Правовой статус участников ООО

Правовой статус участников ООО

НОВЫЙ ГУМАНИТАРНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

НАТАЛЬИ НЕСТЕРОВОЙ

Юридический факультет

ПРАВОВОЙ  СТАТУС  УЧАСТНИКОВ

ОБЩЕСТВА  С  ОГРАНИЧЕННОЙ        ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Выпускная дипломная работа

студента  юридического факультета

                                      Товмасяна Романа Славиковича

Научный руководитель:

Толкачев А.Н.

Москва                                          

                                                 2005 г.                                        

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ  

Построение правового государства и рыночной экономики в России требуют создания таких организационно-правовых  форм коммерческих организаций, которые могли бы соответствовать новым требованиям времени.

Причина моего выбора темы связана с  тем, что Федеральный закон РФ от 8 февраля 1998 г. №14 -ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»[1] имеет сравнительно малый срок своего практического воплощения. Поэтому тема недостаточно освещена в теории, нуждается в изучении и проблематика применения закона вызывает немало вопросов у практиков.

      Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст.2 Федерального закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Определение прав и обязанностей участников общества является важным элементом правовой характеристики их статуса. Это вопрос, в котором в первую очередь должны хорошо разбираться как сами участники общества, так и иные члены его органов управления и исполнительных органов.

К сожалению, в последние годы опыт деятельности многочисленных акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью показал, что крайне редко можно встретить хозяйственное общество, участники которого представляют в полной мере объем своих прав и обязанностей, предусмотренных действующим законодательством.

Вместе с тем права и обязанности, определенные Федеральным законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» – это результат почти десятилетнего опыта проб и ошибок, которыми была наполнена история становления обществ с ограниченной ответственностью и о совокупности которых сегодня можно говорить как о сложившейся системе прав и обязанностей.

Хозяйственные общества, к которым относятся общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества, являются наиболее популярными организационно-правовыми формами как в России, так и в зарубежных странах. Как правило, акционерное общество – это правовая форма объединения крупного капитала, а общество с ограниченной ответственностью ориентировано на субъекты среднего и малого предпринимательства.

Анализ норм Гражданского кодекса РФ (ст.66-68, 87-94) и Федерального закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также  практики применения законодательства позволяет выделить основные признаки общества с ограниченной ответственностью как субъекта гражданского права и определить правовой статус его участников.

 Так как общество с ограниченной ответственностью – это хозяйственное общество, в котором происходит объединение капиталов участников, то для участников такого объединения не возникает обязанности личного участия в хозяйственной деятельности общества.

Общество с ограниченной ответственностью утверждается одним или несколькими лицами. Эта форма представляет особый интерес, так как для современного российского законодательства является новеллой. Для большинства европейских стран соответствующие нормы имеют уже многолетнюю историю.

«Общество (товарищество, предприятие, компания) одного лица» - универсальная форма ограничения риска для предпринимателя в процессе осуществления им предпринимательской деятельности. Согласно ст.23, 24 Гражданского кодекса РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. При создании «общества одного лица» часть имущества предпринимателя юридически выделяется для формирования уставного капитала общества и фактически размерами этого имущества ограничивается имущественный риск самого предпринимателя. Вместе с тем в законодательстве Российской Федерации присутствует норма, устанавливающая запрет на единоличное участие в обществе с ограниченной ответственностью другого «общества одного лица», т.е. создание «общества одного лица» второго уровня. Это связано с тем, что при создании «общества одного лица» первого уровня есть возможность для реализации п.3 ст.56 ГК РФ, предусматривающего возложение субсидиарной ответственности на учредителя (участника) по обязательствам созданного им юридического лица, а при создании «общества  одного лица» второго уровня возможности для ее реализации нет.[2]

Поскольку коммерческая организация – это один из видов юридических лиц, то общество с ограниченной ответственностью обладает всеми признаками юридического лица. Следовательно, общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Первые законодательные акты, призванные заложить правовую базу для развития хозяйственных обществ (товариществ), были не только недостаточно грамотными, но в ряде случаев противоречили друг другу.

      Во-первых, общество с ограниченной ответственностью, ранее ошибочно именуемое в Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» (1990г.)[3] «товариществом с ограниченной ответственностью», определялось как объединение граждан и (или) юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности. Таким образом, закладывалась правовая база для понимания этой организационно-правовой формы как «объединения лиц», что, в свою очередь, приводило к неправильному пониманию сути этого вида юридического лица и нарушениям прав его участников.

Ведь «объединение лиц» означает, что товарищество может быть создано не менее чем двумя лицами, члены товарищества должны лично участвовать в его деятельности и, следовательно, могут быть участниками только одного товарищества. Вместе с тем по своей сути «товарищество с ограниченной ответственностью» (в редакции названного закона) было не чем иным, как хозяйственным обществом – правовой формой объединения не лиц, а капиталов, где его участники объединяют только имущество, следовательно, могут одновременно  участвовать имущественными взносами в нескольких обществах.

Во-вторых, согласно ст.11 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» было установлено, что имущество товарищества с ограниченной ответственностью формируется за счет вкладов участников, полученных доходов  и других законных источников и принадлежит его участникам на праве общей долевой собственности. Вместе с тем в Законе РСФСР «О собственности в РСФСР» этот вопрос решался иначе: хозяйственное общество, товарищество обладают правом собственности на имущество, переданное им в форме вкладов и других взносов их участниками, а также на имущество, которое получено в результате своей предпринимательской деятельности и приобретено по иным основаниям, допускаемым законом (ст.14 Закона о предприятиях). Следовательно, субъектом права собственности на имущество товарищества является само товарищество как юридическое лицо. При этом судебная (арбитражная) практика исходила из того, что имущество акционерного и иного хозяйственного общества, товарищества принадлежит ему на праве собственности (п.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 17 сентября 1992г. № 13).

В работе проведены некоторые сравнения правовых систем дореволюционной, послереволюционной, современной России и зарубежных стран. Зарубежное зконодательство об обществах и товариществах имеет более чем двухсотлетнюю историю. С достаточной долей условности можно считать, что первым прообразом обществ и товариществ были регулируемые римским правом объединения частных лиц. По утверждению Томаса Хайдеманна, такая организационно-правовая форма, как общество с ограниченной ответственностью, впервые была образована в Германии.[4]

В дальнейшем данный вид корпораций был заимствован Австрией. Где правовое регулирование соответствующих отношений почти полностью совпадало с нормотворческой практикой Германии. В начале ХХ века общества с ограниченной ответственностью получают распространение в России, США и странах западной Европы.

Общество возникло как переходная (средняя) форма между существовавшими полным товариществом и акционерным обществом. При этом общество с ограниченной ответственностью заимствовало признаки предшествующих товариществ и обществ. Экономической основой деятельности общества является включение в гражданский оборот капитала небольшой группы лиц или части капитала одного лица, при ограничении предпринимательского риска участников и при возможности лично осуществлять и контролировать деятельность общества. Именно эти обстоятельства выявили преимущества обществ с ограниченной ответственностью для создающих их лиц: возможность участниками принимать непосредственное участие  в предпринимательской деятельности общества; ограниченный количественный состав и возможность контролировать изменения в составе участников; отсутствие ответственности по обязательствам общества (как общее правило) и риск , ограниченный пределами принятой на себя доли участия в капитале.

В настоящее время общества с ограниченной ответственностью действуют во многих развитых странах, но наиболее широкое распространение они получили в государствах континентальной Европы. В Германии действует закон об обществах с ограниченной ответственностью от 4 июля 1980 г.; во Франции этому виду корпораций посвящен специальный раздел закона о торговых товариществах 1966г.; в Швейцарии статус таких обществ регулируется отдельными нормами Обязательственного закона. Причем нормы, установленные в германском законе об обществах с ограниченной ответственностью, оказывают заметное влияние на законодательство и практику других стран. Некоторые его принципы и нормы восприняты и российским законодательством.5

Правовое регулирование обществ с ограниченной ответственностью как в Российской Федерации, так и в зарубежных странах отличается от норм акционерного законодательства большей диспозитивностью и предоставляет участникам таких хозяйственных обществ значительно более широкий выбор при определении их организационной  структуры, формировании уставного капитала, установлении внутренних правил и процедур и решении других вопросов.

Система прав участников общества с ограниченной ответственностью имеет достаточно сложную структуру. Это связано с тем, что непосредственно определению прав участников посвящена только одна статья Закона (ст.8), а положения, прямо или косвенно регулирующие права участников, закреплены по крайней мере, в шестнадцати его статьях. Поэтому при помощи системно-структурного метода права участников общества классифицируются на основные и дополнительные. Данная классификация позволяет четко представить характер и направленность этих прав. Основные права участников общества определены Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Эти права подразделяются на безусловные и права с условием. Безусловные права, в свою очередь, подразделяются на общие – объединяющие в себе права определенной группы, через которые достигается возможность их реализации, и конкретизирующие, т.е. детализирующие общие безусловные права.

Комплекс обязанностей участников общества не представлен так широко, как комплекс прав.  Обязанности, также как и права, классифицируются на основные и дополнительные. Основные обязанности участников общества с ограниченной ответственностью перечислены в п.1 ст.9 Федерального закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Все обязанности, определенные уставом общества, помимо тех, которые предусмотрены Законом, являются дополнительными.

Теоретическая база дипломной работы состоит из научных трудов российских ученых-правоведов по общей теории права, гражданскому, предпринимательскому и банковскому праву: С.Д. Могилевского, К.П. Беляева, В.А. Горлова, В.А. Захарова, М.Ю. Тихомирова и других.

Эмпирическая основа работы – официальные документы и соответствующий нормативный материал государственных органов Российской Федерации, а также мой опыт практической работы в обществе с ограниченной ответственностью.

Положения, выносимые на защиту:

1) понятие общества с ограниченной ответственностью;

2) понятие  и правовой статус участника общества;

3) основные и дополнительные права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью;

4) организация управления в обществе.

Отношения, возникающие при осуществлении обществом с ограниченной ответственностью его деятельности, и законодательство Российской Федерации как правовая основа функционирования  обществ с ограниченной ответственностью, - являются предметом исследования моей дипломной работы.

С учетом вышеизложенного, цель дипломной работы – получение обоснованного  представления о характере и особенностях реализации прав участников общества, о выполнении ими своих обязанностей, и наконец,  выработка некоторых рекомендаций по совершенствованию правовой регуляции данных отношений.

Задачами дипломной работы являются следующие:

-анализ российского и зарубежного законодательства;

-комплексное изучение системы прав и обязанностей участников общества с ограниченной ответственностью;

-выделение существенных признаков определенных категорий прав и обязанностей участников общества;

-сравнение соответствующего действующего законодательства и реалий функционирования обществ;

-выработка рекомендаций по совершенствованию законодательства в отношении общества с ограниченной ответственностью и его участников.

ГЛАВА I. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ ОБЩЕСТВЕ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ И ЕГО УЧАСТНИКАХ

          Общество с ограниченной ответственностью является одной из самых распространенных  организационно-правовых форм юридического лица, причем не только в России, но и во многих экономически развитых странах. Общество возникло как переходная (средняя) форма между существовавшими полным товариществом и акционерным обществом. При этом общество с ограниченной ответственностью заимствовало признаки предшествующих товариществ и обществ. Экономической основой деятельности общества является включение в гражданский оборот капитала небольшой группы лиц или части капитала одного лица, при ограничении предпринимательского риска участников и при возможности лично осуществлять и контролировать деятельность общества. Именно эти обстоятельства выявили преимущества общества с ограниченной ответственностью для создающих его лиц: возможность участникам принимать непосредственное участие в предпринимательской деятельности общества; ограниченный количественный состав и возможность контролировать изменения в составе участников; отсутствие ответственности по обязательствам общества (как общее правило) и риск, ограниченный пределами принятой на себя доли участия в капитале.

           Общество с ограниченной ответственностью является широко распространенной в мировой практике разновидностью корпораций, возникновение который относится к концу Х1Х века. Первый закон об обществах с ограниченной ответственностью был принят в 1892 г. в Германии. В дальнейшем данный вид корпораций был заимствован Австрией, где правовое регулирование соответствующих отношений почти полностью совпадало с нормотворческой практикой Германии. В начале ХХ века общества с ограниченной ответственностью получают распространение в России, США и странах Западной Европы.   

В настоящее время общества с ограниченной ответственностью действуют во многих развитых странах, но наиболее широкое распространение они получили в государствах континентальной Европы. Законодательное регулирование деятельности обществ с ограниченной ответственностью в Российской Федерации до недавнего времени было ограничено лишь несколькими статьями ГК РФ. Принятый 8 февраля 1998 г. и вступивший в силу Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» достаточно подробно регулирует правовое положение ООО. На данный момент это самая распространенная организационно-правовая форма коммерческих организаций. Сегодня в России насчитывается более 600 тысяч обществ  с ограниченной ответственностью[5].

Общество обладает рядом признаков, позволяющих установить его место в ряду других хозяйственных товариществ и обществ:

- ООО, как и все хозяйственные товарищества и общества, является юридическим лицом;

- отсутствие ответственности участников общества по обязательствам ООО;

- общество с ограниченной ответственностью является организацией, объединяющей имущество участников;

- уставный капитал общества разделен на определенное число частей (долей);

- наличие обязательственных отношений между участниками общества;

- внутреннее строение общества (как и акционерного общества) подразумевает необходимость органов управления, действия которых являются действиями самого общества.

        При рассмотрении вопросов, связанных с созданием обществ с ограниченной ответственностью и их правовым положением в целом, очень важными являются те, которые связаны с возможностью участия в обществе. Кто может быть участником общества с ограниченной ответственностью?

         Основные правила об участниках ООО установлены ст. 66 и  88 Гражданского кодекса РФ и ст. 7-9 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

        Согласно п.1 ст.7 Закона в Российской Федерации участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть граждане и юридические лица. Это означает, что в составе участников общества  с ограниченной ответственностью могут быть:  а) только граждане (гражданин);

           б) только юридические лица (юридическое лицо);

           в) одновременно граждане (гражданин) и юридические лица (юридическое лицо).

