могут быть, например, споры о признании недействительными завещаний, нотариально удостоверенных договоров купли-продажи недвижимости, иных нотариально удостоверенных сделок и др. Достаточно часто при рассмотрении таких дел суды привлекают нотариусов в качестве соответчиков или третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора. Совершенно оправданна практика вызова нотариусов в суд в качестве свидетелей, поскольку они могут обладать информацией, значимой для правильного рассмотрения и разрешения дела.
Процедуры налогового контроля за деятельностью нотариусов урегулированы Налоговым кодексом Российской Федерации.
Основными методами такого контроля являются налоговые проверки деятельности нотариусов.
Налоговые проверки направлены на выявление фактов нарушения нотариусами требований налогового законодательства, в частности, правильности исчисления и уплаты налогов, соблюдения требований закона при ведении бухгалтерского учета, правил расчетов с физическими и юридическими лицами.
В соответствии со ст. 87 НК РФ налоговые органы проводят камеральные и выездные налоговые проверки налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов. Налоговой проверкой могут быть охвачены только три календарных года деятельности налогоплательщика, плательщика сбора и налогового агента, непосредственно предшествовавшие году проведения проверки.
Если при камеральных и выездных налоговых проверках у налоговых органов возникает необходимость получения информации о деятельности налогоплательщика (плательщика сбора), связанной с иными лицами, налоговый орган может истребовать у этих лиц документы, относящиеся к деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора) (встречная проверка).
Камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций и документов, представленных налогоплательщиком, служащих основанием для исчисления и уплаты налога, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа.
Если проверкой выявлены ошибки в заполнении документов или противоречия между сведениями в представленных документах, об этом сообщается налогоплательщику с требованием внести соответствующие исправления в установленный срок.
Выездная налоговая проверка проводится на основании решения руководителя (его заместителя) налогового органа. Выездная налоговая проверка в отношении одного налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) может проводиться по одному или нескольким налогам. Налоговый орган не вправе проводить в течение одного календарного года две выездные налоговые проверки и более по одним и тем же налогам за один и тот же период.
При наличии у осуществляющих проверку должностных лиц достаточных оснований полагать, что документы, свидетельствующие о правонарушении, могут быть уничтожены, скрыты, изменены или заменены, документы изымаются в порядке, предусмотренном ст. 94 Налогового кодекса РФ, по акту, составленному этими должностными лицами.
По окончании выездной налоговой проверки проверяющий составляет справку о проведенной проверке, в которой фиксируются предмет проверки и сроки ее проведения.
При проведении проверки в качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для налогового контроля. Показания свидетеля заносятся в протокол.
Должностное лицо налогового органа, проводящее выездную налоговую проверку, в целях выяснения обстоятельств, имеющих значение для полноты проверки, вправе осматривать территории, помещения налогоплательщика, в отношении которого проводится налоговая проверка.
По результатам выездной налоговой проверки не позднее двух месяцев после составления справки о проведенной проверке уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен в установленной форме акт налоговой проверки, подписываемый этими лицами и руководителем проверяемой организации либо индивидуальным предпринимателем, либо их представителями. Об отказе представителей организации подписать акт делается соответствующая запись в акте. Если указанные лица уклоняются от получения акта налоговой проверки, это должно быть отражено в акте.
В акте налоговой проверки должны быть указаны документально подтвержденные факты налоговых правонарушений, выявленные в ходе проверки, или отсутствие таковых, а также выводы и предложения проверяющих по устранению выявленных нарушений и ссылки на статьи Налогового кодекса РФ, предусматривающие ответственность за данный вид налоговых правонарушений.
Акт налоговой проверки вручается руководителю организации - налогоплательщика либо индивидуальному предпринимателю (их представителям) под расписку или передается иным способом, свидетельствующим о дате его получения налогоплательщиком или его представителями.
Налогоплательщик вправе в случае несогласия с фактами, изложенными в акте проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в двухнедельный срок со дня получения акта проверки представить в соответствующий налоговый орган письменное объяснение мотивов отказа подписать акт или возражения по акту в целом или по его отдельным положениям. При этом налогоплательщик вправе приложить к письменному объяснению (возражению) или в согласованный срок передать налоговому органу документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность возражений или мотивы неподписания акта проверки.
Помимо налоговых органов важную роль в контроле _ нотариальной деятельности играют органы прокуратуры, осуществляющие общий надзор за соблюдением требований законности нотариусами.
По требованию прокурора в случаях наиболее серьезных правонарушений нотариус может быть привлечен даже к уголовной ответственности.
Во втором подпункте первой главы мы рассмотрели вопрос о государственном контроле за деятельностью нотариата и пришли к следующим выводам.
Построение и функционирование системы контроля в сфере организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности определяются уникальностью самого института нотариата. Контроль в сфере организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности подразделяют на виды по различным основаниям. Любая из приведенных классификаций имеет право на существование, поскольку акцентирует внимание на различных аспектах контроля в сфере нотариата. Более того, на практике отдельные виды контроля зачастую сложно отграничить друг от друга.
