Акционерное общество как юридическое лицо

Акционерное общество как юридическое лицо

Федеральное агентство по образованию

Государственное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

«ПЕНЗЕНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ»

Юридический факультет

Кафедра «Частное право»

Курсовая работа

по гражданскому праву

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВОКАК ЮРИДИЧЕСКОЕ ЛИЦО

Выполнила:

студентка группы 05Ю1

Д.Ю.Мураева

Проверила: к.ю.н., доцент

Н.А.Санисалова

Пенза 2007

Содержание

Введение

Глава 1. Общая характеристика акционерного общества

.1 Акционерное общество в системе юридических лиц

.2 Сравнительно-правовой анализ открытых и закрытых акционерных обществ

.3 Общая характеристика законодательства РФ об акционерных обществах

Глава 2. Имущественные отношения в акционерном обществе.

.1 Уставный капитал акционерного общества

.2 Акции общества

.3 Доходы в акционерном обществе (дивиденды)

.4 Имущественная ответственность в акционерном обществе

Глава 3. Органы управления акционерным обществом

.1 Общее собрание акционеров

.2 Совет директоров (наблюдательный совет) общества

.3 Исполнительные органы акционерного общества

Заключение

Библиография

Приложение

Введение

В настоящее время тема, касающаяся правового положения акционерных обществ, наиболее актуальна, поскольку на сегодняшний день в России существует огромное количество юридических лиц и более половины имеют форму акционерного общества. Некоторые из них учреждены по решению Правительства, значительное число преобразовано путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, многие созданы как дочерние компании или, напротив, холдинги, объединяющие несколько самостоятельных структур, и даже крупные финансово-промышленные группы, контролирующие целые сектора рынка. Наконец, часть акционерных обществ образована путем объединения частных капиталов физических лиц. Во многих акционерных обществах соучредителями выступают иностранные участники корпорации, компании, фирмы, банки, фонды. Более трех тысяч акционерных обществ имеют закрепленные в федеральной собственности акции.

Акционерная форма позволяет привлечь в одно предприятие капиталы многих лиц, причем даже тех, которые сами не могут в силу любых причин заниматься предпринимательской деятельностью. Кроме того, ограничение ответственности размером внесенного вклада позволяет вкладывать средства не только в весьма перспективные, но и в высоко рискованные проекты, существенно ускоряя внедрение достижений научно-технического прогресса.

Акционерные общества позволяют более эффективно использовать материальные и другие ресурсы, оптимально сочетать личные и общественные интересы всех участников.

Акционерные общества, являющиеся основной формой организации современных крупных предприятий и организаций во всем мире, представляют собой наиболее совершенный правовой механизм по организации экономики на основе объединения имущества частных лиц, корпораций различного вида и иных органов.

Таким образом, акционерное общество, объединяя на единой правовой основе всех участников, обеспечивает уникальную форму реализации коллективной собственности, создавая при этом заинтересованность в конечных результатах работы.

Широкое распространение акционерной формы предпринимательства вследствие приватизации государственных и муниципальных предприятий, динамичный рост количества вновь создаваемых акционерных обществ в раз личных сферах бизнеса и все возрастающее их влияние на экономику страны требуют серьезного изучения правовой сущности акционерных обществ, основных тенденций их развития и правового обеспечения.

Поэтому без понимания, изучения и применения на практики законодательных положений регулирующих деятельность акционерных обществ на сегодняшний день уже невозможно успешное управление организациями, созданными в данных организационно-правовых формах. Именно поэтому я обратилась к этой теме.

Опираясь на авторитетные мнения таких авторов, как С.Могилевский, В.В.Васильева, С.Ионцев и других менее известных исследователей, в использованной литературе, я охватила широкий круг вопросов относящихся к теме данной работы.

В итоге, я постаралась систематизировать имеющиеся сведения, данные и научно-правовые положения и сделать соответствующие выводы

Глава 1. Общая характеристика акционерного общества

.1 Акционерное общество в системе юридических лиц

Наиболее распространенной теорией, объясняющей сущность юридического лица (она фактически до сих пор признается во Франции), является теория олицетворения, автором которой считается живший в средние века папа римский Иннокентий ІV. Г.Ф.Шершеневич приводит следующее толкование этой теории: «На место физических лиц (акционеров. - Прим. автора) мы поставим воображаемое лицо, фиктивный субъект, которому и поручим устанавливать отношения, преследующие какую-либо общую цель».

В дореволюционной России понятие «юридическое лицо» было четко сформулировано все тем же Г.Ф.Шершеневичем, который определил его как самостоятельный субъект права, существующий независимо от физических лиц и потому могущий вступать с ними в сделки.

Современные представления о юридическом лице несколько отличаются, однако в них несложно заметить исторические корни.

Статья 23 Гражданского кодекса РСФСР 1964 года определила юридическое лицо как организацию, обладающую обособленным имуществом, которая может от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть ответчиком в суде, арбитраже или третейском суде.

В соответствии с Основами гражданского законодательства СССР и республик 1991 года юридическим лицом признавалась организация, имеющая в собственности, полном хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, отвечающая по своим обязательствам этим имуществом, способная выступать в суде, арбитражном суде или третейском суде от своего имени, которая может иметь имущественные права и нести обязанности.

В соответствии с действующим Гражданским кодексом РФ (ст. 48) юридическим лицом признается организация, имеющая в собственности, хозяйственном ведении и оперативном управлении обособленное имущество и отвечающая по своим обязательствам этим имуществом; кроме того, эта организация может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. В силу ст. 50 ГК РФ акционерные общества относятся к числу коммерческих организаций, поскольку основной целью деятельности любого акционерного общества является извлечение прибыли, которая впоследствии распределяется между акционерами путем выплаты дивиденда.

На основании анализа указанных выше положений, с учетом содержания ст. 2 Закона РФ «Об акционерных обществах» можно определить акционерное общество как коммерческую организацию, уставный капитал которой разделен на определенное количество акций, удостоверяющих обязательственные права акционеров по отношению к обществу, имеющую в собственности обособленное имущество, учитываемое на ее самостоятельном балансе, которая может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, отвечать по своим обязательствам всем принадлежащим ей имуществом и зарегистрированную в установленном законном порядке.

Современная юридическая наука наибольшее значение придает следующим классификациям юридических лиц:

) по степени участия труда и капитала в создании и деятельности юридического лица выделяются объединения лиц и объединения капиталов. Акционерные общества относятся к объединению капиталов, поскольку основой для их создания служит соединение активов, принадлежащих учредителям, личный труд которых хотя и может использоваться в акционерном обществе, но не играет при этом решающей роли. Косвенным доказательством сказанного является и тот факт, что в большинстве случаев ответственность акционеров по обязательствам самого общества является ограниченной, в то время как объединениям лиц свойственна солидарная ответственность участников по обязательствам соответствующего юридического лица;

) по порядку формирования имущественной базы все юридического лица делятся на корпорации и учреждения. Для корпорации характерно объединение имущества участников в целях последующего ведения предпринимательской деятельности. Учреждение создается путем выделения одним лицом (собственником имущества, управомоченным им лицом или органом) имущества, не предназначенного для извлечения прибыли. Очевидно, что акционерные общества необходимо относить к числу корпораций;

) по форме собственности, в рамках которой создается и действует юридическое лицо. Анализ положения акционерного общества в системе юридических лиц с этой точки зрения показывает, что таковое может создаваться и функционировать в рамках любой формы собственности: государственной, муниципальной, частной. Однако собственность самого общества всегда является частной.