         Право гражданина на предпринимательскую деятельность основано на нормах гражданского законодательства Российской Федерации. Статья 18 ГК РФ, раскрывая содержание правоспособности граждан, предусматривает саму возможность заниматься такой деятельностью. Одной из форм реализации данной возможности может являться участие гражданина в обществе с ограниченной ответственностью.

          Для того, чтобы быть субъектом предпринимательской деятельности, гражданин должен быть способен реализовать это право, т.е. своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (ст.21 ГК РФ). Поэтому участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть только дееспособные граждане, т.е. те, которые в состоянии самостоятельно  совершать юридические действия , заключать сделки и исполнять их, приобретать имущество, владеть, пользоваться и распоряжаться им, заниматься предпринимательской и иной, не запрещенной законодательством деятельностью, отвечать за причинение вреда другому лицу, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств и т.п.[6]

         Гражданская дееспособность возникает с наступления совершеннолетия, т.е. по достижении восемнадцатилетнего возраста. Законом закреплены два исключения, когда дееспособность в полном объеме приобретается до достижения восемнадцатилетнего возраста.

        Во-первых, это вступление несовершеннолетнего в брак. Приобретенная  в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет.

         Во-вторых, объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация), если он, достигнув шестнадцати лет, работает по трудовому договору (контракту) или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью (ст.27 ГК РФ).

        Гражданский кодекс РФ ввел новое понятие, не использовавшееся ранее  в гражданском законодательстве России – эмансипация. Оно означает объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным при наличии определенных условий.

 Эмансипация производится по решению органа опеки и попечительства – с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия – по решению суда. После объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным он самостоятельно несет имущественную ответственность по своим обязательствам.

           Таким образом, участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть граждане, достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста, а также несовершеннолетние с 16 лет с учетом правил, установленных ст.  27 ГК РФ. Поскольку занятие предпринимательской деятельностью во времени должно предшествовать эмансипации, представляется, что регистрирующие органы не вправе препятствовать 16-летнему несовершеннолетнему быть учредителем или иным участником хозяйственного общества, но при условии, что он выразит намерение пройти процедуру эмансипации и представит доказательства согласия родителей (усыновителей, попечителя) на осуществление им предпринимательской деятельности. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, а также совершеннолетние граждане, ограниченные в дееспособности в установленном порядке, могут заниматься предпринимательской деятельностью с согласия законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя (ст.26 ГК РФ).

            Согласно п.2 ст. 26 ГК РФ несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет вправе самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипендией и иными доходами, а также осуществлять права автора и собственника результатов интеллектуальной деятельности. Встает вопрос, могут ли такие несовершеннолетние самостоятельно за счет своего заработка либо стипендии вступить в общество? Такое возможно. Однако осуществлять права участника общества от имени несовершеннолетних должны полностью дееспособные лица.

           Родители, усыновители или опекун вправе от имени ребенка совершать любые сделки, в том числе участвовать в создании общества. Однако, если участие в составе общества предполагает уменьшение имущества малолетнего либо подопечного, для совершения сделки необходимо предварительное разрешение органа опеки и попечительства (п.2 ст.37 ГК РФ).

           Согласно п.4 ст. 66 ГК РФ и п.1 ст.7 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», федеральным законом может быть ограничено участие определенных категорий граждан в обществах с ограниченной ответственностью.

           Такие ограничения установлены для государственных служащих. Согласно ст.11 Федерального закона от 31 июля 1995 г. «Об основах государственной службы Российской Федерации» государственный служащий не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной или иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц. Государственный служащий обязан передавать в доверительное управление государственной службы на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли в уставном капитале коммерческих организаций.

           Федеральный закон от 28 августа 1995 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» распространил ограничения, установленные федеральным законодательством для государственных служащих, на муниципальных служащих. А Федеральный закон от 8 января 1998 г. «Об основах муниципальной службы в Российской Федерации» с точностью воспроизвел положения Федерального закона «Об основах государственной службы Российской Федерации», ограничивающие муниципальный служащих в праве выступать участниками коммерческих организаций, в том числе и участниками хозяйственных обществ.[7]

           Военнослужащие не вправе совмещать военную службу с работой на предприятиях, в учреждениях и организациях, за исключением занятий научной, преподавательской и творческой деятельностью, если она не препятствует исполнению обязанностей военной службы. Военнослужащим  запрещается оказывать содействие физическим и юридическим лицам с использованием служебного положения в осуществлении предпринимательской деятельности, а также получать за это вознаграждение и льготы (п.7 ст.10 Закона Российской Федерации от 22 января 1993 г. «О статусе военнослужащих»).

     Запреты, имеющие более частный характер, содержатся в федеральных законах, регулирующих соответствующие сферы деятельности. Так, согласно ст.18 Федерального  закона от 10 января 1996 г. «О внешней разведке» сотрудникам кадрового состава органов внешней разведки Российской Федерации, по общему правилу, запрещено заниматься по совместительству другой оплачиваемой деятельностью, за исключением преподавательской, научной и иной творческой деятельности, осуществляемой с согласия руководителя соответствующего органа внешней разведки Российской Федерации. Поскольку служащие указанных органов, как и другие военнослужащие, являются государственными служащими, в отношении указанных лиц применяются правила ст.11 Федерального закона «Об основах государственной службы Российской Федерации».

     По общему правилу юридические лица наряду с гражданами также могут быть участниками обществ с ограниченной ответственностью в силу своей правоспособности (ст. 49 ГК РФ), возникающей с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица.

Однако данное правило не распространяется в полной мере на хозяйственные общества, состоящие из одного лица. Если же в хозяйственном обществе несколько участников, то хозяйственное общество, состоящее из одного лица, вправе быть его участником. Финансируемые собственниками учреждения вправе выступать участниками обществ с разрешения собственника, если иное не установлено законом (п.4 ст.66 ГК РФ). При участии юридических лиц в обществах следует обращать внимание на нормы закона и учредительных документов, регламентирующие порядок принятия решения органами юридического лица об участии в таком обществе. Например, в акционерном обществе решение должно быть принято советом директоров (ст. 65 Федерального закона «Об акционерных обществах»); общее собрание акционеров, если оно не исполняет функции совета директоров, не вправе решать данный вопрос (п.3 ст.48 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

           Статья 7 Закона вслед за Федеральным законом «Об акционерных обществах», вступившим в силу с 1 января 1996 г. запрещает государственным органам и органам местного самоуправления выступать в качестве участников общества с ограниченной ответственностью кроме случаев, когда такая возможность предусмотрена федеральными законами.

          Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, а также муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданами и юридическими лицами (ст.124 ГК РФ).

          К названным субъектам гражданского права применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов. Основная особенность при возникновении гражданско-правовых отношений с участием Российской Федерации и муниципальных образований заключена в том, что от их имени выступают соответственно органы государственной власти или органы местного самоуправления.

          Собственником имущества, составляющего государственную или муниципальную собственность, является соответственно государство или муниципальное образование. От их имени права собственника осуществляют названные выше органы (ст.125,126 ГК РФ).

С другой стороны, такие органы являются учреждениями, наделенными властными полномочиями и управленческими функциями. С точки зрения гражданского законодательства они представляют не свои интересы, а интересы собственника. Поэтому они самостоятельно не вправе быть участниками обществ, если иное не установлено законом.

           Государственные органы и органы местного самоуправления это особые субъекты, у которых гражданская правосубъектность не является определяющей в их правовом положении. Главная черта этих субъектов связана с муниципальной или государственной властью. Поэтому для участия в обществе как муниципального образования, субъекта Российской Федерации или  Российской Федерации (посредством органов государственной и муниципальной власти), так и указанных органов как самостоятельных субъектов права требуется прямое указание в федеральном законе, предоставляющее такую возможность.

           В настоящий момент только действующее законодательство о приватизации (в смысле п.4 ст.66 ГК РФ) содержит нормы, регулирующие отношения по участию в хозяйственных обществах государственных органов и органов местного самоуправления.

          Статья 16 Федерального закона от 21 июля 1997 г. «О приватизации государственного имущества и основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» устанавливает, что внесение государственного, муниципального имущества в качестве вклада в уставной капитал хозяйственных обществ является способом приватизации государственного и муниципального имущества. Поэтому участие государственных и муниципальных органов в обществах путем внесения имущества соответствующего публично-правового образования может быть осуществлено только в порядке, установленном приватизационным законодательством.

           Запрет на участие государственных органов в хозяйственных обществах, установленный в п.2 ст.7 Закона , действует в отношении представительных и исполнительных органов, а также судов.

          Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в совместном постановлении Пленумов  «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»[8] дали разъяснение о том, что акты о регистрации созданных после 7 декабря 1994 г. хозяйственных обществ, одним из учредителей которых является государственный орган или орган местного самоуправления, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда право учреждать такие общества предоставлено соответствующим органам федеральным законом или иными правовыми актами, изданными до введения в действие Гражданского кодекса РФ. В случаях, когда учредителем хозяйственного общества, созданного и зарегистрированного до 8 декабря 1994 г., в соответствии с ранее действовавшим законодательством выступил государственный орган или орган местного самоуправления, после введения в действие ГК РФ его учредителем признаются соответственно Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование.

           Здесь следует иметь в виду, что учредительные документы обществ с ограниченной ответственностью (товариществ с ограниченной ответственностью),  созданных до 1 марта 1998 г., должны быть приведены в соответствие с Законом не позднее 1 января 1999 г. До этого они применяются в части, не противоречащей Закону. Федеральных законов, прямо предусматривающих право государственных органов (органов Российской Федерации и органов ее субъектов) участвовать в обществах с ограниченной ответственностью, в настоящее время нет.

           Несколько иначе обстоит дело с органами местного самоуправления. Право органов местного самоуправления на создание предприятий, учреждений и организаций для осуществления хозяйственной деятельности, а также решение вопросов их реорганизации и ликвидации предусмотрено ст.30 Федерального закона от 28 августа 1995 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации».

          С одной стороны, специальная норма Закона (п.2 ст.7) казалось бы, предусматривает изъятие из этого правила, когда речь идет об обществах с ограниченной ответственностью, но в то же время отсылает к федеральным законам, которые могут предусмотреть иное. Кроме того, п.3 ст. 29 Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» , определяя полномочие органов местного самоуправления по управлению муниципальной собственностью, закрепляет, в частности, их право передавать объекты такой собственности во временное или постоянное пользование физическим и юридическим лицам, отчуждать их в установленном порядке и совершать с ними иные сделки.

Термин «иные» в данном случае позволяет местным органам распоряжаться муниципальным имуществом любыми правомерными способами в пределах, определяемых предметами ведения местного самоуправления (ст. 6 ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»). Понятие «сделки», установленное в ст.153 ГК РФ позволяет местным органам использовать муниципальное имущество, в частности, для создания обществ с ограниченной ответственностью и иных хозяйственных обществ.

          В данном случае имеет место коллизия законов, которую вряд ли можно устранить путем толкования. Устранить ее должен законодатель. 

           Общество с ограниченной ответственностью может быть учреждено одним лицом (гражданином или юридическим лицом). Ограничение здесь установлено только одно – учредителем и участником такого общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Зарубежное законодательство об обществах с ограниченной ответственностью, как правило, требует наличия в таком обществе не менее двух учредителей. Однако в Германии законом об обществах с ограниченной ответственностью 1980 г. допускается возможность создания подобных корпораций одним лицом. Гражданский кодекс РФ и Закон восприняли указанное правило.

           Если общество учреждено одним лицом, данное лицо становится и его единственным участником, что , однако. Не исключает в дальнейшем возможности приема третьих лиц в состав участников общества с соблюдением установленных Законом правил об увеличении уставного капитала, изменении устава и др. В этом случае участник, учредивший общество, будет продолжать оставаться его единственным учредителем, но общество уже не будет являться  хозяйственным обществом с единственным участником.

           И наоборот, общество с ограниченной ответственностью, имеющее несколько участников, может впоследствии трансформироваться в общество с одним участником. Это возможно, например , в случае выхода (ст. 26 Закона  и комментарий к ней) или исключения (ст.10 Закона и комментарий к ней) участников общества, разделения общества с ограниченной ответственностью с передачей его прав и обязанностей вновь созданным обществам (ст.54 Закона и комментарий к ней), каждое из которых состоит из одного лица и др.

           К обществам с ограниченной ответственностью  с одним участником применяются правила, установленные Законом.

Исключение составляют случаи, когда для таких обществ Законом установлены специальные нормы  (например, п.1 ст.11, ст. 39 и др. Закона) или когда применение общих норм Закона вступило бы в противоречие с самой сущностью соответствующих отношений.

           Целесообразно обратить внимание на ограничение количественного состава участников общества с ограниченной ответственностью, предусмотренные Гражданским кодексом РФ и Законом. Согласно п.1 ст.88 ГК РФ число участников общества с ограниченной ответственностью не может превышать числа, установленного законом о таких обществах. Закон (п.3 ст.7) определяет, что число участников общества не должно быть более пятидесяти. В случае, если число участников общества превысит данный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного предела. То оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов, или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

            Таким образом , если число учредителей общества превысит пятьдесят, т.е. в создании хозяйственного общества будут участвовать 51 и более лиц, то такое общество должно изначально создаваться в форме открытого акционерного общества, поскольку в силу п.3 ст.7 Закона оно не может быть создано в качестве общества с ограниченной ответственностью и в силу п.2 ст.10 Федерального закона «Об акционерных  обществах» не может создаваться в виде закрытого акционерного общества.

            Если в процессе деятельности общества в результате приема в состав его участников третьих лиц , слияния обществ и т.п. общее количество участников станет равно или более 51, то такое общество обязано преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив (правила о преобразовании общества с ограниченной ответственностью предусмотрены ст.56 Закона). Для подготовки и проведения преобразования Закон в качестве общего правила отводит один год с того момента, когда количество участников соответствующего общества превысило 50 лиц. Этот момент определяется по дате вступления в силу решения органа общества, согласно которому число его участников превысило допускаемый Законом предел. Специальные правила преобразования обществ с ограниченной ответственностью, действующие только до определенного срока, установлены в ст.59 Закона.