Глава 2. Органы нотариального самоуправления
нотариат юридический законодательный право
2.1 Федеральная Нотариальная Палата
Рассмотрев систему органов нотариального самоуправления в Российской Федерации, мы пришли к выводу, что в соответствии с документами ее возглавляет Федеральная нотариальная палата (ФНП).
В соответствии со ст. 29 Основ Федеральная нотариальная палата представляет собой профессиональное объединение нотариальных палат республик в составе Российской Федерации, автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга, основанное на их обязательном членстве.
Федеральная нотариальная палата создается в соответствии с Конституцией Российской Федерации, законодательством о нотариате, решением собрания учредителей. Учредительное собрание принимает ее устав, избирает руководящие и контролирующие органы палаты - президента палаты, правление, ревизионную комиссию. Палата действует в соответствии с Конституцией Российской Федерации, законодательством Российской Федерации, уставом палаты, зарегистрированным органами юстиции Российской Федерации. Деятельность палаты строится на принципах самоуправления, гласности, законности, порядочности.
В соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате Федеральная нотариальная палата представляет собой профессиональное объединение нотариальных палат Российской Федерации, основанное на их обязательном членстве. Федеральная нотариальная палата объединяет все региональные нотариальные палаты на принципе добровольности. Источниками образования средств палаты являются членские взносы, доходы от издательской и хозяйственной деятельности, дивиденды по акциям, процентные отчисления по вкладам и ценным бумагам и иные, не противоречащие законодательству, поступления.
Федеральная нотариальная палата является юридическим лицом, имеет в собственности обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Федеральная нотариальная палата организует свою работу на принципах самоуправления - все руководящие органы избираются собранием нотариусов, они подотчетны и подконтрольны собранию. О своей работе руководящие органы палаты отчитываются перед нотариусами.
Федеральная нотариальная палата организует свою работу в соответствии с Конституцией Российской Федерации, законодательством Российской Федерации, уставом Федеральной нотариальной палаты, утвержденным Министерством юстиции Российской Федерации. Устав палаты принимается на учредительном собрании полномочных представителей региональных нотариальных палат. Изменения и дополнения к уставу принимаются общим собранием полномочных представителей региональных палат и утверждаются Министерством юстиции Российской Федерации.
Федеральная нотариальная палата может осуществлять предпринимательскую деятельность, если эта деятельность необходима ей для выполнения уставных задач. В этой связи она осуществляет кодификацию законодательства, подготавливает рекомендации, справочно - информационную и методическую литературу, которая может быть частично реализована через торговую сеть.
Имущество нотариальной палаты не облагается налогом на имущество предприятий, поскольку такое имущество приобретается на взносы нотариусов.
Федеральная нотариальная палата в соответствии с российским законодательством является юридическим лицом, имеет обособленное имущество, печать со своим наименованием и эмблемой, расчетным рублевым и валютным счетами в банке, может от своего имени приобретать имущественные и неимущественные права и нести обязанности, заниматься производственной и хозяйственной, в том числе внешнеэкономической и предпринимательской, постольку, поскольку это необходимо для выполнения уставных задач, деятельностью, быть истцом и ответчиком в суде, в том числе третейском и арбитражном. Палата действует на основе самофинансирования, доходы направляются только на осуществление уставных целей.
Федеральная нотариальная палата отвечает по своим обязательствам принадлежащим ей имуществом, на которое по законодательству Российской Федерации может быть обращено взыскание. Палата не отвечает по обязательствам своих членов, равно как и члены палаты не отвечают по обязательствам палаты.
Предприятия и учреждения палаты, созданные по решению правления палаты, могут в установленном законодательством порядке приобретать права юридического лица.
Исходя из смысла Основ законодательства о нотариате на территории Российской Федерации возможно создание только одной Федеральной нотариальной палаты.
В литературе высказывалось мнение о том, что "в Российской Федерации может быть несколько Федеральных нотариальных палат. Главное требование в их создании - добровольное объединение палат"; "Федеральная нотариальная палата объединяет все региональные палаты на принципе добровольности".
Данная точка зрения противоречит буквальному смыслу ст. 29 Основ, закрепляющей принцип не добровольного, а обязательного членства региональных палат в ФНП.
Полномочия Федеральной нотариальной палаты.
Федеральная нотариальная палата объединяет и координирует деятельность региональных нотариальных палат. Координация позволяет выработать единый подход к совершению нотариальных действий, применению законодательства - формировать единую нотариальную практику, обобщая опыт работы, подготавливая методические рекомендации. Федеральная нотариальная палата запрашивает с мест материалы, связанные с применением законодательства. Изучая полученные документы, палата подготавливает предложения по изменению законодательства и методические рекомендации; методические рекомендации носят рекомендательный, а не обязательный характер. Нотариус решает, учитывать ли их в своей работе, поскольку ответственность за совершение нотариального действия несет сам нотариус.