В настоящее время существует значительное число акционерных обществ, доля в уставном капитале которых принадлежит государству или муниципальному образованию. Среди акционеров упомянутых компаний можно встретить также как физических, так и юридических лиц. В рассмотренном случае уместно говорить о смешанной форме собственности;

) по организационно-правовой форме гражданское законодательство России выделяет:

хозяйственные общества и товарищества;

производственные кооперативы;

государственные муниципальные и унитарные предприятия;

различные организационно-правовые формы, характерные для некоммерческих и общественных организаций (некоммерческие партнерства, потребительские кооперативы, учреждения, общественные фонды и т.п.).

Акционерные общества относятся к числу хозяйственных обществ.

Акционерное общество обладает повышенной по сравнению с иными организационно-правовыми формами юридических лиц способностью к привлечению дополнительных финансовых ресурсов (за счет возможности про ведения дополнительной эмиссии акций). Правоспособность акционерного общества практически ничем не ограничена: оно осуществляет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любого вида деятельности, не запрещенной федеральными законами. Для осуществления некоторых видов деятельности необходимо получить соответствующую лицензию. Российское законодательство рассматривает акционерное общество как «более надежную» организационно-правовую форму юридического лица. Так, например, инвестиционные фонды могут существовать исключительно в форме акционерного общества.

1.2 Сравнительно-правовой анализ открытых и закрытых акционерных обществ

Российское законодательство рассматривает открытые и закрытые акционерные общества как подвиды единой организационно-правовой формы коммерческих юридических лиц. Закрытые акционерные общества отличаются от открытых в соответствии со ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» незначительным числом признаков. Положения этой статьи базируются на нормах статьи 97 ГК РФ.

Открытое акционерное общество

Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом (п. 1 ст.97 ГК).

Особенностями открытого акционерного общества являются следующее:

его акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества;

общество вправе проводить также и закрытую (для определенного круга физических и юридических лиц, своих акционеров) подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации;

число членов (физических и юридических лиц) такого общества законом не ограничивается;

не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества (п.2 ст.7 Закона об АО).

минимальный уставный капитал общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст.26 Закона об АО).

Открытое акционерное общество, согласно п.1 ст.92 Закона об АО, обязано раскрывать:

годовой отчет, годовую бухгалтерскую отчетность;

проспект эмиссии своих акций в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации;

сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, пред усмотренном Законом;

иные сведения, определяемые Федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг; в случае публичного размещения обществом акций или иных ценных бумаг оно обязано раскрыть информацию в объеме и порядке, установленных Федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (п.2 ст.92 Закона об АО);

в пункте 4 статьи 7 Закона установлены определенные ограничения прав Российской Федерации, ее субъектов, а также муниципальных образований в части создания акционерных обществ. Они вправе выступать учредителями только в случаях, установленных федеральным законом, и создавать только открытые акционерные общества (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий).

Открытое акционерное общество, работникам которого принадлежит менее 49% уставного капитала, не может быть преобразовано в народное пред приятие (акционерное общество работников) (п.1 ст.2 ФЗ от 19.07.1998 № 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".

Закрытое акционерное общество

Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Изложению особенностей закрытого акционерного общества посвящен пункт 3 статьи 7 Закона об АО, содержание которого основано на нормах, приведенных в пункте 2 статьи 97 ГК РФ:

акции закрытого акционерного общества распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц;

такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц;

число акционеров закрытого общества не должно превышать 50;

в случае если число его акционеров превысит установленный предел, за крытое общество должно преобразоваться в открытое в течение года;

по истечении этого срока, если число акционеров не уменьшилось до 50, общество подлежит ликвидации в судебном порядке;

акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых его другими акционерами, по цене предложения другому лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права;

уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право на приобретение акций;

в случае публичного размещения облигаций или иных ценных бумаг закрытое общество, также как и открытое, обязано раскрыть информацию в объеме и порядке, установленных федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (п.2 ст.92 Закона об АО);

минимальный уставный капитал общества должен составлять не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст.26 Закона об АО).

Закрытые акционерные общества, которые созданы до введения в действие Закона об АО, продолжают функционировать независимо от количества их членов.

Без ограничения предельной численности акционеров продолжают также действовать закрытые акционерные общества, преобразованные из обществ с ограниченной ответственностью (товариществ с ограниченной ответственностью), число участников которых на момент введения в действие Закона об ООО превышало пятьдесят (п.3 ст.59 Федерального закона от 8.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

1.3 Общая характеристика законодательства РФ об акционерных обществах

Характеризуя законодательство РФ об акционерных обществах, прежде всего необходимо отметить некоторые важнейшие его особенности:

сравнительно небольшой временной период формирования системы нормативных актов;

наличие нескольких «особых» групп акционерных обществ, специфика создания, правового положения и обращения акций, которых регулируется специальными нормативными актами (п. 3, 4, 5 ст. 1 Закона РФ «Об акционерных обществах», Закон РФ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» № 115-ФЗ от 19 ию ля 1998 года, Закон РФ «О газоснабжении в РФ» № 69-ФЗ от 31 марта 1999 года).

Автор придерживается классических взглядов на систему источников права, в соответствии с которой все законодательство об акционерных обществах можно систематизировать следующим образом по степени уменьшения юридической силы:

. Конституция РФ. Многие называют ее в качестве элемента законодательства об акционерных обществах, однако детальное изучение работ раз личных ученых так и не дало ответа на важнейший вопрос: «Какова роль Конституции РФ в системе законодательства об акционерных обществах?». Роль Конституции РФ в регулировании акционерных отношений состоит в следующем: во-первых, ст. 30 Конституции гарантирует право каждого на объединение, а акционерное общество представляет собой именно объединение для достижения общих целей; во-вторых, ст. 35 Конституции гарантирует в РФ право частной собственности. Как было установлено выше, форма собственности, характерная для акционерного общества, является именно частной; в-третьих, Конституция провозглашает целый ряд установлений общего характера, которые во многих ситуациях могут служить надежной гарантией для обеспечения прав акционерного общества как субъекта права. Ст. 46 Конституции гарантирует защиту прав и свобод, позволяет обжаловать действия (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления должностных лиц. На практике встречаются необоснованные отказы в государственной регистрации акционерных обществ, которые впоследствии успешно обжалуются в суде.

. Общепризнанные нормы международного права и международные договоры Российской Федерации в соответствии со ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 Гражданского кодекса РФ являются составной частью правовой системы РФ. Нормы международного права содержатся в Уставе ООН, декларациях и рекомендациях Генеральной Ассамблеи ООН и других документах. Нор мы международного права обычно применяются к акционерным обществам с участием иностранных инвестиций. Общепризнанные нормы международного права и международные договоры имеют приоритет перед законодательством РФ в случае коллизии. В качестве примера такого международного договора можно привести Соглашение между Правительством СССР и Правительством Республики Кипр об избегании двойного налогообложения доходов и имущества. Международные договоры, заключенные СССР, сохраняют юридическую силу (поскольку РФ является правопреемницей СССР) до тех пор, пока одной из сторон не будет объявлено о его денонсации. В настоящее время Российская Федерация заключила с республикой Кипр новое аналогичное соглашение.

. Федеральные законы РФ являются основным элементом законодательства РФ об акционерных обществах. К их числу относятся: кодифицированный акт - Гражданский кодекс РФ (1-я и 2-я части), в котором особое значение имеет гл. 4 «Юридические лица»; Закон РФ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ; Закон РФ «О приватизации государственного и муниципального имущества» от 21 декабря 2001 года № 178-ФЗ; Закон РФ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» от 19 апреля 1998 года №115-ФЗ; Закон РФ «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ; Закон РФ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 5 марта 1999 года №46-ФЗ и некоторые другие законы, содержащие отдельные нормы, относящиеся к акционерным обществам.