          В случае несоблюдения требований императивных норм, установленных п.3 ст.7 Закона общество с ограниченной ответственностью подлежит принудительной ликвидации (ликвидация общества – ст. ст. 57, 58 Закона).

        Создание общества может быть осуществлено путем учреждения, т.е. создания вновь, либо путем реорганизации действующих юридических лиц.

          Порядок государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью, а также перечень документов для регистрации  определен в новом Федеральном законе РФ от 8 августа 2001г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц»[9] .

Для учреждения общества учредители заключают договор, в котором обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительный договор должен отражать состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества , размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества.

Другим учредительным документом наряду с учредительным договором общества является устав общества, утверждаемый всеми участниками. Положения устава общества имеют преимущественную силу для третьих лиц и участников общества, если положения учредительного договора не соответствуют положениям устава общества.

            Если общество учреждается одним лицом, учредительным договором является только устав, утвержденный этим лицом (п.1 ст. 11 Закона об обществах). В этом случае Закон об обществах не обязывает включать в содержание устава данные о единственном учредителе (участнике), как это содержится в п.6 ст.98 ГК РФ в отношении акционерного общества.

Общество считается созданным с момента государственной регистрации.

ГЛАВА II. ПРАВА УЧАСТНИКОВ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

           Права и обязанности субъектов, являющихся участниками общества с ограниченной ответственностью, определяются по правилам, установленным в ст.8 и 9 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

             Необходимо обратить внимание на то, что и права, и обязанности участников общества подразделяются на две категории. К первой относятся те права и обязанности, которые законодатель рассматривает в качестве минимально необходимых для определения правового статуса участника общества. Права и обязанности первой категории установлены законодательством и не могут быть изменены, ограничены или отменены уставом либо внутренними документами общества.

           Что касается второй категории прав и обязанностей участника общества, то ее составляют те права и обязанности, которые законодатель называет дополнительными. Определение субъектов дополнительных прав и обязанностей и их установление зависит от усмотрения участников соответствующего общества. Причем дополнительные права и обязанности имеют персонифицированный характер, и их субъектами могут быть не все, а только определенные участники общества или даже один из его участников.

        Дополнительные права и обязанности устанавливаются в уставе общества при его учреждении либо, в дальнейшем, по решению общего собрания участников общества, принимаемому в порядке, установленном ст. 8 и 9 Закона. А если дополнительные права и обязанности возлагаются на участников общества после государственной регистрации, в процессе деятельности общества, то правовым основанием возникновения таких прав и обязанностей является надлежащим образом оформленное решение общего собрания. Изменения и дополнения в устав общества при этом вносить не обязательно.

В соответствии со ст. 67, 93 и 94 ГК РФ и ст.8 Закона участники общества с ограниченной ответственностью вправе:

·   участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном Законом и учредительными документами общества. Данное право предполагает реализацию следующих прав: права участия в общих собраниях; права избирать и быть избранным в органы общества; права вносить свои предложения к повестке дня общего собрания участников общества и др.;

·   получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке. Данное право обеспечивается рядом положений Закона, в частности, ст. 36, 37, 50 и др.;

·    принимать участие в распределении прибыли. Данное право конкретизируется в ст. 28 Закона;

·   продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества, например, ст. 21 и 23 Закона;

·  заложить свою долю в уставном капитале общества;

· в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. Закон гарантирует безусловность данного права любому участнику общества с ограниченной ответственностью, которое реализуется по правилам ст. 26 Закона;

·   получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Данное право реализуется в соответствии со ст. 61- 64 ГК РФ, ст. 57 и 58 Закона;

·  внести дополнительный вклад для увеличения уставного капитала общества.

2.1. ПРАВО НА УЧАСТИЕ В УПРАВЛЕНИИ ДЕЛАМИ ОБЩЕСТВА

           Организация управления в хозяйственных обществах с ограниченной ответственностью, выражает самоуправленческую деятельность их участников. Именно участники общества определяют его структуру управления, компетенцию органов, принимающих решения, виды и содержание внутренних документов, формы участия персонала в выполнении его задач. Участники общества вправе самостоятельно решать вопросы организации структуры корпоративного управления, учитывая при этом, что в обязательном порядке в обществе с ограниченной ответственностью должны быть созданы только два управленческих органа – общее собрание участников общества и единоличный исполнительный орган общества (или его функции должны быть переданы управляющему). Как правило, в небольших обществах целесообразно применение именно двухзвенной структуры управления. При необходимости в обществе с ограниченной ответственностью применяется трехзвенная и четырехзвенная структура организации управления. Выбор структуры управления обществом осуществляется его участниками, которые при этом должны учитывать требования законодательства.[10]

           Право участвовать в управлении делами общества состоит из нескольких правомочий: права участвовать в очередных и внеочередных общих собраниях участников; права избирать и быть избранным в органы управления, контроля (ревизионную комиссию) и исполнительные органы общества; права вносить свои предложения к повестке дня общего собрания участников общества (ст. 32,36 Закона).

     При этом нужно иметь в виду, что положения учредительных документов общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны[11].

    Высшим органом любого общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников, которое может быть очередным и внеочередным.  Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных  Законом. Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.  

      К исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;

3) внесение изменений в учредительный договор;

4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее- управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

10)   назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

11)   принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

12)   назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов и другое.

       Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, принятое с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.

      Обжалование осуществляется путем обращения в суд с соответствующим заявлением. В заявлении заинтересованный участник общества должен привести данные о наличии указанных выше оснований для обжалования решения и о своей позиции при голосовании либо об отсутствии на общем собрании, принявшем обжалуемое решение.

Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества, компетенция которого в этом случае определяется уставом общества в соответствии с Законом. Так, согласно ст. 32 Закона, уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров(наблюдательного совета) относятся: образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий, решение вопросов о совершении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 46 Закона, решение вопросов о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность; решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, а также решение иных вопросов.

          Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества. С соблюдением требований ст. 42 Закона функции единоличного исполнительного органа могут быть переданы управляющему.

            Членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества. Однако на практике вряд ли целесообразно, чтобы коллегиальный орган целиком состоял из посторонних лиц, за исключением случаев, когда речь идет о дочерних и зависимых обществах. Обычно основные функции коллегиального исполнительного органа заключаются в организации эффективного руководства текущей исполнительной деятельностью общества; обеспечении выполнения бизнес-планов, программ развития и других решений общего собрания директоров общества (если он образован); разработке и реализации конкретных направлений экономической политики общества в целях повышения прибыльности его деятельности.

             Генеральный директор является единоличным исполнительным органом общества, осуществляющим текущее руководство хозяйственной деятельностью соответствующего общества за пределами полномочий общего собрания участников общества, совета директоров и коллегиального исполнительного органа общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран общим собранием участников общества.

Его деятельность включает в себя представление интересов общества в государственных органах, в суде, в отношениях с партнерами, с банками, а также в подписываемых им финансовых и иных исходящих от общества документах.

    Единоличный исполнительный орган общества выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия, издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания.

       В отличие от Федерального закона «Об акционерных обществах» , в котором право акционеров участвовать в управлении делами общества ограничивается путем введения ограничений на внесение акционерами вопросов в повестку дня общего собрания и выдвижения кандидатов в орган управления - совет директоров (наблюдательный совет), Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» не содержит ограничений права на участие в управлении делами общества за небольшим исключением. Таким исключением является невозможность для юридического лица – участника общества с ограниченной ответственностью быть избранным в совет директоров (наблюдательный совет), если он есть, и в исполнительный орган (ст. 40 и 41 Закона), кроме случая передачи полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему.

Управляющим может быть как физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке в качестве индивидуального предпринимателя и действующее на основании свидетельства о государственной регистрации, так и юридическое лицо (управляющая организация).

          Однако это ограничение юридическое лицо – участник общества легко может компенсировать, выдвинув своих доверенных лиц в качестве кандидатов в состав совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительного органа, которые могут быть избраны, но не как представители юридического лица, а как физические лица, не входящие в число участников общества.

           На физических лиц, являющихся участниками общества, ограничение права быть избранными в исполнительный орган не распространяется. Не содержит Закон и ограничения на внесение вопросов для обсуждения на общем собрании участников общества. Таким  образом, право участника общества с ограниченной ответственностью на участие в управлении делами общества шире, чем то же право акционеров, ибо Закон устанавливает меньше ограничений на отдельные правомочия, составляющие это право.

2.2. ПРАВО УЧАСТНИКА ПОЛУЧАТЬ ИНФОРМАЦИЮ О ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОБЩЕСТВА И ЗНАКОМИТЬСЯ С ЕГО БУХГАЛТЕРСКИМИ КНИГАМИ И ИНОЙ ДОКУМЕНТАЦИЕЙ

      Это право является наиболее важным, однако реализация его, к сожалению, пока находится в зачаточном состоянии у большинства участников обществ с ограниченной ответственностью.

  Можно выделить ряд конкретизирующих прав Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», которые позволяют более объемно представить возможности участников общества:

          -право требовать от общества предоставления возможности в разумные сроки ознакомиться с учредительными документами общества, включая изменения и дополнения к ним. Общество обязано по требованию его участников предоставить им копии действующих учредительного договора и устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затрат на их изготовление (ст.12);

          -право требовать предоставления для ознакомления информации и материалов (в том числе копий документов) при подготовке общего собрания участников. Информация включает: годовой отчет общества; заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества; сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров  (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизоры) общества; проект изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы общества или проекты учредительных документов общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества; иную информацию (материалы), предусмотренную уставом общества (п.3 ст.36);

          -право требовать выписки из книги протоколов общего собрания общества, удостоверенные исполнительным органом общества (п.6 ст.37).

           Как видно из приведенных положений, речь идет о минимуме информации, которая обязательно должна предоставляться участникам общества. Однако этот перечень не является исчерпывающим. В учредительных документах общества участники могут расширить приведенный перечень и детализировать его в такой степени, в какой считают это необходимым.

           В качестве рекомендаций участникам обществ с ограниченной ответственностью можно предложить расширить приведенный перечень за счет следующих видов информации:

 документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе, и перечень этого имущества;

  годовой финансовый отчет;

  документы финансовой отчетности, представляемые в соответствующие органы;

 положение о филиале и представительстве общества;

 внутренние документы общества;

  протоколы заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества;

  списки аффилированных лиц общества с указанием размера принадлежащих им долей;

  заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля.[12]

2.3. ПРАВО УЧАСТНИКА ПРИНИМАТЬ УЧАСТИЕ В РАСПРЕДЕЛЕНИИ ПРИБЫЛИ

           Решение о распределении чистой прибыли принимается общим собранием участников по результатам хозяйственной деятельности общества за квартал. Полугодие. Год. Учитывая все факторы перспективного развития общества участники на общем собрании принимают решение о направлениях использования прибыли, включая и распределение между участниками. Распределению между участниками подлежит прибыль, полученная обществом за отчетный период после уплаты всех налогов, сборов и отчислений во внебюджетные фонды (пенсионный, социального страхования, медицинского страхования, занятости) как федерального, так и регионального значения. Оставшаяся часть прибыли называется чистой прибылью и может быть распределена между участниками, если не существует никаких обстоятельств, препятствующих ее распределению (в ст.29 Закона перечислены такие обстоятельства). Обществу (в лице его участников) дано право не распределять чистую прибыль, а использовать ее на другие цели. То, как принимается решение о распоряжении прибылью, определяется в уставе общества.

          Итак, часть чистой прибыли, причитающаяся каждому участнику после распределения, выплачивается ему деньгами. В пользу этого положения говорит и то, что прибыль исчисляется в денежном выражении (ст.2 Закона РФ от 27.12.1991 г. «О налоге на прибыль предприятий и организаций» ), и все налоги и сборы уплачиваются также в денежном выражении по установленным ставкам.

Налоговое законодательство не предусматривает возможности начисления прибыли иначе, чем в денежном выражении.

            По общему правилу, установленному статьей  28 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», распределение чистой прибыли между участниками осуществляется пропорционально размеру долей участников в уставном капитале общества. Однако настоящая статья предоставляет участникам общества возможность определить иной порядок распределения прибыли в уставе общества. Иной порядок распределения прибыли может учитывать различные факторы, влияющие на предпринимательскую деятельность общества: это и степень участия тех или иных участников в работе органов общества, и способность конкретного участника влиять на создание благоприятных условий для деятельности общества, и его пассивность и т.п.

        Устав общества также должен содержать положения, регулирующие порядок выплаты распределенной прибыли (срок, в течение которого будет проводиться выплата, место выплаты и т.п.). Необходимо предусмотреть период, в течение которого общество хранит неполученную участником часть прибыли. На все эти вопросы Закон не дает ответов, а оставляет их решение на усмотрение учредителей (участников) общества.

            Согласно ст.29 Закона, «общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества: до полной оплаты всего уставного капитала общества; до выплаты действительной стоимости доли участника общества в случаях, предусмотренных Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью»; если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения ; если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения.

            Общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято:

   если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства)  или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;

  если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты.

            По прекращении указанных в настоящем пункте обстоятельств общество обязано выплатить участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято.

2.4. ПРАВО УЧАСТНИКА ПРОДАТЬ ИЛИ ИНЫМ ОБРАЗОМ УСТУПИТЬ СВОЮ ДОЛЮ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА

            Участник, обладающий долей в уставном капитале, может не только участвовать в деятельности общества и получать прибыль, но и прекратить свое участие в обществе. Обязательственные отношения участника и общества могут прекратиться , и лицо теряет свой статус участника: в результате собственного самостоятельного решения участника либо при уступке доли иным лицам, по свободно заключаемому договору (ст. 21 Закона об обществах), либо при уступке доли обществу по обязательному для общества договору (ст.94 ГК РФ, ст. 26 Закона об обществах); либо помимо воли участника (в результате ликвидации общества, смерти участника, исключения участника, обращения взыскания на долю).

             Личность участника не важна для кредиторов общества, но важна для самих участников. Поэтому свобода отчуждения доли не может быть устранена совсем, но может подвергнуться серьезным ограничениям.