Федеральная нотариальная палата в первую очередь теснейшим образом взаимодействует с Министерством юстиции Российской Федерации, подотчетна и подконтрольна ему. Палата подготавливает предложения по совершенствованию деятельности нотариата и вносит их, как правило, в Министерство юстиции Российской Федерации. Если эти предложения существенны, то принимаются практические меры по их реализации. Палата представляет интересы нотариального сообщества в Государственной Думе, Совете Федерации, Правительстве, правоохранительных органах, т.е. во всех законодательных и исполнительных органах власти. Хорошо зная положение в нотариате, палата может эффективно воздействовать на принимаемое решение. Однако более ощутимый результат достигается только совместно с Министерством юстиции Российской Федерации.
Палата обеспечивает защиту профессиональных прав нотариусов. Следует отметить, что Федеральная нотариальная палата - это профессиональное объединение и оно же контролирует работу нотариусов. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате допустили смешение функций. Органы юстиции, суды, прокуратура обеспечивают контроль за деятельностью нотариусов, занимающихся частной практикой, а Федеральная нотариальная палата обеспечивает их защиту.
Палата обеспечивает защиту социальных прав нотариусов. Это предполагает обеспечение медицинским обслуживанием, путевками в дома отдыха, санатории, пансионаты, содействие в создании нормальных условий для работы нотариусов, приобретении и аренды помещений.
Палата совместно с Министерством юстиции Российской Федерации разрабатывает программу повышения квалификации нотариусов. Такая программа необходима для того, чтобы в течение 4 - 5 лет каждый нотариус прошел переподготовку. Повышение квалификации нотариусов должно осуществляться как в регионах, так и в центре. Дело в том, что в настоящее время очень быстро и бурно изменяется законодательство, и, чтобы нотариусы не отстали от жизни, они должны постоянно совершенствовать свои знания. Курсы и семинары должны работать в каждой республике, входящей в состав Российской Федерации, каждом крае, области. На таких курсах и семинарах должны рассматриваться текущее законодательство и порядок его применения. Бесспорно, что каждый нотариус должен пройти один раз в 4 года переподготовку на центральных курсах повышения квалификации, организованных палатой совместно с Министерством юстиции Российской Федерации.
Палата теснейшим образом взаимодействует с Государственной Думой и Федеральным Собранием в части подготовки предложений по совершенствованию законодательства. По поручению Государственной Думы или Федерального Собрания палата проводит экспертизу проектов законов Российской Федерации по вопросам, связанным с нотариальной деятельностью, особенно когда эти предложения поступают из регионов. Палата имеет в своем штате профессиональных юристов, располагает возможностью приглашать ученых, практиков, в том числе зарубежных специалистов, работающих в области нотариата, к проведению экспертиз. В подготовке Основ законодательства о нотариате принимали участие специалисты и ученые Германии, Италии, Канады.
Нотариат России был принят в 1995 году в международное сообщество - Институт Латинского нотариата, который объединяет более 60 стран. Международное сообщество содействует сближению законодательств, нотариальных форм стран, входящих в сообщество, организует съезды, совещания, семинары, подготавливает методические рекомендации по вопросам применения и совершенствования законодательства, связанного с осуществлением нотариальной деятельности.
Палата систематизирует и кодифицирует законодательство, связанное с осуществлением нотариальной деятельности, разрабатывает программы и методические рекомендации по составлению иных документов, обеспечивает этими информационными материалами все нотариальные палаты регионов, которые должны в свою очередь обеспечить этими материалами всех нотариусов.
Органы Федеральной нотариальной палаты.
Высшим органом Федеральной нотариальной палаты является собрание представителей региональных нотариальных палат. Количество представителей нотариальных палат определяется правлением палаты. Президенты нотариальных палат являются представителями нотариальных палат по должности.
Руководят палатой избранные тайным голосованием на собрании представителей нотариальных палат не более чем на два срока подряд правление и президент.
Избранными в руководящие органы палаты считаются кандидаты, получившие большинство голосов представителей нотариальных палат, участвующих в голосовании.
Собрание представителей нотариальных палат созывается не реже одного раза в год. Собрание правомочно принимать решения, если в его работе участвуют не менее 2/3 избранных представителей нотариальных палат. Собрание представителей нотариальных палат созывается правлением Федеральной нотариальной палаты.
Все решения принимаются простым большинством голосов, за исключением случаев, предусмотренных уставом Федеральной нотариальной палаты. Порядок и форма голосования определяются на собрании.
Внеочередное собрание представителей нотариальных палат созывается по инициативе правления или не менее чем 15 нотариальных палат.
Собрание представителей нотариальных палат:
избирает правление, президента и ревизионную комиссию;
утверждает смету доходов и расходов палаты, штатное расписание аппарата палаты;
заслушивает отчеты правления, президента, ревизионной комиссии;
рассматривает жалобы на постановления и решения правления;
определяет размеры членских взносов и других платежей;
вносит изменения и дополнения в устав палаты;
рассматривает другие вопросы, связанные с деятельностью палаты;
принимает решение о прекращении деятельности и ликвидации Федеральной нотариальной палаты.
Правление избирается собранием представителей нотариальных палат в количестве 15 человек сроком на 5 лет.