. Подзаконные нормативные акты играют значительную роль в регулировании акционерных отношений. К их числу относятся: Указы Президента РФ, Постановления Правительства РФ, нормативные акты министерств, ведомств, иных федеральных органов исполнительной власти, среди которых особенно выделяются Министерство финансов, Министерство экономического развития и торговли, Министерство юстиции, Федеральная антимонопольная служба. В последнее время нередко появляются межведомственные под законные нормативные акты. Указы Президента и Постановления Правительства подлежат официальному опубликованию (кроме актов или отдельных их положений, составляющих государственную тайну), ведомственные акты должны быть зарегистрированы в Министерстве юстиции РФ.

Подзаконные нормативные акты могут быть общего и специального ха характера. Подзаконные нормативные акты общего характера устанавливают общие для всех акционерных обществ правила, в то время как акты специального характера регулируют особенности, свойственные отдельным акционерным обществам.

. Правовые обычаи (обычаи делового оборота), т.е. правила, во-первых, достаточно сложившиеся и определенные в своем содержании, во-вторых, широко применяемые и не имеющие узкоспециального характера, в-третьих, сфера их применения ограничивается предпринимательскими отношениями, в-четвертых, не предусмотренные действующим законодательством. На основании анализа содержания ст. 5 и 6 ГК РФ можно сделать вы вод, что правовые обычаи применяются там и тогда, где обнаруживаются пробелы законодательства, не восполненные соглашением сторон. По мере совершенствования законодательства ряд обычаев делового оборота получает закрепление в нормативных актах. Так, неписаное правило о том, что общее собрание акционеров ведет председатель совета директоров, нашло свое отражение в п. 2 ст. 67 ФЗ «Об акционерных обществах».

. Вопрос о том, являются ли источниками законодательства об акционерных обществах акты судебной и арбитражной практики, является предметом многочисленных дискуссий. Автор придерживается позиции, согласно которой указанные акты к таковым (источникам) не относятся, хотя и при знает их существенную роль в восполнении пробелов в действующем законодательстве. Приведем один практический пример: в органах юстиции, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц, при попытке зарегистрировать изменения к уставу акционерного общества было отказано в регистрации под предлогом того, что размер уставного капитала общества на дату регистрации изменений был ниже, чем установленный законом предел - 100 МРОТ. Пункт 5 совместного постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда № 4/8 от 2 апреля 1997 года пояснил, что в данном случае имеется в виду размер уставного капитала на момент первичной регистрации общества.

. Локальные акты акционерных обществ - в появлении данных актов, которые, впрочем, весьма условно можно отнести к источникам права, регулирующим акционерные отношения, в полной мере проявляется метод гражданско-правового регулирования, для которого характерны: автономия воли участников, свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства в частные дела, возможность выбора между различными вариантами по ведения. Локальные акты акционерных обществ разумно разделить на две группы: внутренние акты и санкционированные государством уставы и иные документы (санкционирование проявляется в государственной регистрации и в утверждении, например, уставов акционерных обществ, создаваемых при приватизации государственных унитарных предприятий). В числе внутренних актов необходимо выделить различные положения, а именно: о распределении и использовании прибыли, о ценных бумагах общества, о реестре акционеров общества и т.п. Нельзя не отметить исключительную важность локальных актов акционерного общества, которые позволяют восполнить про белы, имеющиеся в законодательстве. В акционерном обществе при отсутствии совета директоров возникает вопрос: «Кто от имени общества будет подписывать контракт с Генеральным директором?». Внесение в устав нормы, обязывающей акционеров вместе с решением вопроса об избрании Генерального директора назначить лицо, которое подпишет с ним контракт, позволяет выйти из правового тупика.

. В литературе к числу источников «акционерного права» некоторые авторы относят еще и договоры. Такая позиция представляется спорной, поскольку, хотя учредители и заключают между собой письменный договор о создании общества, являющийся договором простого товарищества, но такой договор порождает юридические последствия лишь для определенного круга лиц - учредителей общества. Кроме того, в соответствии с п. 3 совместного постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ за № 4/8 от 2 апреля 1997 года договор о создании акционерного общества не является учредительным документом последнего, что еще больше сужает сферу его применения.

В то же время между основным и дочерним обществам может быть заключен договор, позволяющий основному обществу давать дочернему обязательные для последнего указания. Правовая природа такого договора вызывает массу вопросов. Так, практика приватизации знает целый ряд примеров, когда на базе главка министерства создается холдинг. Главк преобразуется в открытое акционерное общество, часть акций которого распределяется среди работников предприятий, ранее объединенных в указанный главк. Бывший главк (ныне ОАО) становится собственником 100% акций всех входивших в него предприятий (ныне также ОАО). Очевидно, что отказ от подписания указанного договора приведет к немедленному увольнению Генерального директора дочернего общества. В таких условиях говорить о свободе договора просто неуместно, так как существовавшая ранее административная зависимость приобрела новое качество, закрепившись посредством злоупотребления правом в рамках акционерных отношений.

Глава 2. Имущественные отношения в акционерном обществе

.1 Уставный капитал акционерного общества

Уставный капитал акционерного общества складывается из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, и выполняет четы ре важнейшие функции:

. Образует материальную базу («стартовый» капитал) для начала деятельности общества при его создании и дальнейшем функционировании.

. Гарантирует интересы кредиторов, что, однако, весьма спорно. В ситуации, когда вновь созданное общество, получив задаток от покупателя, на правило все свои средства, включая полученный задаток и деньги, внесенные в уставный капитал, на приобретение товара для последующей передачи его в собственность покупателя другому лицу, а это лицо не исполнило обязательство по поставке товара, говорить о гарантиях интересов покупателя (кредитора) за счет средств уставного капитала было бы бессмысленно, поскольку никаких денежных средств на расчетном счете нового общества нет и имущества нет (т.к. уставный капитал был оплачен деньгами). Поэтому о гарантийной функции уставного капитала уместно упоминать лишь в ограниченном числе случаев.

. Уставный капитал определяет долю участия каждого акционера в рас распределении прибыли общества путем установления доли этого акционера в уставном капитале.

. Уставный капитал (точнее, его размер) является своеобразным индикатором эффективности хозяйственной деятельности общества. В случае, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше размера его уставного капитала, то оно обязано сообразно уменьшить уставный капитал; если в дальнейшем стоимость чистых активов окажется менее установленного законом минимального размера, то общество обязано принять решение о ликвидации, или его ликвидации в судебном порядке могут потребовать акционеры, кредиторы и уполномоченные государственные органы.

С уставным капиталом связан целый ряд специфических имущественных отношений. Учредители, заключая между собой договор о создании общества, определяют его размер, который, однако, не может быть менее 1000 МРОТ для открытых обществ и менее 100 МРОТ - для закрытых. Установление минимального размера уставного капитала является примером прямого вмешательства государства в частноправовые отношения учредителей, в чем проявляются публично-правовые особенности регулирования отдельных видов правоотношений, возникающих при создании акционерного общества.

Отдельные группы акционерных обществ, действующих в банковской, страховой, инвестиционной сферах, имеют повышенный минимальный раз мер уставного капитала. При заключении договора о создании общества у учредителей возникает юридическая обязанность по оплате 50% от общего раз мера уставного капитала, невыполнение которой влечет санкцию - отказ в государственной регистрации общества. Акции должны быть оплачены в течение трех месяцев с даты государственной регистрации компании. Таким образом, учредителям общества предоставляется дополнительный срок для оплаты уставного капитала.

При этом возникает весьма любопытное противоречие. С одной стороны, общество с неоплаченным уставным капиталом должно быть зарегистрировано в установленном порядке органами юстиции. Указанное означает, что с момента государственной регистрации оно приобретает способность быть полноценным субъектом права. С другой стороны, в указанном Законе содержится императивная норма, прямо запрещающая обществу совершать какие-либо сделки, исключая связанные с его учреждением, до оплаты 50% акций, распределенных среди учредителей.