           Участник может передать долю целиком либо ее часть. Это не значит, что участник может передать отдельные права участника в полном объеме, но не передавать другие. Например, передать право на участие в управлении. Но не передавать право на часть прибыли. Характер и содержание прав участников являются одинаковыми, но разными по объему. Статус участника означает обладание одинаковым перечнем прав. Поэтому передача части доли означает передачу того же перечня правомочий, каким обладает участник, передающий долю, но не в меньшем объеме.

            Кроме того, отношения между участником и обществом являются обязательственными и на них распространяются все общие положения об обязательствах.  Доля участника – это комплекс прав и обязанностей, и поэтому их передача должна осуществляться в соответствии с гл.24 ГК РФ «Перемена лиц в обязательстве». Согласно данной главе уступка требования, т.е. прав участника, влечет перемену лиц в обязательстве. Поэтому с передачей доли всегда возникает новый участник, получивший долю. При этом участник, передавший долю, выбывает, если он передал долю целиком, либо остается, если передал часть доли, но с меньшим объемом прав.

   Этот вывод подтверждается данными судебной практики. Так, по конкретному делу возник спор о возможности уступить отдельные права по договору банковского счета без замены лица в обязательстве.

Апелляционная инстанция признала правомерность такой уступки прав. Высший Арбитражный суд РФ, отменяя предыдущий судебный акт, в своем решении указал, что уступка требования предполагает безусловную замену лиц в обязательстве, и передача отдельных правомочий без замены лиц в обязательстве законом не предусмотрена. Причем это касается как попыток передать отдельные права по исполнению договора, так и передачи прав по взысканию санкций – неустоек и штрафов. Оценивая данное решение, можно заключить, что оно принято в точном соответствии с нормами гл. 24 ГК РФ, данный подход безусловно соответствует статусу участника и является правильным.[13] 

             Доля участника может быть передана до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена (п.4 ст.93 ГК РФ). Поэтому участник никогда не может передать обязанность по оплате вклада.

             В соответствии с общими положениями гражданского права лицо по своему усмотрению осуществляет принадлежащие ему права. Поэтому участник может передать свою долю другим лицам. Однако осуществление права не может ущемлять интересы иных лиц, и участник может быть ограничен в осуществлении своих прав. В силу ограниченности состава общества для участников важное значение имеет личность каждого участвующего в делах общества. Поэтому существуют ограничения на передачу доли участия.

   Передача доли является передачей комплекса прав и обязанностей, кроме дополнительных прав и обязанностей, т.е. не указанных в законе, передача которых не допускается (п.6 ст.21 Закона об обществах). Доля участника, представляющая собой комплекс прав и обязанностей, является имуществом, но имуществом «бестелесным», не вещью. Поэтому термины договора купли-продажи – «продажа» и «покупка» применимы к передаче доли с большой степенью условности. Передача доли участника осуществляется по договору, который одновременно является договором об уступке права и переводе долга. Данный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным.

           Доля может быть передана другому участнику, самому обществу или третьему лицу. Степень свободы участника по передаче доли зависит от того, кому она передается. Участник вправе уступить свою долю одному или нескольким участникам этого общества (п.1 ст.21 Закона об обществах). Полная уступка доли означает прекращение членства участника в обществе и соответствующее увеличение размера доли, объема права участника, приобретшего долю.

Необходимо отметить, что сделка заключается между участниками, между ними происходят все расчеты и участник не может предъявлять какие-либо имущественные требования к обществу.

           При передаче доли третьим лицам появляется новый участник общества, что может не устраивать остальных участников. Поэтому такая передача может быть запрещена уставом общества (п.2 ст.21 Закона об обществах). Даже  если подобного запрета в уставе нет, то могут быть установлены условия, при которых лицо может стать участником общества. Такими условиями могут быть требования к личности (родственные отношения с участниками), к его имущественному положению или предоставление лицом определенных услуг.

            Если устав не запрещает отчуждение доли третьим лицам, остальные участники пользуются преимущественным правом покупки пропорционально размерам своих долей, если непропорциональный порядок не указан в уставе (п.2 ст.93 ГК, п.4 ст.21 Закона об обществах). Данное преимущественное право участников является, по существу, единственным средством контроля за составом входящих в общество лиц со стороны остальных участников. Право преимущественной  покупки может быть осуществлено участниками, если выбывающий участник хочет уступить свою долю по возмездному договору, т.е. в обмен не встречное представление в виде денег, вещей или имущественных прав.

            Данное преимущественное право касается приобретения доли на тех же условиях и по той же цене, за которую она предложена третьему лицу. В случае нарушения этого права участники могут требовать признания сделки по уступке доли недействительной, потребовать в течение трех месяцев с момента, когда участники узнали или должны были узнать об этом, в судебном порядке перевода прав и обязанностей покупателя. Необходимо указать на возможность закрепления в уставе преимущественного права самого общества на приобретение доли участника, если другие участники не использовали своего преимущественного права покупки (п.4 ст.21 Закона).

В уставе общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия остальных участников для уступки доли третьим лицам иным образом, чем продажа, например по безвозмездной сделке. Приобретатель доли осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об уступке, однако, строго говоря, приобретатель доли становится участником с момента государственной регистрации изменений в учредительных документах.

С целью контроля участников общества за составом входящих лиц уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия участников на переход доли к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества и на распределение доли между участниками ликвидированного юридического лица, являвшегося участником общества.

           Доля может быть  приобретена самим обществом. Поскольку общество является должником участника, то при приобретении доли должник и кредитор совпадают в лице общества, что является аномальной ситуацией. Поэтому общество вправе приобретать доли (части долей) в своем уставном капитале только в случаях, предусмотренных Законом об обществах:

    -если  устав запрещает отчуждение доли третьим лицам, а другие участники от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость;

  -переход доли обществу от участника, не внесшего вклад в уставный капитал в полном размере или не предоставившего компенсацию при прекращении у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который это имущество было передано;

    -переход обществу доли исключенного участника;

  -переход доли при отказе участников на переход доли к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, и на распределение доли между участниками ликвидированного юридического лица – участника общества;

     -переход доли обществу при выплате кредиторам участника действительной стоимости доли.

           Во всех пяти случаях, при приобретении обществом долей (части долей) общество в обмен на долю выплачивает ее действительную стоимость, т.е. часть стоимости чистых активов, пропорциональную размеру доли, или выдает имущество такой же стоимости в натуре. Выплата осуществляется исключительно, если есть разница между стоимостью чистых активов и размером уставного капитала общества и происходит в течение одного года с момента перехода к обществу доли, если меньший срок не предусмотрен уставом общества (п.8 ст.23 Закона об обществах). Приобретенные обществом доли должны быть в течение одного года распределены между участниками и третьими лицами (если это не запрещено уставом) или погашены с уменьшением уставного капитала общества на номинальную стоимость погашенной доли.

2.5.  ПРАВО УЧАСТНИКА В ЛЮБОЕ ВРЕМЯ ВЫЙТИ ИЗ ОБЩЕСТВА

          Право выхода участника общества из общества является безусловным правом участника. Любые ограничения этого права учредительными документами общества недействительны, т.к. право выхода участника без каких-либо ограничений установлено императивной нормой. Не подлежит ограничению не только само право выхода, но и время выхода участника из общества. В отличие от хозяйственных товариществ, в обществе с ограниченной ответственностью участник вправе без какого-либо предупреждения выйти из общества в любое время (участник, например, полного товарищества, учрежденного без указания срока, обязан предупредить товарищество о своем выходе за шесть месяцев до предполагаемой даты выхода).

 Данная норма по степени свободы в вопросе выхода из общества уравнивает участника общества с акционером. В ГК РФ право выхода участника из общества закреплено также императивной нормой и ничем не ограничено. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»» подтверждает безусловность и беспрепятственность права выхода участника. В этом постановлении указывается, что условия учредительных документов общества, лишающие участника права свободного выхода либо ограничивающие это право, должны рассматриваться как ничтожные.

           До принятия Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» ст.94 ГК РФ предусматривала право на выход из общества с получением части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале. Данная норма ГК РФ толковалась как право выйти из общества в любое время и независимо от согласия других участников, изымая при этом свою долю из имущества общества.

 Норма ст.94 ГК  РФ означала, что участник вправе выйти из общества, а общество обязано выплатить ему денежную сумму. Выход из общества означает передачу доли, а это может быть сделано в результате двухсторонней сделки. Таким образом, на обществе лежала обязанность заключить договор с участником об уступке (продаже) доли.

В результате выхода общество приобретало по возмездному договору долю участника, что приводило, по сути, к совпадению должника и кредитора в одном лице. Право участника на выход в любое время делало ненужным существование п.3 ст.93 ГК РФ В соответствии с этим пунктом общество обязано выплатить участнику стоимость доли, только если устав запрещает уступку доли третьим лицам, а другие участники от ее покупки отказываются. При этом правило п.3 ст.93 ГК РФ существует как исключение, как крайняя мера. Статья 94 ГК РФ существует как общее правило, и участник независимо от интересов общества и остальных участников, без соблюдения условий    п.3 ст.93 ГК РФ, вправе выйти из общества.

           По терминологии ст.94 ГК РФ участник при выходе имеет право на «стоимость части имущества». Однако это правило нарушало интересы общества и кредиторов. Имущество общества обеспечивает интересы прежде всего «внешних» кредиторов, а не участников. Осуществление прав кредиторов не может быть поставлено в зависимость то волеизъявления участника, желающего выйти и получить часть стоимости имущества. Единственным имуществом, которое предназначено для передачи обществом участнику, является часть прибыли от деятельности общества. Трактовка права на выход как права на получение своей доли из имущества общества приводила к негативным последствиям.

           Так, по конкретному спору участники, внесшие на момент регистрации общества менее 500 тыс. рублей, потребовали выплатить им более 200 миллионов, исходя при этом из того, что балансовая стоимость имущества общества возросла с 16 млн. до 4 млрд. и определили свои доли в соответствии с последней переоценкой имущества общества. Народным судом данные требования были удовлетворены.[14]

     Кроме того, недостатки формулировки ст.94 ГК РФ состоят еще в том, что данная норма дает основания и для другого толкования. Сумма, выплачиваемая участнику, определяется не пропорционально процентному размеру доли участника, а соответственно доли в уставном капитале. Это означает, что участнику должна выплачиваться такая же сумма, какую он внес в уставный капитал, либо, если была внесена вещь, - стоимость этой вещи. Кроме того, размер выплаты определяется именно исходя из размера уставного капитала, а не всего имущества общества.

В обоснование данного толкования можно привести тот довод, что в противном случае, принимая во внимание обязательность переоценки фондов для юридического лица, участник бы неосновательно обогащался за счет формального роста стоимости имущества, получая при выходе сумму, намного больше внесенной.

С принятием Закона об обществах с ограниченной ответственностью участник по-прежнему вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников общества. При этом общество обязано выплатить ему действительную стоимость его доли, т.е. часть стоимости чистых активов, пропорциональную размеру доли, или с согласия участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Срок выплаты такой стоимости доли участника определен периодом в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе, если меньший срок не предусмотрен уставом общества. Выплата осуществляется за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала. Очевидно, если такой разницы нет или ее недостаточно для выплаты, общество имеет право не осуществлять выплаты в течение данного финансового года.

           Таким образом, свое право выхода из общества участник реализует путем подачи заявления о выходе совету директоров, если он есть, или исполнительному органу общества. С время даты принятия этого заявления соответствующим органом доля вышедшего из общества участника переходит к обществу, и у общества возникает обязанность выплатить вышедшему участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале общества. Выплата действительной стоимости доли участника с его согласия возможна имуществом той же стоимости. Участник не вправе требовать возврата ему того имущества, которое он внес как вклад в уставный капитал. Участник также не должен требовать от общества передачи ему имущества, в котором он заинтересован, вместо выплаты действительной стоимости его доли в уставном капитале.

           Момент подачи участником заявления о выходе из общества порождает у общества обязанность выплатить участнику действительную стоимость его доли, но поскольку  с этого момента доля участника переходит к обществу, вместе с долей участник теряет и все свои права как участника общества, т.е. он выбывает из общества. При этом, хотя действительная стоимость его бывшей доли ему еще не выплачена обществом, участником общества он уже не является.

          Ничем не ограниченное право участника выйти из общества может обернуться для общества подрывом его экономической базы и поставить общество на грань несостоятельности или необходимости ликвидации.

           Однако формальный выход участника в любое время не обязывает общество произвести немедленную выплату действительной стоимости доли участника. Поскольку ст.26 Закона предписывает произвести выплату действительной стоимости доли участника, определяемую на основании бухгалтерской отчетности за год, в течение которого было подано заявление, то рассчитать действительную стоимость доли участника можно только по окончании этого финансового года.

            Согласно ст.15 Федерального закона «О бухгалтерском учете» все организации обязаны представлять бухгалтерскую отчетность за год в течение 90 дней по окончании года. Это положение федерального закона ограничивает возможность уменьшить срок выплаты действительной стоимости доли участника, определенный п.3 ст.26 Закона. Минимальный срок, который вправе установить участники в уставе общества, - это 90 дней по окончании года. Порядок определения отчетного года регулирует ст.14 Федерального закона «О бухгалтерском учете». Установление срока для выплаты действительной стоимости доли участника является своеобразной охранной мерой для общества и, чем длиннее этот срок, тем эффективнее действие этой меры.[15]

           Согласно п.4 ст.26 Закона: « выход участника общества из общества не освобождает его от обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество общества, возникшей до подачи заявления о выходе из общества». Положения комментируемого пункта являются новеллой, направленной на защиту интересов общества как субъекта предпринимательской деятельности. Произвольный выход участника из общества в любом случае станет ощутимым ударом по его чистым активам и уставному капиталу. Поэтому представляется разумным сохранение установленной в данном пункте обязанности бывшего участника перед обществом. Строго говоря, данное положение хотя и направлено на защиту интересов общества, но не согласуется с правовой природой общества как объединения капиталов.

          Практика хозяйственной деятельности обществ последних лет показала, что право выхода из общества может быть сознательно использовано любым участником для решения таких, например, задач:

- вывести часть имущества общества с его баланса на баланс нового юридического лица;

- передать контроль за собственностью нового юридического лица ограниченному кругу лиц – участников общества;

- «разорвать связи» по обязательствам и долгам между обществом и новым юридическим лицом .