Правление правомочно принимать решения, если в его работе участвует не менее 1/2 избранных членов. Решения принимаются простым большинством голосов присутствующих членов правления. При равенстве голосов рассмотрение обсуждаемого вопроса переносится на очередное заседание правления с вызовом отсутствующих членов правления. Заседания правления проводятся не реже одного раза в 4 месяца. Правление палаты выполняет свои функции в соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, в том числе:
созывает собрание представителей нотариальных палат;
подготавливает вопросы, выносимые на рассмотрение собрания;
организует выполнение решений собрания и требований устава;
совместно с Министерством юстиции Российской Федерации определяет порядок прохождения стажировки, утверждает положения о квалификационной и апелляционной комиссиях, определяет порядок проведения конкурса на замещение должности нотариуса;
образует комиссии, секции и другие структурные подразделения Федеральной нотариальной палаты;
подготавливает материалы по вопросам, отнесенным к компетенции собрания;
организует мероприятия по повышению профессионального уровня и квалификации нотариусов;
осуществляет взаимодействие с органами государственной власти и управлениями, предприятиями, учреждениями и организациями;
распоряжается средствами палаты в соответствии со сметой;
создает и ликвидирует в установленном законодательством порядке предприятия, необходимые для выполнения ее уставных задач, а также учреждения и организации сферы социально - бытового комплекса;
рассматривает по поручению собрания членов палаты другие вопросы, связанные с деятельностью палаты.
В необходимых случаях правление может принимать решения по вопросам, относящимся к компетенции собрания представителей нотариальных палат, в том числе по внесению изменений и дополнений в устав палаты, с последующим утверждением их на очередном собрании.
Деятельность правления осуществляется на основе коллегиальности руководства, гласности, регулярной отчетности перед членами палаты.
Президент палаты:
руководит работой правления;
представляет палату в международных организациях нотариусов, органах государственной власти и управления Российской Федерации, хозяйственных и общественных структурах, ведет переписку от имени палаты;
председательствует на заседаниях правления;
является распорядителем кредитов в пределах утвержденной собранием палаты сметы;
осуществляет контроль за исполнением решений собраний представителей нотариальных палат и постановлений правления;
принимает решение о предъявлении судебных исков.
Вице - президент палаты избирается по предложению президента правлением палаты открытым голосованием из числа членов правления. Избранным считается кандидат, набравший большинство голосов присутствовавших членов правления.
Вице - президент подотчетен непосредственно президенту, выполняет его поручения. Во время отсутствия президента все функции, возложенные на него, выполняет вице - президент.
Управляющий делами палаты назначается правлением палаты по представлению ее президента и ему подотчетен.
Управляющий делами палаты:
руководит работой аппарата палаты, осуществляет прием и увольнение работников аппарата;
ведет финансово - хозяйственную деятельность в пределах сметы и квоты, установленных собранием представителей нотариальных палат;
по поручению президента или правления представляет ее в государственных, судебных и административных органах Российской Федерации и вне ее;
заключает соглашения и договоры от имени палаты;
выдает доверенности от имени палаты;
открывает счета в банках.
На должность управляющими делами палаты не может быть назначен нотариус.
Трудовые отношения с управляющим делами палаты определяются контрактом, заключаемым президентом палаты с лицом, назначенным на эту должность.
Ревизионная комиссия избирается собранием представителей нотариальных палат в составе 7 человек сроком на 5 лет.
Ревизионная комиссия открытым голосованием избирает из числа своих членов председателя и заместителя председателя ревизионной комиссии. Ревизионная комиссия осуществляет контроль за выполнением сметы палаты и финансово - хозяйственной деятельностью правления и управляющего делами палаты.
Ревизионная комиссия отчитывается о результатах своей деятельности перед собранием.
Члены ревизионной комиссии не могут входить в состав других выборных органов палаты и в управление делами.
Взносы и другие платежи членов Федеральной нотариальной палаты.
Размеры членских взносов устанавливаются на общем собрании нотариусов. Размер членских взносов должен быть таким, чтобы в полном объеме хватало на аренду помещений, выплату зарплаты сотрудникам палаты, покупку и обслуживание оргтехники, подготовку и издание методической литературы, представительские расходы и иные платежи и расходы, предусмотренные сметой и утвержденные собранием представителей нотариусов.
При утверждении сметы расходов палатой необходимо учитывать и иные источники финансирования. К таким источникам относятся: доходы от издательской и хозяйственной деятельности, отчисления созданных ею предприятий и организаций, дивиденды по акциям, процентные отчисления на кредиты, вклады и ценные бумаги, поступления от арендной платы, благотворительные и специальные ассигнования и пожертвования, иные, не противоречащие законодательству, поступления.
В первом подпункте второй главы нашей дипломной работы мы рассмотрели правовые основы деятельности Федеральной нотариальной палаты.
И, несмотря на относительно небольшое содержание текста, она несет в себе достаточно широкую смысловую нагрузку. Правовая основа деятельности любого органа государственной власти или иного негосударственного объединения представляет собой те нормативные правовые акты как законодательного, так и подзаконного характера, которые устанавливают полномочия, функции и предметное содержание деятельности соответствующего органа, в данном случае - Федеральной нотариальной палаты.