Само собой напрашивается парадоксальный вывод о том, что зарегистрированное в установленном порядке акционерное общество не может полно ценно участвовать в гражданском обороте до тех пор, пока его учредители не оплатят 50% своих акций.

Формирование уставного капитала знает ряд особенностей. В случае, если в оплату уставного капитала вносятся не денежные средства, а имущество, имущественные права, нематериальные активы, интеллектуальная собственность и т.п., то их денежная оценка производится по соглашению учредите лей до тех пор, пока стоимость таких активов не превысит 200 МРОТ. В случае превышения указанного предела оценка активов производится независимым оценщиком. П. 5 ст. 5 Закона РФ «О защите прав и законных интересов на рынке ценных бумаг» устанавливает, что независимый оценщик и аудитор, подписавшие проспект эмиссии ценных бумаг, несут солидарно с иными лицами, подписавшими указанный проспект, субсидиарную с эмитентом ответственность за ущерб, причиненный инвестору эмитентом, вследствие со держащейся в проспекте эмиссии ценных бумаг недостоверной и (или) вводящей в заблуждение информации. Необходимо отметить, что такая процедура, как подготовка и регистрация проспекта эмиссии ценных бумаг, является обязательной в ограниченном числе случаев, а независимая денежная оценка стоимости имущества, имущественных прав, интеллектуальной собственности, вносимых в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества, встречается на практике значительно чаще.

Акционер, внося деньги или имущество в оплату уставного капитала, утрачивает право собственности, которое переходит к обществу, получая взамен право собственности на оплаченные им такой передачей акции.

Уставный капитал должен быть полностью оплачен в течение года с момента государственной регистрации общества. В противном случае акции, не оплаченные в указанный срок, поступают в распоряжение общества и должны быть в течение года реализованы, иначе уставный капитал должен быть уменьшен путем погашения указанных акций. Деньги и иное имущество, внесенные в оплату таких акций, не возвращаются. Указанная норма стимулирует акционера произвести полную оплату акций под угрозой лишения его права собственности на них, т.е. устанавливает особый вид юридической ответственности.

Уставом общества годичный срок оплаты уставного капитала может быть сокращен.

Необходимо также контролировать судьбу акций, находящихся в распоряжении общества, поскольку такие акции могут находиться на специальном счете в реестре акционеров годами без каких-либо ощутимых последствий для общества. Закон РФ «Об акционерных обществах» предоставляет право органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, органу местного самоуправления и иному органу предъявить в суд требование о ликвидации акционерного общества, которое в разумный срок не при няло решение об уменьшении своего уставного капитала в случаях, когда такая обязанность установлена законом. Введение подобной санкции, безусловно, будет стимулировать акционеров к выполнению своих обязанностей, предусмотренных действующим законодательством.

Уставный капитал не является неизменной величиной, он может быть уменьшен или увеличен. В самом общем случае уставный капитал может быть уменьшен путем уменьшения номинала акций путем уменьшения номинала акций или путем их выкупа и последующего погашения в том случае, если такая возможность уменьшения уставного капитала общества прямо предусмотрена его уставом. Решение об уменьшении уставного капитала принимается только общим собранием акционеров простым большинством голосов. Увеличение уставного капитала производится путем увеличения номинала уже размещенных акций или посредством размещения дополнительных акций. Это относится к исключительной компетенции общего собрания и не может быть передано решению совета директоров.

.2 Акции общества

В соответствии со ст. 143 ГК РФ относятся к числу ценных бумаг. Все акции общества являются именными. Акции могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме. Форма выпуска акций определяется уставом общества.

П. 32 ст. 1 Закона РФ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 7 августа 2001 года устанавливает обязанность акционерного общества обеспечить ведение реестра акционеров в соответствии с действующим законодательством РФ. В случае, если число акционеров не превышает 50, то общество само вправе вести реестр. При превышении указанного предела ведение реестра акционеров должно быть передано специализированному регистратору, однако, общество, поручившее ведение и хранение реестра специализированному регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение. Это, с одной стороны, помогает эффективней защищать права акционеров, не секрет, что основная масса нарушений имеет место именно там, где реестр ведется обществом самостоятельно, с другой стороны, общество должно оплачивать услуги регистратора.

Это нововведение (ранее число акционеров не должно было превышать 500) способствовало наведению порядка на рынке ценных бумаг.

Акция является инструментом, при помощи которого опосредуются права акционеров на имущество компании, а также определяется ее дальнейшая судьба. Закон РФ «О рынке ценных бумаг» определяет акцию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении обществом и на получение части имущества общества, остающейся при его ликвидации.

Закон РФ «Об акционерных обществах» делает особый акцент на том, что акции акционерного общества удостоверяют обязательственные права акционеров по отношению к обществу. Акционер, в отличие от держателя облигации, не является кредитором общества и не вправе требовать от общества возврата стоимости акции.

Приобретение акций с экономических позиций обуславливается желании ем приобретателя получать дивиденды или в дальнейшем выгодно их про дать в случае роста курсовой стоимости.

Акции обращаются независимо от общества на рынке ценных бумаг. Акции открытых акционерных обществ продаются и покупаются на рынке практически без ограничений. Акционер закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых акционерами этого общества по цене предложения третьему лицу.

Объем прав, принадлежащих акционеру, изменяется в зависимости от количества принадлежащих ему акций:

не менее 1% уставного капитала: акционер вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров, исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного органа о возмещении убытков, причиненных обществу, если таковые были причинены виновными действиями ответчика;

не менее 2%: акционер вправе в срок до 30 дней с момента окончания финансового года общества внести в повестку дня общего собрания до двух предложений;

не менее 10%: акционер вправе требовать созыва внеочередного собрания и проведения ревизии финансово-хозяйственной деятельности общества;

не менее 20%: акционер становится «заинтересованным лицом», если участвует в сделке с обществом в качестве стороны, представителя или по средника. Для заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, необходимо решение общего собрания акционеров (если их число больше 1000) или совета директоров (общее число акционеров меньше 1000), принятое большинством голосов незаинтересованных лиц; если акционером, владеющим 20 и более % акций общества, является юридическое лицо, то оно будет являться преобладающим, а акционерное общество - соответственно зависимым;

более 25%: акционер является владельцем «блокирующего» пакета акций и может не допустить принятия общим собранием ряда серьезных решений (о реорганизации, о ликвидации, о внесении изменений и дополнений в устав, о совершении крупных сделок, об определении предельного размера объявленных акций и другие);

более 50%: лицо, имеющее право распоряжаться более 50% акций, является владельцем контрольного пакета и имеет над обществом практически неограниченную власть, поскольку такое лицо может «провести» через общее собрание акционеров практически любое решение, кроме решений о ре организации, о ликвидации, о внесении изменений и дополнений в устав, о совершении крупных сделок, об определении предельного размера объявленных акций, о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, в случае, если указанные ценные бумаги размещаются по закрытой подписке, в том числе и среди лиц, которые не являются акционерами, и акционерами общества не было предоставлено преимущественное право приобрести размещаемые ценные бумаги пропорционально количеству принадлежащих им акций;

более 75%: прочие акционеры могут даже не рассчитывать на какую-либо реальную возможность принять участие в управлении акционерным обществом, поскольку «отдают себя на милость» владельцу крупного пакета акций.

Типы и виды акций

Законодательство РФ различает два типа акций: обыкновенные и привилегированные.

Все обыкновенные акции имеют одинаковый номинал и предоставляют одинаковый объем прав. Набор прав владельцев обыкновенных акций включает в себя: право участия в общем собрании с правом голоса по всем вопросам повестки дня, право на получение дивидендов, право на получение части имущества общества в случае его ликвидации. Кроме того, владельцы обыкновенных акций имеют преимущественное право покупки размещаемых путем открытой подписки голосующих акций или иных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им голосующих акций общества. Владелец обыкновенных акций общества вправе обжаловать в суд решение общего собрания, принятое в нарушение закона, если он не принимал участия в таком собрании или голосовал против.