 На примере общества с ограниченной ответственностью «А», в котором 48 участников, уставный капитал составляет 250 тыс. рублей, а размер чистых активов – 30 млн. рублей, можно проиллюстрировать такую ситуацию.

           Группа заинтересованных лиц в совокупности владеет 59,4 % долей в ООО «А», остальные доли распределены среди физических лиц – участников небольшими пакетами.

 Суть механизма, позволяющего решить поставленные задачи, заключается в следующем.

           В качестве первого шага совет директоров ООО «А» принимает решение о создании нового юридического лица в форме закрытого акционерного общества (далее – ЗАО «У») и о формировании его уставного капитала за счет ликвидного имущества (части активов) ООО «А». В связи с тем, что стоимость передаваемого имущества составляет не менее 50% активов ООО «А», в соответствии с Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и нормами устава решение по этой сделке принимается советом директоров ООО «А».

 В результате осуществления данного шага с баланса ООО «А» списываются основные производственные фонды и эта же сумма записывается на баланс по статье «Долгосрочные финансовые вложения». Совет директоров утверждает устав нового юридического лица и определяет достаточно высокую номинальную стоимость одной акции, заведомо превышающую максимальную долю в уставном капитале ООО «А» любого из физических лиц, не участвующих в проекте. Учитывая, что в ЗАО «У» было передано имущество на сумму 15 млн. руб., уставный капитал новой структуры был разделен на 15 акций в 1 млн. руб. каждая. Это обеспечило в дальнейшем участие в проекте только участников ООО «А» – держателей 59,4 % долей. При этом расчет происходит таким образом, чтобы акции в новом юридическом лице были кратны долям заинтересованных физических лиц в уставном капитале ООО «А».

           В качестве второго шага заинтересованные физические лица заявляют о своем выходе из состава ООО «А». Но так как общество не располагает необходимыми финансовыми средствами (а речь идет о совокупном размере их долей в 59,4 %), выходящие участники соглашаются на получение действительной стоимости их долей в ООО «А» акциями ЗАО «У». В результате из ООО «А» не только выведено ликвидное имущество, которое выходящие участники получают под свой контроль, но и происходит «разрыв» связи между основным (ООО «А») и дочерним обществом (ЗАО «У»). [16]

2.6. ПРАВО УЧАСТНИКА ПОЛУЧИТЬ В СЛУЧАЕ ЛИКВИДАЦИИ ОБЩЕСТВА ЧАСТЬ ИМУЩЕСТВА, ОСТАВШЕГОСЯ ПОСЛЕ РАСЧЕТОВ С КРЕДИТОРАМИ

           В соответствии со ст.58 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»- - оставшееся после завершения расчетов с кредиторами ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества в следующей очередности:

   в первую очередь осуществляется выплата участникам общества распределенной, но невыплаченной  части прибыли;

  во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества.                                                Требования каждой очередности  удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты распределенной, но невыплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества.

           Ликвидация общества влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. В зависимости от того, по чьей инициативе прекращается общество, так же как и реорганизация, ликвидация бывает либо добровольной, либо принудительной. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество ликвидируемого юридического лица  передается учредителям (участникам) этого юридического лица. Установленная Законом очередность распределения имущества ликвидируемого общества между его участниками сформулирована в императивной норме, не допускающей возможности иного решения данных вопросов в уставе соответствующего общества.

          Объектом распределения между участниками ликвидируемого общества может быть только то имущество, которое не востребовано кредиторами после завершения с ними всех расчетов. Субъектом данной распределительной деятельности является только ликвидационная комиссия, а не какой-либо орган общества.

           Выплаты могут производиться как в денежной, так и в иной имущественной форме. Исходя из буквального толкования нормы ст.8 Закона, предусматривающей право участников общества на получение либо части имущества ликвидируемого общества, либо стоимости этого имущества, представляется, что право выбора формы выплаты должно принадлежать участнику общества.

           Прежде всего участникам общества с ограниченной ответственностью выплачивается та часть прибыли общества, которая уже была распределена, но не выплачена к моменту начала ликвидации общества. После этого при распределении имущества ликвидируемого общества применяется правило, согласно которому участники общества с ограниченной ответственностью имеют обязательственные права в отношении его имущества пропорционально их долям в уставном капитале общества. Согласно данному правилу и распределяется имущество ликвидируемого общества во вторую очередь.

           Права на распределение прибыли и на получение в случае ликвидации общества части имущества или его стоимости относятся к числу важнейших прав участников общества с ограниченной ответственностью и обусловлены самой сущностью данного типа корпораций. Согласно п.1 ст.1 Закона права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью регулируются Законом несмотря на то, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации отдельных разновидностей таких хозяйственных обществ определяются специальным законодательством. Поэтому для всех обществ , в т.ч. и для указанных в п.2 ст.1 Закона, при распределении имущества ликвидируемого общества между его участниками должны применяться правила статьи 58 Закона об обществах.

           В основу создания норм ст.58 Закона заложены принципы последовательности удовлетворения имущественных требований, примененные в ст.64 ГК РФ. Но это не означает, что участников общества можно отождествлять с его кредиторами. К участникам ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью не применяются правила Гражданского кодекса, регулирующие очередность удовлетворения требований кредиторов.

           Закон устанавливает императивное правило о последовательности удовлетворения требований каждой очереди, которое уставом общества или его внутренними документами изменено быть не может. 

           Ликвидационная комиссия производит осуществление всех мероприятий, необходимых для завершения дел общества и прекращения его существования. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества, практически комиссия замещает собой органы общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.

           Закон об обществах с ограниченной ответственностью устанавливает специальное требование к составу ликвидационной комиссии.

П.4 ст.57 Закона содержит указание, что если участником  ликвидируемого общества является Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, фонда имущества или органа местного самоуправления. При невыполнении этого требования орган, осуществивший государственную регистрацию общества, не вправе давать согласие на назначение ликвидационной комиссии.

          Первое, что необходимо сделать ликвидационной комиссии, это поместить в органах печати объявление о ликвидации общества, которое должно содержать срок заявления требований его кредиторами. Срок должен быть не менее двух месяцев. Кроме подачи объявления ликвидационная комиссия должна принять и другие меры по выявлению кредиторов ликвидируемого общества, а также письменно уведомить их о ликвидации. Помимо выявления кредиторов ликвидационная комиссия выявляет должников и принимает все необходимые меры по возвращению сумм задолженности.

           По истечении срока для предъявления претензий кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, в котором отражаются все сведения, полученные на первой стадии ликвидации, сведения о составе имущества общества, перечне предъявленных кредиторами требований и о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием участников общества и затем согласовывается с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

            Утвердив промежуточный ликвидационный баланс ликвидационная комиссия начинает рассчитываться с кредиторами общества, заявившими свои требования. Долги покрываются за счет денежных средств, принадлежащих обществу, а если их недостаточно – за счет иного имущества. Ликвидационная комиссия осуществляет реализацию имущества с публичных торгов, которые позволяют получить за реализованное имущество максимальную цену.

        Выплата денежных сумм кредиторам общества должна производиться в порядке очередности, установленной ст.64 ГК РФ, где установлено пять очередей. Требования каждой последующей очереди удовлетворяются после полного погашения долгов предыдущей очереди. При недостаточности имущества общества для расчетов с кредиторами одной очереди, оно распределяется между ними пропорционально суммам требований.

           В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое общество несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей. Затем производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам. В порядке третьей очереди удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого общества. В четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды. Наконец, в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами. Особенностью расчетов с кредиторами пятой очереди является то, что они осуществляются через месяц после утверждения промежуточного ликвидационного баланса, а не непосредственно со дня утверждения, как это происходит с другими кредиторами.[17]

            По завершении расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, утверждает его на общем собрании участников общества и передает его вместе с отчетом на согласование органу, осуществляющему регистрацию юридических лиц.

           Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества.

           Распределение имущества ликвидируемого общества между участниками осуществляется в порядке очередности, установленном ст. 58 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

          Распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди.

          Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выполнения выплаты распределенной, но не выплаченной части прибыли, то имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале.

          Ликвидация общества считается завершенной , а общество – прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

2.7. ПРАВО УЧАСТНИКА ВНОСИТЬ ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ВКЛАДЫ ДЛЯ УВЕЛИЧЕНИЯ УСТАВНОГО КАПИТАЛА ОБЩЕСТВА

            В соответствии со ст.19 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» каждый участник общества также вправе внести дополнительный вклад, не превышающий части общей стоимости дополнительных вкладов, пропорциональной размеру доли этого участника в уставном капитале общества. Дополнительные вклады могут быть внесены участниками общества в течение двух месяцев со дня принятия общим собранием участников общества решения об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества. Если уставом общества или решением общего собрания участников общества не установлен иной срок.

             Общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника общества о внесении дополнительного вклада. Такое решение принимается всеми участниками общества единогласно.

2.8. ПРАВО ОБЖАЛОВАТЬ В СУДЕБНОМ ПОРЯДЖКЕ РЕШЕНИЯ ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ ОБЩЕСТВА

          Согласно п. 1 и 3 ст.43 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества, а также решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного или коллегиального исполнительного органа либо управляющего, принятое с нарушением указанного Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества.

           В отношении обжалуемых решений общего собрания участников общества установлена четкая процедура: такое решение может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения, поданного в течение двух  месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В том случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.

            В Законе оговаривается вариант, когда суд вправе оставить в силе обжалуемое решение. Такой вариант возможен, если голосование участника общества, подавшего заявление, не может повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

           Характеристика данного права была бы неполной без указания на то, что его использование может быть связано с реализацией, по крайней мере, следующих предусмотренных в Законе безусловных конкретизирующих прав:

- права обращаться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального исполнительного органа общества или управляющим (п.5 ст.44 Закона);

- права обращаться в суд с иском о признании недействительной крупной сделки (п.5 ст.46 Закона);

- права требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по вине основного общества дочернему обществу (п.3 ст.6 Закона);

- права обращаться с иском в суд о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований Закона (п.5 ст.45).

2.9. ПРАВО ТРЕБОВАНИЯ АУДИТОРСКОЙ ПРОВЕРКИ

          Согласно ст.48 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» любой участник общества имеет право потребовать проведения аудиторской проверки выбранным им профессиональным аудитором, не связанным имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.

           При проведении такой проверки оплата услуг аудитора осуществляется за счет участника общества, по требованию которого она проводится.

           Вместе с тем закон допускает возможность участия общества в расходах по оплате услуг аудитора путем возмещения этих расходов участнику общества по решению общего собрания за счет средств общества.

2.10. ПРАВА С  УСЛОВИЕМ

Право требовать в судебном порядке исключения участника из общества.  Условие, при котором может быть реализовано это право, заключается в том, что это право применимо только к таким участникам общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала. Основания, которые могут вызвать желание  участников общества воспользоваться своим правом, определены Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Так, согласно ст.10 реализация этого права может быть направлена против участника, который грубо нарушает свои обязанности или своими действиями (бездействием) делает невозможной или существенно затрудняет деятельность общества.

          Реализация этого права не означает обязательного исключения участника, поскольку предусмотрена судебная процедура при решении этого вопроса. Только на основании решения суда осуществляется исключение участника из общества.

           Согласно п.4 ст.23 Закона доля участника общества, исключенного из общества, переходит к обществу. Дата такого перехода, вероятнее всего, напрямую связана с моментом вступления в законную силу судебного решения об исключении.

           При этом общество обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

          Право залога долей в уставном капитале общества.           Статья 22 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» гласит:

«участник общества вправе заложить принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества другому участнику общества или , если это не запрещено уставом общества, третьему лицу с согласия общества по решению общего собрания участников общества, принятому большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Голоса участника общества, который намерен заложить свою долю (часть доли), при определении результатов голосования не учитываются».

          В случае, если право на долю (часть доли) переходит в результате залога к одному или нескольким другим участникам общества или к третьим лицам, то такой переход имущественных прав осуществляется свободно, без каких-либо ограничений, кроме установленных в комментируемой статье. Залог доли или ее части третьим лицам допускается только при условии, что устав общества не содержит соответствующего запрета, с согласия всех участников общества.

          На практике возможны случаи, когда участник общества намерен заложить свою долю, но устав общества не допускает ее залога третьему лицу, а другие участники общества не желают принять эту долю в обеспечение обязательства. В этом случае не применяются правила о выплате участнику действительной стоимости его доли или выдаче ему в натуре имущества, соответствующего стоимости доли, поскольку передача доли в залог не является ее уступкой.[18]

          Редакция статьи 22 Закона не дает четкого ответа на вопрос, необходимо ли согласие общества при залоге доли (ее части) одним участником общества другому. Однако исходя из того , что залог доли всегда затрагивает существенные интересы общества, представляется, что в обоих случаях – при залоге доли другому участнику общества, и при залоге доли третьему лицу – по этим вопросам необходимо решение общего собрания участников общества.

            По данному вопросу проводится голосование, и решение должно быть принято большинством голосов участников, если устав общества не предусматривает необходимость большего числа голосов для принятия такого решения. При этом не учитывается голос участника, выразившего желание заложить свою долю (часть доли).

          При невозможности созыва общего собрания участников согласие общества на залог доли участника может быть получено опросным путем (ст.38 Закона), если это прямо не запрещено уставом общества.

           Размер доли в уставном капитале заранее определяется уставом общества. Вклад в уставный капитал общества, денежная оценка которого определяет размер доли участника, может быть внесен в виде любого имущества (движимого и недвижимого), кроме вещей, изъятых из оборота или ограниченных в обороте, а также в виде имущественных прав.

В качестве вклада в уставный капитал общества могут быть внесены деньги, ценные бумаги , валютные ценности, технические средства, оборудование, транспортные средства, здания, сооружения, жилые и нежилые помещения, земельные участки, а также имущественные права, за исключением имущественных прав (требований), имеющих личный характер (требований об алиментах, возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и т.п.).