Это те законодательные основы, которыми руководствуются работники Федеральной нотариальной палаты в подтверждение своих полномочий, также это те формальные (процессуальные) основы (непосредственно статьи законов), на которые будут они ссылаться при отправлении различного рода запросов, принятии участия в работе органов государственной власти и т.д. Все эти вопросы были нами рассмотрены в данном подпункте.
2.2 Нотариальная Палата субъекта РФ
Нотариат как институт гражданского общества, функционирующий в сфере пересечения частных и публичных интересов, должен обладать организационной структурой, отвечающей его уникальной правовой природе.
Согласно принципам свободного нотариата латинского типа нотариус должен состоять членом коллегиального органа, создаваемого на корпоративных началах - нотариальной палаты.
Таким образом, обязательный принцип деятельности института нотариата как самоуправляющейся системы - наличие специальных коллегиальных органов, объединяющих по профессиональному признаку лиц, осуществляющих нотариальную деятельность. В Российской Федерации такими органами являются нотариальные палаты: Федеральная нотариальная палата и нотариальные палаты субъектов Российской Федерации (региональные нотариальные палаты).
В соответствии со ст. 24 Основ нотариальная палата является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой.
В соответствии с Основами законодательства о нотариате нотариальные палаты образуются в каждой республике в составе Российской Федерации, автономной области, автономном округе, крае, области, городах Москве и Санкт-Петербурге.
Нотариальная палата организует свою работу на принципах самоуправления. Деятельность нотариальной палаты осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации, республик в составе Российской Федерации и своим уставом. Нотариальная палата как юридическое лицо может осуществлять предпринимательскую деятельность в целях и пределах выполнения ее уставных задач.
Имущество нотариальной палаты не облагается налогом на имущество предприятий.
Важнейший признак общественного объединения - принцип добровольности вступления в него. Нотариальные же палаты основываются на обязательном членстве нотариусов. Таким образом, применительно к нотариальной палате правильнее было бы говорить не об общественном объединении, а о профессиональной корпоративной организации.
Высказывается мнение и о том, что порядок регистрации нотариальных палат должен быть изменен, поскольку по своей сути они не являются общественными организациями. Следует, однако, заметить, что порядок регистрации устава не определяет правовой статус палаты. И тем не менее распространение многими учеными на нотариальные палаты положений, относящихся к общественным объединениям, вызвало спор по поводу обязательности членства в единственной нотариальной палате субъекта Российской Федерации.
На основании ст. 30 Конституции Российской Федерации и Федерального закона от 19 мая 1995 г. "Об общественных объединениях" закрепляющих право, а не обязанность граждан создавать общественные объединения, высказывалось мнение, что положение об обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой, следует признать ошибочным. Никто не может быть принужден к вступлению в какое-либо объединение или пребыванию в нем. Таким образом, каждый нотариус может добровольно вступить в свою профессиональную организацию, но никто не вправе обязать его состоять в какой-либо организации.
Данная точка зрения справедливо, на наш взгляд, оспаривается авторами, акцентирующими внимание на принципиально различной правовой природе нотариальных палат и общественных объединений.
Главное отличие нотариальных палат от общественных объединений заключается в том, что эти объединения действуют в отношениях с другими субъектами от своего имени, выполняя задачи, определенные их уставом. Нотариальные же палаты действуют от имени государства, осуществляя функции, возложенные на них государством, и не вступают в договорные отношения с клиентом.
Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 19 мая 1998 г. "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате" признал, что "в силу публичного предназначения нотариальных палат для их организации неприемлем принцип добровольности, характерный для членства в других объединениях, которые создаются исключительно на основе общности интересов граждан...
Обязательность членства занимающихся частной практикой нотариусов в нотариальной палате как условие занятия этой профессией не затрагивает ни конституционный принцип равенства, ни конституционные права на свободу объединения и свободный выбор рода деятельности и профессии (статьи 19, 30 и 37 Конституции Российской Федерации), поскольку государство вправе устанавливать для всех граждан, желающих осуществлять публичную (в данном случае - нотариальную) деятельность, обязательные условия назначения на должность и пребывания в должности...
Это тем более оправдано, когда такая деятельность осуществляется от имени государства, что имеет место при совершении нотариальных действий".
Нотариат представляет собой негосударственный институт, наделенный властными полномочиями по выполнению публичной государственной функции по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Данное положение не нарушает конституционные положения об осуществлении государственной власти органами государства, поскольку "Конституция Российской Федерации не запрещает государству передавать отдельные полномочия исполнительных органов власти негосударственным организациям, участвующим в выполнении функций публичной власти".
Решение Конституционного Суда Российской Федерации об обязательности членства занимающихся частной практикой нотариусов в нотариальной палате как условии занятия профессией нотариуса было принято на основании не только признания публичной природы нотариата, но и изучения судьями Конституционного Суда Российской Федерации практики создания и функционирования нотариальных палат в странах-членах Международного Союза латинского нотариата.