Акционерное общество вправе выпускать один или несколько типов привилегированных акций, общий объем которых не должен превышать 25% от величины уставного капитала. Привилегированные акции одного вида предоставляют акционерам одинаковый объем прав и имеют одинаковую стоимость. Владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании за исключением вопросов реорганизации и ликвидации общества и вопросов ограничения их прав. Однако владельцы привилегированных акций приобретают право голоса по всем вопросам повестки дня общего собрания, начиная со следующего за годовым, на котором не было принято решение о выплате дивидендов в полном объеме или было принято решение о частичной выплате дивидендов до момента первой полной выплаты дивидендов. Размер дивидендов по привилегированным акциям или порядок его определения, а также ликвидационная стоимость по привилегированным акциям каждого типа в твердой денежной сумме должны быть закреплены в уставе общества.

Закон РФ «Об акционерных обществах» выделяет также размещенные, объявленные и дополнительные акции.

Размещенными признаются акции, уже приобретенные акционерами общества.

Объявленными являются акции, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным. Объявленные акции обязательно должны быть указаны в уставе общества. Определение предельного размера объяв ленных акций закон относит к исключительной компетенции общего собрания акционеров общества, причем решение по этому вопросу должно приниматься большинством в три четверти от общего числа голосов акционеров, присутствующих на общем собрании (ст. 48 Закона РФ «Об акционерных обществах»).

Дополнительными являются акции в пределах объявленных, посредством размещения которых происходит увеличение уставного капитала, при этом количество объявленных акций должно быть сообразно уменьшено. Дополнительные акции оплачиваются в течение срока, указанного в решении об их выпуске, который не может быть более одного года с момента их приобретения. В случае, если оплата дополнительных акций производится деньгами, то при приобретении должно быть оплачено не менее 25% от их номинальной стоимости.

Несколько слов необходимо сказать о конвертации (конверсии) акций, которая является одним из способов размещения акций. Ценные бумаги (облигации) общества могут конвертироваться в различные типы акций общества в пределах, установленных уставом общества и законодательством РФ. Размещение дополнительных акций общества в пределах количества объяв ленных акций, необходимого для конвертации в них ценных бумаг общества, допускается только путем такой конвертации. Количество объявленных акций той категории, в какую будет производиться конвертация, должно быть не менее количества, необходимого для конвертации в течение срока обращения соответствующих ценных бумаг общества. Порядок конвертации в акции ценных бумаг общества устанавливается решением о выпуске этих ценных бумаг.

Законом РФ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 7 августа 2001 года №120-ФЗ установлен ряд прямых запретов на конвертацию акций. Не допускается конвертация:

привилегированных акций в облигации и иные ценные бумаги, исключая акции (п.25 ст.1 Закона);

обыкновенных акций в привилегированные, облигации и иные ценные бумаги (п.24 ст.1 Закона).

Всего одна статья посвящена в Законе РФ «Об акционерных обществах» дроблению и консолидации акций. В результате консолидации две или более акций общества конвертируются в одну новую акцию такой же категории. При дроблении одна акция общества конвертируется в две или более новых акций общества той же категории. Решение о дроблении и консолидации акций принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов. Консолидация акций может иметь большое значение для захвата контрольного пакета акций

2.3 Доходы в акционерном обществе (дивиденды)

акционерный общество доход имущественный

Акционерное общество относится к числу коммерческих организаций, и основной его целью является систематическое извлечение прибыли, которая формируется за счет доходов общества после покрытия всех его расходов. Утверждение счета прибылей и убытков относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Порядок распределения прибыли, оставшейся в распоряжении общества после уплаты всех налогов и иных обязательных платежей, устанавливается как законодательством, так и уставом общества. В самом общем случае оставшаяся в распоряжении общества при быль делится на две части:

. Распределяемая среди акционеров и облигационеров общества, за счет которой выплачиваются дивиденды по акциям и доходы по облигациям, при чем сначала выплачиваются доходы по облигациям, потом дивиденды по привилегированным акциям, а в самом конце - дивиденды по обыкновенным именным акциям.

. Нераспределяемая прибыль, которая остается в распоряжении общества и используется для создания различных фондов (резервного, акционирования работников предприятия и т.п.), а также направляется на дальнейшее развитие материально-технической базы общества.

Основной для акционера формой дохода является дивиденд, т.е. часть чистой прибыли общества, распределяемая среди акционеров пропорционально числу и в соответствии с типом принадлежащих им акций. Вопрос о выплате дивиденда и его объеме решается руководящими органами общества, общее собрание не может принять решение о выплате дивидендов, размер которых превышает предложенный советом директоров. Особенности выплаты дивидендов по различным категориям акций были рассмотрены выше.

Акционерное общество вправе принимать решение о выплате дивидендов ежеквартально, раз в полугодие или раз в год. Совет директоров представляет общему собранию рекомендации по размеру дивиденда и принимает решение о выплате промежуточных дивидендов.

Существует целый ряд ситуаций, в которых общество не имеет права принимать решение о выплате дивидендов:

. В случае неполной оплаты уставного капитала.

. До полного выкупа акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 76 Закона РФ «Об акционерных обществах».

. Если на момент принятия решения о выплате дивидендов общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов.

. Если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов.

. По акциям, находящимся в распоряжении самого общества.

С момента принятия общим собранием общества решения о выплате дивидендов последнее считается объявившим об их выплате. Акционер имеет право требовать выплаты объявленных, но не выплаченных дивидендов, хотя вопрос о юридическом основании такого требования в настоящее время активно обсуждается. Акционер в этом случае может ссылаться на ст. 310 ГК РФ (недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства), а также на ст. 42 Закона РФ «Об акционерных обществах», что совпадает с разъяснениями, данными Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражным Судом РФ по этому вопросу, и требовать уплаты процентов в соответствии со ст. 395 ГК РФ.

Дата выплаты годовых дивидендов устанавливается общим собранием акционеров, а промежуточных - советом директоров общества. В решении о выплате дивидендов целесообразно устанавливать место их выплаты, поскольку в противном случае придется руководствоваться общими нормами ГК РФ о месте исполнения обязательства. Закон не определяет срока для по лучения дивидендов, поэтому, чтобы избежать спорных ситуаций, в уставе общества целесообразно урегулировать этот вопрос.

Для каждой выплаты составляется список лиц, имеющих право на получение дивиденда. Для внесения в указанный список лицо, имеющее право на получение дивиденда, должно быть внесено в реестр акционеров общества не позднее чем за 10 дней до даты принятия советом директоров решения о вы плате промежуточных дивидендов или на день составления списка лиц, имеющих право на участие в общем годовом собрании акционеров, на котором будет принято решение о выплате годовых дивидендов.

Законом РФ «Об акционерных обществах» устанавливаются правила вы платы дивидендов. Во-первых, общество не может выплачивать промежуточные дивиденды. Решение об их выплате принимается один раз в год. В законе существует норма, устанавливающая предельный срок выплаты дивидендов: они должны быть выплачены не позднее чем через 60 дней со дня принятия соответствующего решения. Указанное означает, что на 61-й день с даты проведения общего собрания акционеров последние смело могут обращаться в суд с иском к акционерному обществу о взыскании объявленных, но не вы плаченных дивидендов.

Закон РФ «Об акционерных обществах» содержит норму, которая замет но сужает сферу использования номинального держателя как ширму для за кулисной скупки акций. Ранее номинальный держатель имел возможность сохранить в тайне от общества сделки между своими клиентами. Теперь же номинальный держатель для составления списка лиц, имеющих право на по лучение дивидендов, обязан предоставлять обществу данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями.