           Термин «доля в уставном капитале» употребляется в ГК РФ в двух значениях: как элементарных долей заранее определенного размера, из которых состоит уставный капитал, и как совокупной доли (суммы элементарных долей), принадлежащей конкретному участнику. Например, совокупная доля участника в уставном капитале, равная 15%, может состоять из 15 элементарных долей по 1% или 3 долей по 5%.[19]

           Таким образом, поскольку ст.22 Закона допускает возможность залога не только всей совокупной доли, но и ее части, участник общества вправе заложить как всю свою совокупную долю, так и одну или несколько составляющих ее элементарных долей. При этом дробление элементарных долей невозможно.

           В соответствии со ст.336 ГК РФ предметом залога может быть любое имущество, в т.ч. вещи и имущественные права (требования). По существу, в состав имущества, которое может быть использовано в качестве залога, включается все, что имеет денежную стоимость. Не существует запрета и для залога денег. Залог имущественных прав имеет четкие временные ограничения, а именно, право с определенным сроком действия может быть предметом залога только до истечения срока его действия (например, право аренды). Истечение срока действия права влечет за собой прекращение залога.

            Заложены могут быть права как на свои, так и на чужие вещи. К правам на чужие вещи относится, например, право аренды. При этом в соответствии со ст.335 ГК РФ залог права аренды или иного права на чужую вещь не допускается без согласия  собственника вещи, либо лица, которому эта вещь принадлежит на праве хозяйственного ведения, если законом или договором запрещено отчуждение этого права без согласия указанных лиц.

           Норма ст.338 ГК РФ, как и норма ст.5 Закона РФ «О залоге», предусматривает два вида залога: залог с оставлением имущества у залогодателя и залог с передачей имущества залогодержателю – заклад. Предметом заклада может быть любое имущество, за исключением недвижимости и товаров в обороте.

2.11. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА УЧАСТНИКОВ ОБЩЕСТВА

            Помимо прав, предусмотренных Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участников общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (п.2 ст.8 Закона).

            Итак, права участников общества с ограниченной ответственностью определяются не только Законом, но и уставом общества, в котором перечень этих прав может быть существенно шире. При создании общества учредители не всегда способны предвидеть те ситуации, для разрешения которых участники должны обладать определенными дополнительными правами. Статья 8 Закона предоставляет возможность учредителям дополнить перечень своих прав путем утверждения их на общем собрании участников.

Нормы Гражданского кодекса РФ, касающиеся прав участников общества с ограниченной ответственностью и его учредительных документов, не предусматривают возможности предоставления прав решением общего собрания участников общества. Существовавший порядок предусматривал, что все права участников должны быть определены уставом общества. Если участники общества предполагали расширить перечень своих прав, то это следовало сделать путем внесения изменений в устав общества.

          Изменения устава подлежат регистрации и приобретают силу для третьих лиц только с момента их государственной регистрации (ст.52 ГК РФ). Процесс приобретения новых дополнительных прав существенно удлинялся, что естественно не всегда отвечает интересам участников общества. Новая  норма Федерального закона дает возможность быстрее и  с меньшими затратами (т.к. нет необходимости регистрировать изменения, внесенные в устав, что влечет за собой некоторые расходы) приобрести дополнительные права участникам общества. Поскольку в статье нет конкретного указания, на каком именно общем собрании участников (очередном или внеочередном) возможно принятие решения о наделении участников дополнительными правами, то очевидно, что любое общее собрание участников вправе решить этот вопрос.

           Данная норма, с одной стороны, упрощает решение некоторых вопросов для участников общества, а с другой стороны, осложняет взаимоотношения общества с  третьими  лицами, т.к. последним теперь станет труднее составить правильное представление о правах участников общества, поскольку не все их права могут быть отражены в уставе общества.

 Данная норма предоставляет очень широкие полномочия участникам общества, которые по своему усмотрению решают вопрос, кому, какие и на какой срок предоставить дополнительные права.

          Законом предусматривается только  один способ прекращения и ограничения дополнительных прав – по единогласному решению общего собрания. При этом  не возникает вопросов, когда прекращение или ограничение дополнительный прав участника происходит с его согласия. Но как поступать в случаях, если участник, обладающий дополнительными правами, высказывается против лишения или ограничения этих прав? Здесь уместно предположить два возможных варианта решения вопроса. Либо по аналогии с порядком, который установлен в ст.9 Закона, где речь идет о дополнительных обязанностях и порядке их возложения и освобождения от них, либо сами участники при наделении дополнительными правами определенного участника должны разработать и закрепить в том же решении общего собрания порядок ограничения и прекращения дополнительных прав участника в случае его нежелания расстаться с дополнительными правами.

          Возможность наделения одного из участников общества дополнительными правами по своей правовой природе больше согласуется с отношениями в хозяйственных товариществах, чем с отношениями в хозяйственных обществах. В товариществах личные качества и способности их участников играют значительную роль, в обществах же этот фактор вообще не имеет значения. Интересно отметить и тот факт, что наделение определенного участника дополнительными правами не влечет за собой корреспондирующей этим правам дополнительной ответственности. Иначе говоря, права могут существовать без дополнительной ответственности, что безусловно может породить злоупотребления.

           При наделении определенного участника дополнительными правами участникам общества следует подумать и об ответственности соответствующего участника.  Если участник  не согласен  с решением  наделить  его дополнительными правами, он даже после принятия такого решения легко может отказаться от них.

   Дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят.

           Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

           Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника общества прекращаются (ст.8 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

     Итак, права участников как субъективные гражданские права могут осуществляться любыми дозволенными законодательством способами. Для решения задач настоящего исследования нам важно указать на известное в науке гражданского права разграничение данных способов на фактические и юридические. Под фактическими способами осуществления понимаются действие или система действий управомоченного лица, не обладающими признаками юридически значимого действия. Под юридическими способами осуществления, наоборот, понимаются действия, имеющие юридическое значение.

        Реальность осуществления прав и исполнения обязанностей участниками зависит от уровня развития экономических, политических и организационных гарантий, под которыми понимается способность общества обеспечить потребности и интересы участников в рамках определенной правовой системы, создать предпосылки для их творческой, свободной и инициативной деятельности. Но эта свобода не безгранична. Она имеет пределы, очерченные конкретными нормами и системой правовых принципов.

        Под принципами осуществления прав и исполнения обязанностей участниками понимаются закрепленные в нормативно-правовых и корпоративных нормах руководящие положения, определяющие наиболее общие требования к субъектам. Это принципы законности, разумности и добросовестности, солидарности интересов и делового сотрудничества, социального назначения.

Законность осуществления прав и исполнения обязанностей  предполагает его подчиненность правилам деловой (профессиональной) этики и нравственным принципам общества 20 . Применительно к корпоративному правоотношению, где интересы участников зачастую экономически противоречат друг другу, где права реализуются в основном в коллективном порядке соблюдение нравственных устоев выглядит проблематичным  и может не только способствовать реализации прав, а наоборот, лишь усложнить ситуацию. Особенно если учесть, что категория морали относима к этике, а не правовым наукам. Поэтому нам представляется, что принцип законности осуществления прав и исполнения обязанностей участниками предполагает его подчиненность правилам, установленным в законах, уставе и внутренних актах общества. Например, если на общем собрании участников  в члены совета директоров избрано лицо, не являющееся работником данного общества, как это установлено в уставе для лиц, избираемых на данную должность, то такое решение будет неправомочным.

     Принцип презумпции разумности и добросовестности формулируется через указание на то, что в случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права субъектами разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность субъектов предполагается (ст.10 ГК). Заметим, что данный принцип играет важнейшую роль для тех ситуаций, которые законом не предусмотрены. Например, при осуществлении фактических действий участниками, многие ученые указывают на невозможность судебной защиты их прав, так как не порождены правовые последствия, но в то же время не используют норму ст.10 ГК, где провозглашен данный принцип, стоящий на страже многогранных интересов участников .

      Принцип солидарности интересов и делового сотрудничества имеет практическое воплощение в том, что участники гражданского правоотношения благодаря этому принципу могут достигнуть совместного социально-экономического результата, в наибольшей степени соответствующего интересам каждого из них, в том числе, общества с ограниченной ответственностью.

       Принцип осуществления прав и исполнения обязанностей в соответствии с их социальным назначением. Под назначением права понимается та цель, для достижения которой данное право предоставлено субъекту. Например, если участник будет осуществлять свои права в противоречии с их назначением, то они не будут иметь правовой охраны21 .

        Безусловно, принципы должны не просто соблюдаться участниками в их деятельности, но и служить ориентиром для построения новых правоотношений, для укрепления правового статуса участника.

ГЛАВА III. ОБЯЗАННОСТИ УЧАСТНИКОВ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

 Нормы Закона прямо определяют лишь две обязанности участников общества:

   -вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены Федеральным законом и учредительными документами общества;

     -не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

           Но помимо указанных обязанностей, предусмотренных ст.9 Закона, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Таким образом, для участников предусмотрена возможность продолжать конструировать свой правовой статус.

3.1.   ОБЯЗАННОСТЬ УЧАСТНИКОВ ОБЩЕСТВА ВНОСИТЬ ВКЛАДЫ В УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ ОБЩЕСТВА

           Обязанность внесения вкладов может включать обязанности по внесению вклада в уставный  капитал и по внесению вкладов в имущество общества.  Обязанность внесения вклада в уставный капитал не следует смешивать с обязанностью внесения вклада в имущество; первая устанавливается ст.9 Закона, вторая – положением устава общества. Статья 27 Закона не обязывает участников вносить вклады в имущество общества, если эта обязанность не предусмотрена в уставе общества. Если устав содержит положение, обязывающее участников общества вносить вклады в его имущество, помимо взносов в уставный капитал, тогда у участника общества появляется эта обязанность. Согласно ст.90 ГК РФ и ст.16 Закона ни один из участников общества не может быть освобожден от обязанности внести вклад в уставный капитал. 

            Обязанность по внесению вкладов в уставный капитал общества, в свою очередь, может включать три вида обязанностей.

1) Обязанность по внесению вкладов в уставный капитал общества при его учреждении.

         Правовой базой для установления этой обязанности является ст.16 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» , согласно которой каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. В случае если участник общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал общества в полном размере, его доля переходит к обществу (п.3 ст.23 Закона).

2) Обязанность предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу участником в качестве вклада в уставный капитал.

         Компенсация определяется в сумме, равной плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях с течение оставшегося срока. Компенсация должна быть предоставлена единовременно, в разумный срок с момента предъявления обществом требования о ее предоставлении, если иной порядок предоставления компенсации не установлен решением общего собрания участников общества (п.3 ст.15 Закона).

           В случае если участник общества не предоставил в срок денежную или иную компенсацию, его доля переходит к обществу (п.3 ст.23 Закона).

         Уставом общества может быть предусмотрено, что к обществу переходит часть доли, пропорциональная неоплаченной части вклада или сумме (стоимости) компенсации.

3) Обязанность по внесению вкладов в уставный капитал общества при увеличении уставного капитала на основании заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его (их) в общество и внесении вклада (вкладов).

_       Правовой базой для исполнения этой обязанности является п.2 ст.19 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью». При нарушении сроков внесения подобного вклада, определенных указанной статьей, увеличение уставного капитала признается несостоявшимся.

          На момент учреждения общество должно обладать некоторым имуществом, уставным капиталом, размер которого устанавливается учредительными документами.

          Уставный капитал – это минимальная стоимостная оценка совокупности вкладов участников, вносимых во  исполнение учредительного договора. Уставный капитал выражается в рублях, его величина зафиксирована в учредительных документах и не меняется до изменения учредительного договора и устава, минимальный размер уставного  капитала установлен законом и составляет 100 минимальных размеров оплаты труда (п.1 ст.14 Закона). В силу отсутствия законодательных ограничений уставный капитал может слагаться и, соответственно, вноситься участниками как из денежных средств, так и из другого имущества, но неденежные вклады должны быть оценены в деньгах. Совокупность неденежных вкладов, подвергнутых денежной оценке, вместе с суммою денежных вкладов должна быть не меньше установленного законом минимума и должна равняться цифре, установленной в учредительных документах.

          Вклад участников в уставный капитал общества является ничем иным, как оплатой доли участника в уставном капитале. Поскольку эта оплата  осуществляется в различных формах, законодатель называет ее вкладом, хотя, возможно, это не самая  удачная редакция, т.к. способна привести к путанице.

           В соответствии со ст.90 ГК РФ уставный капитал общества составляется из стоимости вкладов его участников. Пункт 1 ст.14 Закона говорит об уставном капитале как совокупности номинальной стоимости долей его участников. Противоречия между этими нормами нет, так как стоимость вклада учредителя должна быть не меньше номинальной стоимости его доли (п.1  ст.16 Закона). Уставный капитал, с одной стороны, - это учетная величина, обозначающая, что общество на определенный момент времени обладает чистыми активами не менее размера уставного капитала. Уставный капитал, в какой бы форме он не вносился – натуральной или денежной, имеет общую денежную оценку. Но уставный капитал является также, по крайней мере на момент внесения, реально существующим имуществом.

            Таким образом, формами оплаты доли в уставном капитале могут быть:

а) передача движимого и недвижимого имущества в собственность общества;

б) передача ценных бумаг в собственность  общества;

в) перечисление денежных средств;

г) передача имущественных прав;

д) передача иных прав, имеющих денежную оценку.[20]

          Согласно ст.129 ГК РФ не все объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться и переходить от одного лица другому, т.е. свободно обращаться. Вещи делятся на: а) свободные в обороте; б) ограниченные в обороте; в) изъятые из оборота. Ограничение оборотоспособности определенных вещей устанавливается законом. Это означает, что виды вещей, которые могут принадлежать лишь определенным участникам гражданского оборота или допускаться к обороту только на основании специальных разрешений, выдаваемых соответствующими органами, определяется в порядке, установленном  законом. Изъятие отдельных видов вещей из гражданского оборота также осуществляется на основании закона. Сложность заключается в том, что вещи, изъятые и ограниченные в обороте, определяются многими законами. Так, изъяты из гражданского оборота леса, составляющие лесной фонд, водные объекты, находящиеся в государственной собственности. Купля-продажа, залог и совершение других сделок, которые влекут или могут повлечь за собой отчуждение участков лесного фонда, не допускается. Федеральный закон от 13.12.1996 г. «Об оружии» в ст.6 дает целый перечень предметов (вещей), изъятых из гражданского оборота. Закон РФ от 19.12.1991 г. «Об охране окружающей природной среды» к объектам, изъятым из оборота, относит особо охраняемые природные территории, национальные парки, государственные заповедники, заказники, уникальные объекты природы. Федеральный закон от 26.05.1996 г. «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» устанавливает ограничения на оборот музейных предметов и музейных коллекций, включенных в состав Музейного фонда РФ, которые могут отчуждаться либо переходить от одного лица к другому только по специальному разрешению федерального органа исполнительной власти.