Во всех странах Европы (кроме Португалии) нотариусы обязательно являются членами нотариальных палат своих стран. "Ни один нотариус не имеет права заниматься нотариальной деятельностью, не вступив предварительно в свою палату, так как в противном случае все действия, совершенные им до вступления в палату, признаются не имеющими силы".
По мнению Президента Международного Союза латинского нотариата, автора вышеприведенных строк, "членство в какой-либо профессиональной коллегии никак не означает принуждения к вступлению в объединение граждан. Оно подразумевает в интересах общества и государства осуществление контроля за исполнением профессиональных обязанностей со стороны самих представителей этой профессии". В связи с этим он указывает, что "нотариальные палаты по своей природе не являются добровольными объединениями, ибо через них нотариусы обязаны осуществлять контроль за профессиональной деятельностью своих же коллег, что гарантируется контролем со стороны Министерства юстиции и судебных органов". Противопоставление свободы объединения принципу обязательного членства нотариусов в коллегиальных органах (палатах) Х.-П. Монтеро считает надуманной проблемой.
"Вопрос скорее должен быть поставлен по-другому, а именно: может ли вообще нотариус осуществлять свою деятельность бесконтрольно? Ответ очевиден: нотариус сам по себе является своеобразным органом контроля за законностью договоров и уже в силу этого он никоим образом не может уклоняться от предусмотренного законом контроля за его деятельностью. Такой контроль может производиться только при условии обязательного членства нотариуса в палате, которая со своей стороны действует в строгом соответствии с требованиями закона и профессиональной этики".
Постановление Конституционного Суда РФ и положения Основ законодательства о нотариате дают ответ и на еще один весьма актуальный вопрос о возможности создания в одном субъекте Российской Федерации нескольких нотариальных палат.
Нотариальные палаты имеют публично-правовое предназначение, которое проявляется, прежде всего, в том, что они контролируют исполнение нотариусами, занимающимися частной практикой, своих профессиональных обязанностей, а также обращаются в суд с ходатайствами или представлениями о лишении их права нотариальной деятельности за нарушение законодательства.
"Членство в нотариальной палате не препятствует нотариусам, занимающимся частной практикой, участвовать в создании других объединений (общественных объединений, профессиональных союзов и т.п.), основанных на принципе добровольного членства, - сказано в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 1998 г., - однако такие объединения не вправе осуществлять установленные Основами для нотариальных палат властные организационно-контрольные полномочия".
Таким образом, ни одно из создаваемых в субъекте Федерации общественных объединений не может обладать организационно-контрольными полномочиями, а следовательно, являться нотариальной палатой.
Изложенное приводит к вполне обоснованному выводу о недопустимости существования в одном субъекте Российской Федерации нескольких альтернативных нотариальных палат, поскольку это нарушило бы действенный контроль над нотариальной деятельностью.
Данная позиция поддержана и Верховным Судом Российской Федерации, оставившим в силе решение Мурманского областного суда о признании недействительной регистрации второй Мурманской нотариальной палаты и обязавшим управление юстиции администрации Мурманской области исключить ее из государственного реестра некоммерческих организаций.
В связи с этим следует признать абсолютно правильными положения ст. 1 Устава Московской городской нотариальной палаты (в ред. от 3 июня 2000 г.), согласно которому Московская городская нотариальная палата представляет собой профессиональное объединение всех нотариусов в нотариальном округе г. Москвы, основанное в соответствии с действующим законодательством на их обязательном членстве, и ст. 3 Устава Нижегородской нотариальной палаты, в силу которой палата является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение нотариусов, занимающихся частной практикой на территории Нижегородской области и г. Нижнего Новгорода.
Статья 25 Основ законодательства о нотариате определяет полномочия нотариальной палаты, которые могут быть детализированы ее уставом.
Нотариальная палата представляет и защищает интересы нотариусов, оказывает им помощь и содействие в развитии частной нотариальной деятельности; организует стажировку лиц, претендующих на должность нотариуса, и повышение профессиональной подготовки нотариусов; возмещает затраты на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью нотариусов; организует страхование нотариальной деятельности.
Законодательством республик в составе Российской Федерации могут быть предусмотрены дополнительные полномочия нотариальной палаты.
В соответствии со ст. 26 Основ высшим органом нотариальной палаты является собрание членов нотариальной палаты. При голосовании члены нотариальной палаты, являющиеся нотариусами, занимающимися частной практикой, обладают правом решающего голоса, а помощники и стажеры нотариуса - правом совещательного голоса.
Руководят нотариальной палатой избранные собранием членов нотариальной палаты правление и президент нотариальной палаты. Полномочия собрания членов нотариальной палаты, правления нотариальной палаты и президента нотариальной палаты регламентируются уставом нотариальной палаты.
Размер членских взносов и других платежей членов нотариальной палаты, необходимых для выполнения ее функций, определяет собрание членов палаты.