Иными формами доходов в акционерных обществах следует признавать проценты по облигациям и эмиссионный доход, представляющий собой положительную разницу между номинальной стоимостью размещаемых в ходе эмиссии акций и их рыночной ценой размещения.

Профессиональные инвесторы получают доход в виде курсовой разницы, которая образуется за счет превышения цены продажи акций над ценой ее покупки. Рост курса акции может быть обусловлен различными причинами: экономическими, политическими, случайными. Известны случаи, когда курс акции увеличивался в десятки раз в связи с предпринимаемыми попытками скупки на рынке значительного количества акций общества

2.4. Имущественная ответственность в акционерном обществе

Представляется обоснованным выделение следующих пяти основных видов ответственности:

ответственность учредителей;

ответственность общества;

ответственность акционера;

ответственность членов органа управления общества;

ответственность лиц, подписавших проспект эмиссии ценных бумаг акционерного общества.

. Ответственность учредителей имеет место в период создания общества. В соответствии с Законом учредители акционерного общества солидарно отвечают по обязательствам, связанным с его созданием и возникшим до государственной регистрации.

. Ответственность общества распадается на несколько отдельных видов ответственности:

а) ответственность общества всем принадлежащим ему имуществом - этот вид ответственности является основным, поскольку непосредственно связан со статусом акционерного общества как юридического лица, одним из важнейших признаков которого является способность отвечать по обязательствам всем принадлежащим ему имуществом;

б) солидарная ответственность материнского общества со своим до черним обществом. В силу ст. 6 Закона РФ «Об акционерных обществах» дочерним признается общество, если иное общество в силу преобладающего участия в уставном капитале дочернего общества, или в соответствии с заключенным между ними договором, или иным образом имеет право определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по обязательствам основного общества, а основное общество солидарно отвечает по обязательствам дочернего в случае, если:

основное общество имело право давать дочернему обязательные указания, закрепленное в уставе дочернего общества или в договоре с ним;

основания для имущественной ответственности возникли по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение указаний основного;

в) субсидиарная ответственность общества по долгам его дочернего общества при несостоятельности последнего. Этот вид ответственности наступает для основного общества при наличии следующих условий:

основное общество имело право давать дочернему обязательные указания, закрепленное в уставе дочернего общества или в договоре с ним;

несостоятельность дочернего общества возникла по вине основного общества;

основное общества использовало свое право давать обязательные указания в целях совершения дочерним обществом действий, заведомо зная, что в результате их совершения наступит несостоятельность дочернего общества.

г) ответственность общества по обязательствам учредителей. Общество отвечает по обязательствам своих учредителей, связанным с его созданием, в случае, если общее собрание акционеров одобрит их действия. В законе не указано количество голосов, необходимых для одобрения действий учредителей, поэтому представляется правильным принятие такого решения простым большинством голосов. В отношении акционеров такой вариант ответственности полностью исключается, так как общество не отвечает по обязательствам акционеров, а те, в свою очередь, не отвечают по обязательствам общества;

д) ответственность общества перед акционерами дочернего общества. Акционеры дочернего общества имеют право требовать возмещения убытков, причиненных дочернему обществу по вине основного. Убытки считаются причиненными по вине основного общества в том случае, если оно использовало имеющееся у него право и (или) возможность давать дочернему обществу обязательные указания, заведомо зная, что выполнение этих указаний повлечет убытки дочернего общества. Акционеры дочернего общества вправе в этом случае предъявить иск в защиту интересов последнего, т.е. кос венный.

е) ответственность общества за ущерб, причиненный инвестору, вследствие содержащейся в проспекте эмиссии ценных бумаг недостоверной и (или) вводящей в заблуждение информации. На акционерное общество возлагается обязанность возместить инвестору ущерб, причиненный вследствие того, что проспект эмиссии ценных бумаг содержал недостоверную и (или) вводящую в заблуждение информацию. Появление в законодательстве такой нормы, по мнению ее авторов, должно защитить инвестора от манипуляций эмитента при выпуске ценных бумаг.

. Ответственность акционера проявляется в виде субсидиарной ответственности последнего по долгам общества при его несостоятельности (банкротстве) и возникает тогда, когда несостоятельность общества вызвана действиями (бездействием) акционера, который имеет право давать обязательные для общества указания или иную возможность определять его действия. Возложение на акционера субсидиарной ответственности возможно лишь в том случае, если он использовал указанное право и (или) возможность, заведомо зная, что в результате таких действий наступит несостоятельность общества.

. Ответственность физических лиц - членов органов управления общества. Указанные лица могут нести ответственность как перед обществом, так и перед акционерами. Члены совета директоров, единоличный исполни тельный орган и (или) члены коллегиального исполнительного органа несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные их виновными действиями (бездействием) последнему, если иной размер ответственности не установлен законом. При этом не несут ответственности члены коллегиального органа управления обществом, голосовавшие против принятия решения, которое повлекло причинение убытков обществу, или не принимавшие участия в таком голосовании.

. Ответственность лиц, подписавших проспект эмиссии ценных бумаг акционерного общества. Указанные лица солидарно несут субсидиарную с эмитентом ответственность за ущерб, причиненный инвестору содержащейся в указанном проспекте недостоверной и (или) вводящей в заблуждение инвестора информации. Кроме того, независимый оценщик и аудитор, несут солидарно с иными лицами, подписавшими этот проспект, субсидиарную с эмитентом ответственность за ущерб, причиненный инвестору эмитентом вследствие содержащейся в проспекте эмиссии недостоверной и (или) вводящей в заблуждение инвестора информации и подтвержденной ими.

Глава 3. Органы управления акционерным обществом

.1 Общее собрание акционеров

Согласно п. 1 ст. 47 Закона РФ «Об акционерных обществах» общее собрание акционеров является высшим органом управления общества.

Компетенция общего собрания акционеров по составу входящих в нее полномочий может быть подразделена на исключительную и общую.

Исключительная компетенция означает, что полномочия по решению ряда вопросов не могут быть переданы никакому другому органу управления общества - ни совету директоров, ни исполнительному органу; общая компетенция означает, что полномочия по решению ряда вопросов могут быть переданы другому органу управления.

К исключительной компетенции общего собрания акционеров относится решение следующих вопросов (ст. 48 Закона РФ «Об акционерных обществах»):

внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;

реорганизация общества;

ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

определение предельного размера объявленных акций;

увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций путем размещения дополнительных акций;

образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров общества;

избрание членов ревизионной комиссии общества и досрочное прекращение их полномочий;

утверждение аудитора общества;

утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счета прибылей и убытков общества, распределение его прибылей и убытков;

принятие решения о неприменении преимущественного права акционера на приобретение акций общества или ценных бумаг, конвертируемых в акции;

порядок ведения общего собрания;

образование счетной комиссии;

определение формы сообщения обществом материалов акционерам, в том числе определение органа печати в случае сообщения в форме публикации;

дробление и консолидация акций;

заключение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

совершение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества.

Несмотря на достаточно жесткий подход к определению исключительной компетенции общего собрания акционеров, Закон тем не менее допускает возможность передачи полномочий совету директоров (наблюдательному совету) по решению двух групп вопросов.

Первая группа - вопросы образования исполнительного органа общества и досрочного прекращения его полномочий. При определении органа управления, который может решать эти вопросы, Закон исходит из того, что определено в уставе акционерного общества. Уставом общества решение этих вопросов может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Если устав не содержит такого полномочия сове та директоров, то это прерогатива собрания акционеров.