           Совершенно очевидно, что вещи, изъятые из оборота или ограниченные в обороте, не могут вноситься участниками общества в качестве вклада в уставный капитал общества. Передаваться обществу для оплаты доли в его уставном капитале может только свободно оборачиваемое имущество (вещи). Такими вещами может быть движимое и недвижимое имущество.

Предусматривается возможность оплаты доли участника в уставном капитале ценными бумагами. Дается обобщающее понятие этого столь необычного вида имущества и не устанавливается никаких изъятий. В ст.143 ГК РФ представлен неполный перечень существующих на сегодня в обороте ценных бумаг. Однако это вовсе не означает, что все существующие виды ценных бумаг одинаково пригодны для этой цели. Законодатель не вводит здесь никаких ограничений, оставив решение вопроса о том, какие ценные бумаги целесообразно принимать в оплату доли в уставном капитале, а какие  не следует вносить в уставный капитал в виде вклада, на усмотрение участников общества.

           В такой ситуации, когда в Законе нет никаких ориентиров и подсказок, необходимо внимательно относиться к ценным бумагам, предлагаемым в качестве оплаты доли участника. Существует много критериев и параметров для выявления экономической надежности, выгодности, ликвидности ценной бумаги, но есть и такие правовые особенности некоторых видов ценных бумаг, которые способны свести к нулю весь экономический эффект от их обращения. Одной из таких ценных бумаг является переводной вексель.

Например, в американских штатах Калифорния и Нью-Йорк переводной вексель не принимается в оплату акций предпринимательских корпораций (как открытых, так и закрытых) в соответствии с законами этих штатов о предпринимательских корпорациях. Названные ограничения введены законами не случайно. Переводной вексель при определенных обстоятельствах (отсутствии акцепта плательщика и пропуске сроков протеста в неплатеже) превращается из ценной бумаги в обычный кусок бумаги. Это само по себе убыточно, а в случае с уставным капиталом оборачивается фикцией, т.к. доля, оплаченная переводным векселем в названных обстоятельствах, остается без реального наполнения. Работа с переводными векселями требует повышенного внимания и достаточной подготовки, равно как дополнительных расходов. Протест векселей в случае неплатежа, неакцепта (непроставления даты акцепта) является необходимым звеном в получении вексельной суммы. Кроме того, вексель – строго формальный документ, и отсутствие на нем требуемых реквизитов делает его дефектным, т.е. вексель теряет всю свою вексельную силу и превращается в лист обычной бумаги (никого не обязывающей и ничего не стоящей). Существуют и другие сложности в работе с ценными бумагами.

          Оплата деньгами долей создает меньше всего хлопот и не требует никаких дополнительных действий со стороны участника и общества.

          Передача имущественных прав (требований) также является одной из возможных форм оплаты доли участника в уставном капитале общества.

Следует помнить, что не все имущественные права подлежат передаче. Согласно ст.383 ГК РФ, нельзя передать имущественные права, неразрывно связанные с личностью или положением, в частности, требование об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, возмещении ущерба, взыскиваемого на основании специальной нормы закона.

           Очень часто имущественное право путают с разрешением на осуществление того или иного вида деятельности. Лицензия на право осуществлять определенную деятельность своим названием смущает и вводит в заблуждение, т.к. по своей природе это не правоустанавливающий документ, а разрешение на ведение какой-либо деятельности, подлежащей лицензированию. Данное разрешение выдается конкретному лицу (юридическому или физическому – предпринимателю), отвечающему всем установленным требованиям. Причем передаче эти разрешения (лицензии) не подлежат.

           Федеральным законом предусмотрена оплата доли также и иными правами, имеющими денежную оценку. К «иным» правам в первую очередь относятся имущественные составляющие исключительных авторских прав (право на использование авторского произведения) авторов изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, владельцев товарных знаков, наименований места происхождения товара. Постановлением Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8 дано разъяснение, что вкладом в (уставном капитале) имущество хозяйственного товарищества или общества не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая базы данных и программы для ЭВМ, топологии интегральных микросхем и т.п.) или «ноу-хау». В качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством.[21]

       Следовательно, иными правами, вносимыми в оплату доли участника в уставном капитале, могут быть имущественные права как составляющая часть исключительных прав (право на имя, например, тоже является составляющей исключительного права, но оно – личное и неотчуждаемое право), на интеллектуальную собственность, т.к. они имеют денежную оценку.

В данной ситуации происходит ограничение правомочий собственника. Участник (собственник) не имеет прав владения и пользования, поскольку эти права принадлежат обществу все время его существования, если иное не предусмотрено учредительным договором. Общество имеет право на защиту права владения против собственника (ст.305 ГК РФ). При выходе участник не может потребовать возврата вещи в натуре, если иное не предусмотрено учредительным договором. Однако у участника остается право распоряжения и он может передать право владения и пользования, а новый собственник получает вещь с обременением, т.е. с правами общества на данную вещь.

           В связи с передачей обязательственных прав необходимо отметить, что выгода от обладания данными правами может быть получена только в результате чужих действий обязанного лица, а не его собственных. Следовательно, возможно ситуация неисполнения обязательств по вине кредитора, гибель имущества, действие непреодолимой силы, издание акта государственной власти и т.д. Всегда есть вероятность неполучения обладателем прав реального исполнения со стороны должника.

            Не могут быть переданы в качестве вклада исключительные права на «ноу-хау». Права на «ноу-хау» – это права на информацию, которая имеет коммерческую ценность в силу неизвестности третьим лицам, не имеющим к ней свободного доступа. Однако при обращении взыскания на конфиденциальную информацию к ней получают свободный доступ кредиторы и она теряет свое главное действие и ценность – неизвестность третьим лицам. Конфиденциальная информация может передаваться только по договорному основанию. При обращении взыскания же должник остается обладателем информации и может сделать ее известной любым третьим лицам и, тем самым, снизить ее коммерческую ценность.

           Не могут быть вкладом различные знания, личное участие и т.п. Данные явления не являются объектами гражданских прав, они не охраноспособны, не могут быть переданы кредиторам при обращении на низ взыскания по обязательствам. Им не может быть дана денежная оценка, так как они вносятся не сразу, а постепенно и, соответственно, не могут обеспечивать интересы кредиторов. Так, судебная практика признает, что не могут квалифицироваться как исключительные права и не могут вноситься в качестве вклада коммерческая информация, в виде коммерческих условий на опубликование рекламных объявлений, методики начисления комиссионных доходов и коммерческих условий для рекламодателей. В отношении коммерческой информации необходимы доказательства содержания в ней объектов интеллектуальной собственности, предусмотренных ст.139 ГК РФ. Объекты исключительных прав должны использоваться в предпринимательской деятельности и приносить доход.

          Достаточно сложным является вопрос о возможности внесения информации в качестве вклада в уставный капитал. Информация объявлена ст.128 ГК РФ объектом гражданских прав. С точки зрения своих характеристик информация является совокупностью разнообразных знаний. Информация хранится и распространяется с помощью материальных носителей, однако несводима к последним. Поскольку информация является нематериальным благом, то проблематичным является установление монополии, исключительного права на нее. Информация, на которую нет исключительных прав как на объект «интеллектуальной собственности», не может быть передана в качестве вклада в уставный капитал.

           Для оценки неденежного вклада, вносимого в качестве оплаты доли в уставном капитале общества, привлекается независимый оценщик. Предположительная стоимость такого неденежного вклада должна превышать 200-кратный размер минимальной оплаты труда.

            В связи с тем, что зачастую участники хозяйственных обществ склонны завышать стоимость вносимого в оплату долей имущества, законодатель установил солидарную ответственность всех участников общества и независимого оценщика субсидиарно по обязательствам общества при нехватке его имущества. Данная императивная норма не имеет аналогов в действующем законодательстве. Солидарная ответственность всех участников продиктована тем, что денежная оценка имущественного вклада утверждается решением общего собрания участников, а не исполнительным  органом, да еще и единогласно, т.е. всеми участниками общества. Оценке подлежат не только вещи, но и имущественные права.

          Итак, исполняя учредительный договор, участники вносят имущество – деньги, вещи, имущественные права. После полного исполнения обязанностей участниками по внесению вкладов общество обладает реальным имуществом, способным быть объектом удовлетворения требований кредиторов, т.е. быть переданным третьим лицам. Смысл внесения вкладов состоит в том, что полностью образовав уставный капитал, общество в любой момент своего существования обладает реальным имуществом, а не просто «стоимостью» или «денежной оценкой».

          Доля участника как комплекс прав и обязанностей имеет следующие «параметры»: номинальная стоимость, размер, действительная стоимость. Номинальная стоимость доли участника определяется учредительными документами, выражается в рублях и имеет следующее  значение:

   во-первых, для определения размера доли участника (п.2 ст.14 Закона);

   во-вторых, для оценки стоимости вклада участника. Стоимость вклада должна быть не менее номинальной стоимости доли (п.1 ст.16);

    в-третьих, для определения необходимости оценки не денежного вклада.

           Размер доли выражается в процентах или в виде дроби, соответствует соотношению номинальной стоимости доли и  уставного капитала общества, определяет объем прав участников. Если, например, размер доли участника 20%, то участник имеет (по общему правилу) право на 20% распределяемой прибыли, на 20% голосов при принятии решений, на 20% имущества оставшегося после ликвидации и расчетов с кредиторами. Уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника (п.3 ст.14). Действительная стоимость доли соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника (п.2 ст.14), определяется в рублях, необходима для расчетов с участником при приобретении обществом доли участника (ст.23 Закона) и при выходе участника из общества (ст.26).

          Обеспечительная функция уставного капитала проявляется в существовании мер по обеспечению поступления вкладов участников и сохранению определенного минимального размера имущества общества. Пункт 6 ст.66 ГК РФ и ст.15 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» указывают, что вкладом в имущество могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку, т.е. имущество в широком смысле, способное быть оцененным на деньги. Иметь денежную оценку – это значит обладать способностью выступать предметом сделки, т.е. быть товаром, способностью быть обмененным на деньги или иное имущество, т.е. быть эквивалентом по возмездной сделке.

          Под способностью в данном случае понимается не физическая способность объекта, а юридическая возможность передачи имущества от одного лица другому. Имеется в виду потенциальная возможность обращения взыскания на это имущество, т.е. передача кредиторам или иным третьим лицам. Должна существовать юридическая способность передачи имущества от участников общества и от общества третьим лицам. Если стороны, участники могут заключить договор о передаче определенного имущества обществу, то данное имущество всегда будет иметь денежную оценку, определяемую самими участниками. Другое дело, что с целью защиты кредиторов, для определения цены некоторого имущества одного волеизъявления участников недостаточно и необходима независимая экспертная оценка.

Таким образом,  во-первых, вкладом участника в имущество могут быть только объекты гражданского права, т.е. т., что законом (ст.128 ГК РФ) признается в качестве такового. Это должны быть объекты, охраноспособные с точки зрения гражданского права. Поэтому не могут быть вкладом в уставной капитал разного рода личные услуги, участие. Знания, навыки, поскольку гражданским правом они не признаются, не охраняются и не могут быть переданы.

   Во-вторых, данный объект должен быть оборотноспособным, т.е. свободно отчуждаться или переходить от одного лица другому.

   В-третьих, по своему характеру объект должен быть способен передаваться от одного лица другому. Не имеющие такой способности объекты не могут быть вносимы в качестве вклада. Это прежде всего касается нематериальных благ, принадлежащих гражданину (ст.150 ГК РФ), а также некоторых прав требований граждан – право на получение алиментов, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, и других прав, не допускающих перемену лиц в обязательстве (ст.383 ГК РФ).

           Действующий закон не содержит других специальных ограничений (кроме указанных) на состав имущества, вносимого в качестве вклада в уставный капитал.

           Безусловно, в качестве вклада могут быть внесены денежные средства. В соответствии с п.3 ст. 90 ГК РФ и п.2 ст.16 Закона уставный капитал общества должен быть на момент регистрации оплачен участниками менее чем наполовину. Однако отсутствие на момент оплаты половины уставного капитала самого общества выдвигает проблему оформления денежного вклада. Практика применения этого правила показывает, что требование п.3 ст.90 ГК РФ не соблюдается и уставный капитал начинает оплачиваться только после регистрации общества.

           Деньги, поступившие на счет, не переходят в право собственности общества и вообще какого-либо лица, поскольку они не являются индивидуально-определенными вещами и даже могут не существовать в натуре. Внесение денег означает появление обязательственных прав требований у вкладчика к банку. Размер данных требований определяется не количеством денег, находящихся у банка в натуре, а исключительно учетным путем, числом, определенным договором и бухгалтерскими документами банка. Несмотря на это, деньги «на счете», обязательственные права требования к банку являются самым надежным обеспечением интересов кредиторов.