Нотариальной палате принадлежит право истребовать от нотариуса (лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса) представления сведений о совершенных нотариальных действиях, иных документов, касающихся его финансово-хозяйственной деятельности, а в необходимых случаях - личных объяснений, в том числе и по вопросам несоблюдения требований профессиональной этики.
Нотариальная палата вправе передать полученную информацию учреждениям, осуществляющим страхование деятельности нотариуса.
Должностные лица нотариальной палаты обязаны сохранять тайну совершения нотариальных действий. За разглашение тайны и причинение нотариусу, занимающемуся частной практикой, ущерба виновные несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Рассмотрев правовые основы деятельности Нотариальной Палаты субъекта РФ мы пришли к выводу, что в основном ее деятельность похожа на деятельность Федеральной нотариальной палаты условно кончено же.
Заключение
Возникновение нотариата исторически было обусловлено становлением гражданского общества, необходимостью обеспечения его субъектам реальной возможности осуществления их прав и выполнения обязанностей.
Согласно ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства Российской Федерации о нотариате защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.
Рассмотрев правовую природу нотариата, можно сделать некоторые обобщенные выводы.
Во-первых, нотариат выполняет некоторые полномочия по осуществлению государственной функции по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Эти полномочия делегированы ему государством и для их реализации нотариат наделяется определенными властными полномочиями, в силу чего его деятельность приобретает публичный характер и реализуется от имени Российской Федерации.
Во-вторых, нотариат представляет собой уникальный институт с двойственной правовой природой, сочетающий в своей организации и деятельности принцип публичности с выражением и защитой частных интересов конкретных индивидов, в результате чего деятельность нотариата имеет ярко выраженное частноправовое содержание.
В-третьих, наряду с частноправовым содержанием деятельности, нотариат организационно не входит в систему органов государственной власти, что позволяет определить его место в совокупности правовых явлений России как правового института, независимого от государства и действующего на принципах самоуправления.
В-четвертых, особенность российского нотариата - наличие двух категорий нотариусов: нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой. Определяющая тенденция в развитии нотариата в Российской Федерации выражается в постепенном движении к единому нотариату, действующему в форме свободной профессии ("латинскому нотариату"). Сохранение государственного нотариата объясняется, на наш взгляд, лишь замедленными темпами преодоления исторически сложившихся традиций и трудностями материально-технического плана.
Кроме того, нотариат можно определить и как самоуправляющееся, независимое от государства, профессиональное сообщество нотариусов, не входящее в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, осуществляющее деятельность по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц на принципах беспристрастности и независимости.
Итак, обозначим основные выводы по работе.
Нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других предусмотренных законом действий в установленном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц.
Нотариат в России имеет долгую историю, но только сравнительно недавно сама организация, система и деятельность нотариальных органов стали походить на традиционный нотариат латинского типа, призванный отвечать потребностям демократического общества с рыночной экономикой.
Пласт современного законодательства о нотариате возглавляется принятыми в 1993 году Основами законодательства о нотариате. Данный нормативный акт в настоящее время признается не весьма отвечающим требованиям современной действительности, поэтому нотариальными палатами и законодателем предпринимаются пути совершенствования законодательства. Существует несколько проектов федеральных законов о нотариате, да и в целом, система российского нотариата нуждается, по мнению непосредственных ее участников, в серьезных модификациях.
Основная линия реформирования нотариальной системы направлена на то, чтобы сделать нотариат полноценным и полновесным инструментом превентивного правосудия - способом защиты прав граждан и юридических лиц без обращения их в суд.
Список литературы
Нормативные акты
1.Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ) // "Собрание законодательства РФ", 26.01.2009, N 4, ст. 445,
."Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) (ред. от 17.07.2009, с изм. от 18.07.2009) // "Собрание законодательства РФ", 05.12.1994, N 32, ст. 3301,
."Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.12.1995) (ред. от 17.07.2009) // "Собрание законодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410,
.Трудовой кодекс Российской Федерации" от 30.12.2001 N 197-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.12.2001) (ред. от 25.11.2009) // "Собрание законодательства РФ", 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 3.
."Семейный кодекс Российской Федерации" от 29.12.1995 N 223-ФЗ (принят ГД ФС РФ 08.12.1995) (ред. от 30.06.2008) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.09.2008) // "Собрание законодательства РФ", 01.01.1996, N 1, ст. 16,
."Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации" от 14.11.2002 N 138-ФЗ (принят ГД ФС РФ 23.10.2002) (ред. от 28.06.2009) // "Собрание законодательства РФ", 18.11.2002, N 46, ст. 4532,
."Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 N 146-ФЗ (принят ГД ФС РФ 16.07.1998) (ред. от 19.07.2009) // Собрание законодательства РФ", N 31, 03.08.1998, ст. 3824.
."Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 05.08.2000 N 117-ФЗ (принят ГД ФС РФ 19.07.2000) (ред. от 17.12.2009) // "Собрание законодательства РФ", 07.08.2000, N 32, ст. 3340,
.Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 17.07.2009) "О некоммерческих организациях" (принят ГД ФС РФ 08.12.1995) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.08.2009) // "Собрание законодательства РФ", 15.01.1996, N 3, ст. 145,
.Федеральный закон от 19.05.1995 N 82-ФЗ (ред. от 23.07.2008) "Об общественных объединениях" (принят ГД ФС РФ 14.04.1995) // "Собрание законодательства РФ", 22.05.1995, N 21, ст. 1930,
.Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 19.07.2009) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (принят ГД ФС РФ 13.07.2001) // "Собрание законодательства РФ", 13.08.2001, N 33 (часть I), ст. 3431,
.Федеральный закон от 6 октября 1999 г. N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации (ред. от 23.11.2009) // Собрание законодательства Российской Федерации.- 18 октября 1999г. - №42. - Ст.5005.
."Основы законодательства Российской Федерации о нотариате" (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 19.07.2009) // "Российская газета", N 49, 13.03.1993
.Федеральный закон от 8 августа 2001 г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» // Собрание законодательства Российской Федерации - 13 августа 2001г. - №33 (Часть I) - Ст. 3430.
15.Федеральный закон от 02.11.2004 N 127-ФЗ (ред. от 24.07.2007, с изм. от 24.07.2009) "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" (принят ГД ФС РФ 20.10.2004) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2008) <#"justify">Специализированная литература
19.Авдеенко Н.И., Кабанова М.А. Нотариат в СССР. Л., 1984.
.Алферов И.А. Возникновение и развитие нотариальных учреждений в России // Законодательство, 2006, №1.
.Беляев И.Д. История русского законодательства. СПб., 1999.
.Васильев В.Л. Юридическая психология. - СПб: «Питер», 2002.
.Гражданский процесс России: Учебник / Под ред. М.А. Викут. - М.: Юристъ, 2004.
.Зайцева Т.Н., Галеева Р.Ф., Яркое В.В. Настольная книга нотариуса. В 2 т. М., 2000.
.Зацепина С.А. Очерк истории советского нотариата // Нотариальный вестник, 1999, № 5-6
.Исаев И.А. Становление хозяйственно-правовой мысли в СССР (20-30-е годы). М., 1984.
.Козуб Т. Р. Взаимодействие органов государственной власти и нотариата в Российской Федерации. Дисс. ... канд. юрид. наук. М, 1996.
.Ляпидевский Н. История нотариата. М., 1875.
.Монтеро Х.-П. Президент - судье // Нотариальный вестник. 1999. № 1-2.
.Мурадьян Э.М. Нотариальные и судебные процедуры. - М.: Юристъ, 2006.
.Настольная книга нотариуса. Том I. Учебно-методическое пособие. (2-е изд., испр. и доп.)- М.: Издательство БЕК, 2003.
.Патращук Ж.В. Защита конституционных прав человека и гражданина нотариатом Российской Федерации. Дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2003.
.Полтавская Н., Кузнецов В. Нотариат: Курс лекций. М., 1998.
.Репин В. С. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате. М., 1998.
.Решетникова И.В., Яркое В.В. Гражданское право и гражданский процесс в современной России. М., 1999. С. 253.
.Селянин А.В. Нотариат. Краткий курс. - Спб, «Питер», 2004.
.Скрипилев Е. Слово «нотариус» - латинского происхождения // Российская юстиция, 2003 - №5
.Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Нотариат в Российской Федерации. М., 2001.
.СтешенкоЛ.А., Софроненко К.А. Государственный строй России в первой четверти XVIII в. М., 1972.
.Тарбагаева Е.Б. Нотариат в Российской Федерации. СПб., 2001.
.Цицерон. Избранные сочинения. М., 1975.
.Черемных И.Г. Российский нотариат: прошлое, настоящее, будущее. М., 1999.
.Шаповалова Л.Л. Становление и развитие нотариата в России (историко-правовой анализ). Автореф. дисс.... канд. юрид. наук. Ставрополь, 2000.
.Юдельсон К.С. Советский нотариат. М., 1959.
Материалы судебной практики
45.Постановление Конституционного Суда РФ от 24 февраля 1998 г. № 7-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 1 и 5 Федерального закона от 5 февраля 1997 года "О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1997 год" // СЗ РФ. 1998. № 10. Ст. 1242
.Постановление ВС РФ от 11 февраля 1993 г. N 4463-1 "О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате" // Российская газета. - 13 марта 1993г.
.Постановление Конституционного Суда РФ от 19 мая 1998 г. №15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1 июня 1998г. - №22. - Ст.2491.
.Определение Конституционного Суда РФ от 6 июля 2001 г. №150-О «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Октябрьского районного суда города Ижевска о проверке конституционности пункта 2 статьи 339 ГПК РСФСР, пункта 13 статьи 35, статей 89 и 93 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» // Вестник Конституционного Суда Российской Федерации. - 2002г. - №2.
.Определение Конституционного Суда РФ от 4 марта 1999 г. №36-О «По запросу Калининского федерального районного суда города Санкт-Петербурга о проверке конституционности части четвертой статьи 22 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» // Вестник Конституционного Суда Российской Федерации. - 1999г. - №3.
.Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1999. № 10.