Вторая группа - вопросы о внесении изменений и дополнений в устав общества, связанные с увеличением его уставного капитала. Эта группа вопросов связана с комплексом полномочий по двум совершенно самостоятельным направлениям: увеличение уставного капитала и внесение изменений в устав общества. Согласно ст. 12 Закона внесение в устав общества изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании 1) решения об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций, принятого общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с решением общего собрания акционеров или уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, и 2) решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об утверждении итогов размещения дополнительных акций.

К общей компетенции общего собрания акционеров относится решение следующих вопросов:

приобретение и выкуп обществом размещенных акций;

участие в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций;

решение иных вопросов, предусмотренных Законом РФ «Об акционерных обществах».

Поскольку в отношении вопросов общей компетенции общего собрания Закон не содержит каких-либо ограничений, касающихся возможности их решения другими органами управления, постольку может возникнуть ощущение правомерности передачи. Вместе с тем, пожалуй, только первое положение, касающееся приобретения и выкупа обществом размещенных акций со ответствует такому подходу. Так, согласно ст. 72 Закона РФ «Об акционерных обществах» вправе приобретать размещенные им акции как по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их обще го количества, так и по решению совета директоров общества.

Однако уже по второму вопросу - участие общества в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций, учитывая положение ст. 65 Закона РФ «Об акционерных обществах», определяющей компетенцию совета директоров, возникает не согласованность: не предусматривается передача этого вопроса на решение совета директоров, поскольку в п. 16 ч. 2 ст.65 четко устанавливается изъятие решения этого вопроса из компетенции совета директоров в пользу компетенции общего собрания.

Но наибольший интерес представляет последнее положение, предусматривающее в качестве общей компетенции собрания акционеров решение иных вопросов, предусмотренных Законом РФ «Об акционерных обществах».

Во-первых, оно свидетельствуют о том, что возможны полномочия по решению каких-то вопросов, которые не нашли отражения в ст. 48 Закона, по священной компетенции собрания акционеров. Во-вторых, возникает вопрос: какими полномочиями может быть расширена компетенция общего собрания акционеров? И наконец, в-третьих, требуется определить, в какой степени решение этих вопросов может входить в компетенцию иных, нежели собрание, органов управления.

Ответы на поставленные вопросы очень важны, учитывая положение п. 3 ст. 48 Закона РФ «Об акционерных обществах», которым установлено, что общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции этим Законом.

Следовательно, компетенция общего собрания акционеров законодатель но ограничивается только теми полномочиями, которые зафиксированы в За коне, и не может быть произвольно расширена акционерами или органами управления общества. Фактически можно говорить о том, что Закон РФ «Об акционерных обществах» дал исчерпывающий перечень полномочий.

Анализ норм закона дает возможность квалифицировать собрания акционеров по двум признакам - периодичности проведения и форме проведения.

По признаку периодичности проведения общие собрания акционеров мо гут быть двух видов: годовое общее собрание внеочередное общее собрание.

Годовое общее собрание акционеров проводится один раз в год в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества.

Внеочередные собрания акционеров проводятся помимо годового общего собрания по инициативе акционеров или органов управления общества в соответствии с определенными требованиями, установленными в Законе РФ «Об акционерных обществах».

По признаку формы проведения общие собрания акционеров могут быть также двух видов: проводимые в форме совместного присутствия акционеров и проводимые в форме заочного голосования (опросным путем).

3.2 Совет директоров (наблюдательный совет) общества

Совет директоров (наблюдательный совет) общества относится к органам управления общей компетенции. Совет осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Законом РФ «Об акционерных обществах» к исключительной компетенции обще го собрания акционеров.

К исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся следующие вопросы:

определение приоритетных направлений деятельности общества;

созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров общества, за исключением случаев, когда по требованию органов и лиц, определенных в законе, совет директоров не принимает решения о созыве внеочередного собрания, либо принимает решение об отказе от его созыва, а внеочередное общее собрание может быть созвано лицами, требующими его созыва;

утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

определение даты составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании;

другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров общества в соответствии с положениями гл. VІІ Закона РФ «Об акционерных обществах» и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;

увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом это отнесено к его компетенции;

размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, если иное не предусмотрено уставом общества;

определение цены (денежной оценки) имущества;

приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом;

образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение раз мера оплаты услуг аудитора;

рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

использование резервного фонда и иных фондов общества;

утверждение внутренних документов общества;

создание филиалов и открытие представительств общества;

иные вопросы, предусмотренные настоящим Федеральным законом и уставом общества.

Согласно ст. 65 Закона РФ «Об акционерных обществах» вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров общества, не мо гут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

Члены совета директоров общества избираются годовым общим собранием акционеров сроком на один год.

Количественный состав совета директоров общества определяется уставом или решением общего собрания акционеров.

Для открытого общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций и иных голосующих акций общества более 1000 количественный состав совета директоров общества не может быть менее 7 членов, а для общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций и иных голо сующих акций общества более 10 000 - менее 9 членов.

Лица, избранные в состав совета директоров общества, могут переизбираться неограниченное число раз.

Закон предусматривает два варианта голосования при избрании членов совета директоров - простое и кумулятивное.

Простым голосованием осуществляются выборы членов совета директоров общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций общества менее 1000. В этом случае акционеры голосуют всеми своими голосующими акциями за выбранные ими кандидатуры в члены совета директоров. Избранными в состав совета директоров считаются кандидаты, набравшие простое большинство голосов.

Кумулятивным голосованием осуществляются выборы членов совета директоров общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций общества более 1000. Уставом общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций общества менее 1000 также может быть предусмотрено кумулятивное голосование при выборах членов совета директоров общества.

При проведении кумулятивного голосования на каждую голосующую акцию общества должно приходиться количество голосов, равное общему числу членов совета директоров общества. Акционер вправе отдать голоса по принадлежащим ему акциям полностью за одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами в члены совета директоров общества.

Избранными в состав совета директоров общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

По решению общего собрания акционеров полномочия любого члена совета директоров общества могут быть прекращены досрочно.

Председатель совета директоров общества избирается членами совета директоров общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров общества, если иное не предусмотрено уставом общества. Совет директоров общества вправе в любое время переизбрать свое го председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров.

Кворум для проведения заседания совета директоров общества определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров общества.

.3 Исполнительные органы общества

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется : а) едино личным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или б) единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Согласно п. 1 ст. 69 Закона РФ «Об акционерных обществах» устав общества, предусматривающий наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительного органов, должен определить компетенцию каждого из них. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, осуществляет так же функции председателя коллегиального исполнительного органа общества.

К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением тех, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров общества.

Согласно п. 2 ст. 69 Закона РФ «Об акционерных обществах» единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) по руководству текущей деятельностью общества определяются договором, заключаемым с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров.

Здесь, например, наиболее типичный набор вопросов, составляющих компетенцию единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора) общества:

оперативное руководство производственно-хозяйственной деятельностью общества;

обеспечение выполнения решений общего собрания акционеров или совета директоров общества персонального состава коллегиального исполни тельного органа (правления, дирекции);

представление на утверждение общего собрания акционеров или совета директоров общества персонального состава коллегиального исполнительно го органа (правления, дирекции);

составление и утверждение штатного расписания, прием на работу и увольнение работников общества, заключение от имени общества трудовых контрактов, установление должностных окладов, принятие мер поощрения и взыскания;

издание приказов, распоряжений и других актов по вопросам, входящим в компетенцию единоличного исполнительного органа;

заключение договоров, соглашений, контрактов от имени общества, вы дача доверенностей на их совершение, открытие счетов в банках, совершение иных действий в интересах общества;

распоряжение имуществом общества на сумму, не превышающую 10% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки;

принятие решений о привлечении к имущественной ответственности работников общества, о предъявлении от имени общества претензий и исков к юридическим и физическим лицам в соответствии с действующим законодательством;

персональная ответственность за состояние учета и отчетности, договорную, платежную и трудовую дисциплину, а также за убытки, причиненные обществу виновными действиями (бездействием) единоличного исполни тельного органа.

Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества.

КОЛЛЕГИАЛЬНЫЙ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫЙ ОРГАН ОБЩЕСТВА (ПРАВЛЕНИЕ, ДИРЕКЦИЯ)

Согласно п. 3 ст. 69 Закона РФ «Об акционерных обществах» права и обязанности членов коллегиального исполнительного органа общества (правление, дирекция) по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются договором, заключаемым с обществом. Договор от имени общества подписывает председатель совета директоров общества или лицо, уполномоченной советом директоров общества.

По опыту акционерных обществ наиболее типичным является следующий набор вопросов, составляющих компетенцию коллегиального исполнительного органа общества:

организация эффективного оперативного управления текущей деятельностью общества;

организация проведения общего собрания акционеров и работы совета директоров общества, обеспечение выполнения принятых решений;

выработка и реализация текущей хозяйственной политики общества в целях повышения его прибыльности и конкурентоспособности;

разработка и представление совету директоров годового плана работы общества, подготовка документов финансовой отчетности, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и проектов распределения при былей и убытков;

разработка текущих и перспективных планов реализации уставных задач по направлениям деятельности общества;

разработка и представление на утверждение совета директоров проектов внутренних нормативных, инструктивных, методических и других документов, регламентирующих деятельность общества;

совершение сделок по распоряжению имуществом общества стоимостью от 10 до 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки.

Количественный и качественный состав коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) утверждается решением общего собрания акционеров или советом директоров общества по представлению единоличного исполнительного органа (генерального директора, директора). В случае необходимости названные органы вправе изменять количественный и качественный состав правления (дирекции) общества.

Коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция) может быть образован на срок от одного года до пяти лет. По истечении условленного срока общее собрание акционеров или совет директоров должны либо про длить полномочия коллегиального исполнительного органа на очередной срок, либо утвердить его новый состав.

Работой коллегиального исполнительного органа руководит председатель, функции которого исполняет единоличный исполнительный орган общества - директор (генеральный директор).

Коллегиальный исполнительный орган общества действует на основании устава общества, а также утверждаемого советом директоров общества внутреннего документа общества (положения, регламента), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения заседаний правления (дирекции), а также порядок принятия решений.

В соответствии с п. 2 ст. 70 Закона РФ «Об акционерных обществах» на заседании коллегиального исполнительного органа общества ведется протокол. Протокол заседания представляется членам совета директоров, ревизионной комиссии (ревизору), аудитору общества по их требованию.

Согласно п. 2 ст. 71 Закона РФ «Об акционерных обществах» единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) и (или) члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновны ми действиями (бездействием). Если ответственность перед обществом несут несколько лиц, то такая ответственность является солидарной.

Не несут ответственности члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), голосовавшие против решения, которое по влекло за собой причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании.

Заключение

Переход к созданию и функционированию акционерных обществ на базе разгосударствления собственности и экономики, на основе массовой приватизации открыл для России в целом и всех ее субъектов возможность организовать жизнь (и прежде всего производство, торговлю, банковскую систему) в новых правовых условиях. Масштабный и столь значимый для страны процесс происходил и продолжается не без трудностей, сложностей разного рода, в том числе и правовых, но он создает предпосылки и гарантии необратимости происходящих преобразований и обеспечения выхода нашей страны на общепризнанный цивилизованный рыночный путь развития.

Создание и деятельность современных акционерных обществ не только открыли фактически новую правовую нишу в отечественной действительности, но они потребовали еще раз внимательно вдуматься в позиции, достижения правовой и экономической мысли в императорской России, а сегодня с их учетом более основательно вести дело обновления экономики и права, науки и практики, их реструктуризацию, перевод на уровень, соответствующий достигнутому в развитых зарубежных странах, нашими партнерами и конкурентами.

На основе рассмотренной в работе литературы и исследований авторов можно убедиться, что в целом деятельность отечественных законодателей и правоведов, оказавшихся в состоянии в короткие исторические сроки (5-8 лет) своевременно подвести фундаментальную правовую базу под процесс приватизации, акционирования и в целом становления современного российского предпринимательства заслуживает высокой оценки.

Тем не менее законодательное регулирование требует более строгого упорядочения, создания единообразного понятийного аппарата нормативных актов. Наконец, нужны более действенные шаги в области организации обратной связи, отслеживания результативности действующих норм, организации соответствующего эффективного мониторинга, по крайней мере, применительно к идущим процессам приватизации, акционирования и их правового регулирования.

Библиография

Нормативно-правовые акты

1.Конституция Российской Федерации. Принята 12 декабря 1993 г.

.Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994. № 51-ФЗ.

.Федеральный закон РФ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995. № 208-ФЗ.

.Федеральный закон РФ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» от 19 июля 1998. № 115-ФЗ.

.Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 7 августа 2001. № 120-ФЗ.

.Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 5 марта 1999. № 46-ФЗ.

.Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996. № 39-ФЗ.

.Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997. № 4/8.

Учебная литература, книги и монографии

1.Васильева В.В. Акционерные общества. От создания до ликвидации. - М.: Гросс-Медиа, 2007. - 232 с.

.Гражданское право: учебник / под ред. Е.А.Суханова. Том 1. - М.: Изд-во «БЕК», 2003. - 315 с.

.Ионцев М.Г. Акционерные общества. Правовые основы. - М.: Изд-во «Ось-89», 2003. - 456 с.

.Крапивин О.М. Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах». - М.: Фонд Правовой культуры, 2004. - 265 с.

.Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ. - М.: Дело, 2004. - 321 с.

.Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. - М.: 1985.

.Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерного общества. - М.: «Статут», 1997. - 409 с.

Периодические издания

1.16. Алиева К. Порядок избрания и деятельность совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества // Право и экономика. - 2006. № 5. - 9-14 с.

.17. Зинченко С. Акция как эмиссионная ценная бумага: объем прав, их защита // Хозяйство и право. - 2005. № 11. - 51-63 с.

.18. Ивлиев Д. Каковы акции, таков и дивиденд // Домашний адвокат. - 2003. № 17. - 8-9 с.

.19. Могилевский С. Понятие и порядок образования органов управления акционерного общества // Хозяйство и право. - 2006. № 1. - 60-64 с.

.20. Рубеко Г. Исполнительные органы акционерного общества: особенности правового статуса // Хозяйство и право. - 2005. № 12. - 28-34 с.

.21. Сергеев А. Некоторые аспекты разграничения компетенции органов управления акционерного общества // Хозяйство и право. - 2005. № 7. - 71-84 с.

Приложение

Закон предусматривает возможность использования четырех моделей управления акционерным обществом.

1-я модель2-я модель3-я модель4-я модельОбщее собрание акционеровСовет директоров (наблюдательный совет)Совет директоров (наблюдательный совет)Не образуетсяНе образуетсяЕдиноличный исполнительный орган (генеральный директор, директор)Коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция)Не образуетсяКоллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция)Не образуетсяРевизионная комиссия

Основные различия открытых и закрытых акционерных обществ

№ п/пОткрытые акционерные обществаЗакрытые акционерные общества1.акционеры вправе отчуждать при надлежащие им акции без согласия других акционеровакции распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц2.общество вправе проводить от крытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажуобщество не вправе проводить от крытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц3.число членов такого общества за коном не ограничиваетсячисло акционеров закрытого общества не должно превышать 504.не допускается установление пр имущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого обществаакционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых его другими акционерами5.минимальный уставный капитал общества должен составлять не менее 1000 МРОТминимальный уставный капитал общества должен составлять не менее 100 МРОТ