            Обязанность участника по внесению вклада возникает непосредственно из учредительного договора, и исполняется его обязательство именно в том виде, в каком оно закреплено в договоре, т.е. участники могут не оформлять иных документов об исполнении обязательства. Однако возникает следующая проблема. Исполнение обязательства по внесению вклада является правомерным действием, направленным на прекращение обязанности. Поэтому можно согласиться с мнением, что, с точки зрения правовой природы, исполнение обязательства является сделкой. Соответственно к исполнению обязательства применяются общие правила о совершении сделок. Одним из таких  правил является п.3 ст. 159 ГК РФ, согласно которому сделки во исполнение письменного договора могут совершаться устно, по соглашению сторон, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору. Поэтому внесение вещей в качестве вклада может не сопровождаться составлением письменного документа. Однако это правило не применяется в случае передачи недвижимости. Закон требует соблюдения письменной формы в виде составления единого документа, а также государственной регистрации сделки с недвижимостью и перехода прав на недвижимость. Но сам учредительный договор не может быть таким единым письменным документом:

      во-первых, учредительный договор не имеет единственной целью передачу недвижимости в качестве вклада;

     во-вторых, государственная регистрация (и нотариальное оформление) предполагает наличие во время совершения акта передающей и принимающей сторон  и проверку их правоспособности и полномочий. Но это невозможно, так как общество еще не зарегистрировано.[22]

    Поэтому можно сделать вывод, что передача недвижимости требует еще одного договора, заключенного во исполнение учредительного договора. В этом случае в учредительном договоре закрепляется обязанность участника заключить договор о передаче недвижимости с обществом после его регистрации. Возникает вопрос о правовой природе данного договора. По данному договору имущество передается в собственность обществу. Но это не договор дарения, так как общество вправе требовать передачи вклада, указанного в учредительном договоре.

           Это и не договор купли-продажи, так как этот договор безвозмездный и участник не может требовать встречного денежного представления. В соответствии с утверждениями в юридической литературе, это особый вид договора – договор на безвозмездную передачу имущества в собственность.

            Передача исключительных прав должна оформляться специально предусмотренной формой договора – договором об уступке патента  или средства индивидуализации (товарного знака и других средств индивидуализации), авторским договором либо лицензионным договором. Поэтому учредительный договор не может быть такой специальной формой договора.

В учредительном договоре необходимо предусмотреть обязанность участника заключить специальный договор о передаче исключительных прав.

   Закон не содержит ограничений на передачу исключительных прав в качестве вклада. В связи с этим может сложиться ситуация, когда весь уставный капитал будет сформирован из подобных прав.

            Участник общества, являющийся юридическим лицом, имеет исключительные права на фирменное наименование и деловую репутацию и, естественно, возникает вопрос о возможности внесения этих прав в уставный капитал. Исключительные права на фирму и деловую репутацию, в принципе, могут передаваться в определенной части. Так, по договору коммерческой концессии может передаваться право использования фирмы и деловой репутации (ст.1027 ГК РФ). Однако данное право использования не может вноситься в качестве вклада. Во-первых, указанные исключительные права не могут передаваться полностью, и коммерческая организация – участник общества – всегда остается их обладателем и может их использовать пока существует. Во-вторых, право использования фирмы и деловой репутации может передаваться только на основании договора по воле обладателя этих прав. Невозможно передать данные исключительные права по недоговорному основанию, в виде обращения взыскания на эти права по обязательствам общества.

           Обязательство участника по внесению вклада является гражданско-правовым обязательством и подчиняется общим нормам об обязательствах. Поэтому данное обязательство участника (по терминологии ст.87 ГК – «полное внесение вклада» или по ст.90 ГК – «оплата вклада») прекращается только его надлежащим исполнением. Т.е. в соответствии со ст. 309-328 ГК РФ, внесением вклада в порядке и сроки, установленные учредительным договором, надлежащему лицу и в месте, предусмотренном учредительным договором. Максимальный срок исполнения обязанности по внесению вклада – один год с момента государственной регистрации общества (п.1 с.16 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). По смыслу ст.16 Закона прекращение обязательства по иным основаниям – зачет, отступное, новация, прощение долга – не допускается. Гражданский кодекс не определяет, каким образом должно быть удостоверено внесение вклада в уставный капитал общества. Поскольку внесение вклада участником является сделкой, то необходимо применять нормы ст.159-165 ГК РФ о форме сделок. Соответственно, передача недвижимости и исключительных прав в уставный капитал будет оформляться посредством письменных договоров, подлежащих регистрации.

С помощью этих документов участник будет доказывать исполнение обязательства по внесению вклада.

          К концу первого года деятельности уставный капитал должен быть полностью сформирован (п.2 ст.20 Закона). Очевидно, что поскольку имущество общества является единственной гарантией интересов кредиторов, то неоплата уставного капитала может рассматриваться как грубое нарушение закона и влечь за собой принудительную ликвидацию, что можно наблюдать в судебной практике, когда налоговые инспекции предъявляют иски о ликвидации в связи с не сформированием уставного капитала.

            После того как уставный капитал полностью оплачен, сформирован и участники  исполнили свои обязанности по внесению вклада, общество имеет право пользоваться и распоряжаться переданным ему имуществом по своему усмотрению – потреблять в процессе деятельности, продавать, обменивать, уничтожать и т.д. Хотя, в принципе, нет запрета по распоряжению имуществом и до полной оплаты уставного капитала. Есть только обязанность иметь на определенную дату (год с момента регистрации) оплаченный уставный капитал.

          Как любое имущественное право, право пользования имуществом ограничивается определенным сроком. Но при различных обстоятельствах возможно досрочное прекращение права пользования. Интересно, что обязанность участника, внесшего право пользования имуществом в оплату своей доли, компенсировать плату за пользование подобным имуществом в случае прекращения права пользования до срока не зависит от причин досрочного прекращения внесенного права пользования имуществом. По какой бы причине у общества ни прекратилось право пользования имуществом, участник, передавший это право, должен представить обществу денежную компенсацию. А ведь причиной досрочного прекращения права пользования могут стать действия общества, нарушающие условия пользования имуществом. Названное обстоятельство участники могут учесть при определении сроков и порядка предоставления участником денежной компенсации в решении общего собрания. Подобную возможность участникам предоставляет правило, установленное диспозитивной нормой.[23]

             В целях сохранения стабильности хозяйственного положения общества оно продолжает использовать имущество, право пользования на которое ему было передано в качестве оплаты доли участника в уставном капитале, даже после исключения этого участника из общества.

Диспозитивный характер данной новеллы оставляет за участниками право иначе решать вопрос о праве пользования имуществом в учредительном договоре.

            Обязанность по внесению вкладов в имущество общества – новая и неоднозначная норма в законодательстве о хозяйственных обществах. Согласно ст.27 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью такая обязанность может быть предусмотрена уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав общества изменений. Изменения в устав вносятся по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками единогласно.

           Решение же о конкретных вкладах участников в имущество общества может быть принято общим собранием большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

          Следует обратить внимание на два очень важных момента.

Во-первых, если в уставе общества не установлена общая обязанность участников вносить вклады в имущество общества, то и не возникает вопрос о возможности внесения конкретных вкладов.

           Во-вторых, если для возникновения общей обязанности необходимо единогласие всех участников, то для принятия решения о конкретных вкладах достаточно 2/3 голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена уставом.

            При таком подходе нельзя не учитывать, что включение обязанности по внесению вкладов участников в имущество на этапе учреждения общества в дальнейшем может быть использовано для создания искусственной ситуации, когда «неимущие» участники общества, не способные конкурировать с более «богатыми» участниками, не смогут выполнить эту обязанность. А это может повлечь их исключение по основанию «грубое нарушение обязанностей», предусмотренному ст.10 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

          Следует отметить, что законодатель четко провел водораздел между обязанностью по внесению вкладов в имущество и обязанностью по внесению вкладов в уставный капитал общества.

          Первое отличие заключается в том, что обязанность по внесению вкладов в имущество общества определяется в уставе общества, в то время как обязанность по внесению вкладов в уставный капитал – в Законе.

Второе отличие – в том, что согласно п.3 ст.27 Закона, если в уставе специально не оговаривается, в каком виде вносится вклад в имущество общества, то он вносится только деньгами. Вклад же в уставный капитал может быть внесен не только деньгами, но и ценными бумагами, вещами, правами на вещи и иными правами, имеющими денежную оценку, т.е. подобных ограничений Закона не устанавливает.

           Наконец, третье отличие. Вклады в имущество общества в отличие от вкладов в уставный капитал не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в уставном капитале.

            Дополнительной характеристикой механизма исполнения обязанности участника по внесению вклада в имущество общества является то, что внесение этих вкладов возможно в трех вариантах:

   всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества;

   всеми участниками общества непропорционально их долям в уставном капитале;

   не всеми участниками общества.

Если первый вариант  достаточно прост и понятен, то два последних требуют дополнительного пояснения.

1) Обязанность по внесению вкладов по второму варианту устанавливается для всех, хотя и без стыковки с их долями в уставном капитале. Обязанность по внесению вкладов по третьему варианту касается не всех участников общества, а только тех, для которых такая обязанность не устанавливается. По Закону уставом общества может быть предусмотрена максимальная стоимость вкладов в имущество общества. Причем это только один из способов: в уставе могут быть предусмотрены иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества (п.2 ст.27 Закона).

2) Положения, устанавливающие порядок определения размеров вкладов в имущество общества непропорционально размерам долей участников общества, а также положения, устанавливающие ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, могут быть предусмотрены уставом при учреждении общества или внесены в устав общества по решению общего собрания, принятому всеми участниками общества единогласно.

3) Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих порядок определения размеров вкладов в имущество общества непропорционально размерам долей участников общества, а также ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, установленные для всех участников, осуществляются по решению общего собрания, принятому всеми участниками общества единогласно.

4) Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих указанные ограничения для определенного участника общества, осуществляются по решению общего собрания, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества. При условии, что участник общества, для которого установлены такие ограничения, голосовал за принятие этого решения или дал на то письменной согласие.

5) Выход участника из общества не освобождает его от обязанности по внесению вклада в имущество общества, возникшей до подачи заявления о выходе из общества.

6) Участник общества, уступивший свою долю (часть доли) в уставном капитале общества, несет перед обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до уступки указанной доли (части доли), солидарно с ее приобретателем.

3.2. ОБЯЗАННОСТЬ НЕ РАЗГЛАШАТЬ КОНФИДЕНЦИАЛЬНУЮ ИНФОРМАЦИЮ О ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОБЩЕСТВА

          Конфиденциальная информация – это документированная информация (т.е. на материальном носителе с необходимыми реквизитами), доступ к которой ограничен в соответствии с законодательством. Правила обращения с конфиденциальной информацией определяются Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом РФ от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» и рядом подзаконных актов.

             Одним из основных видов конфиденциальной информации является коммерческая тайна.

 Как известно, в нашей стране уже принимаются конкретные меры по созданию надлежащей правовой базы, обеспечивающей гарантию защиты прав предпринимателей на коммерческую информацию. В настоящее время в Государственной Думе РФ находится на рассмотрении проект Федерального закона «О коммерческой тайне». Очевидно, что отношения, связанные со служебной тайной и коммерческой тайной, не могут регулироваться одним законом, и в связи с этим служебная тайна тоже должна получить отдельное законодательное регулирование.

          Известно, что заинтересованные лица, в том числе недобросовестные конкуренты в условиях отсутствия единого законодательного акта нередко пытаются получить конфиденциальную информацию с помощью экономического шпионажа. Это порождает, например, возможность шантажа, ведет к таким последствиям как срыв сделок, планов, проектов и наконец, даже к банкротству предпринимателя.

           В современном российском законодательстве, как и в законопроекте о коммерческой тайне отсутствует определение промышленного шпионажа. К слову сказать,  не во всех законодательных системах промышленно развитых стран содержатся правовые нормы о промышленном шпионаже.

          Вместе с тем проблема защиты информации - это проблема персонала корпорации - «инсайдеров»(сообщников конкурента из числа работников фирмы). Например, примитивность паролей или сложный пароль записан в текстовый файл на жестком диске, а значит пароль доступен для проникновения через сеть. Случаи использования государственных служащих, работников банков, страховых организаций, которые в силу своей специфики имеют доступ к конфиденциальной информации.

          К сожалению, российская судебная система имеет не богатый опыт в рассмотрении гражданских дел такого рода.

В проекте закона понятие «коммерческая тайна» определяется так: «информация, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и обладатель которой принимает меры к охране ее конфиденциальности», что соответствует п.1 ст.139 ГК РФ.

3.3.ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ОБЯЗАННОСТИ УЧАСТНИКОВ ОБЩЕСТВА

          Все обязанности участников общества, определенные уставом общества, помимо тех, которые предусмотрены Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», являются дополнительными обязанностями.

           Целесообразно иметь в виду, что возложение дополнительных обязанностей отнюдь не означает появления у субъекта каких-либо дополнительных прав без принятия соответствующего решения, если только эти права не предусмотрены Законом или уставом общества. Вполне естественно предположить, что мало кто согласится нести дополнительные обязанности без соответствующей компенсации, которая скорее всего выразится в дополнительных правах или праве, хотя ее предоставление возможно и в других формах.  Разрешение этого вопроса оставлено на усмотрение участников общества.

          Для обеспечения интересов третьих лиц целесообразно все решения общего собрания о возложении дополнительных обязанностей на определенного участника или на всех участников прилагать к уставу общества.

          Характеристикой дополнительных обязанностей могут служить следующие наиболее важные положения о них.

1) Дополнительные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, а также возложены на всех участников общества по решению общего собрания, принятому всеми участниками общества единогласно.

2) Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания его участников, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, что участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие этого решения или дал на то письменное согласие.[24]

Дополнительные обязанности предусматриваются уставом не только для всех участников, но и для одного, определенного участника, а не для какой-то категории участников.

 При этом необходимо учитывать, что дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят.

         Отчуждение доли участником с дополнительными обязанностями влечет за собой необходимость внесения изменений в устав общества, где эти дополнительные обязанности были определены. Нецелесообразно в уставе возлагать дополнительные обязанности на определенного участника, тем более, что статья 9 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью предоставляет другую возможность обязывания участника.

  3)  Процедура прекращения дополнительных обязанностей как одного участника, так и всех участников, одинакова и определена Законом.

        Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

   Участник общества с ограниченной ответственностью, который грубо нарушает свои обязанности, может быть исключен из общества (ст.10 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

         Исключение возможно только по решению  суда. Инициатива исключения должна принадлежать участникам общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества. Основаниями исключения являются грубое нарушение участником своих обязанностей, действие (бездействие) участника, существенно затрудняющее деятельность общества либо вообще делающее ее невозможной. Что конкретно под этим понимается, должна определить судебная практика. Очевидно, в качестве оснований для исключения участника могут рассматриваться неисполнение участником обязанности по внесению вклада в уставный капитал или имущество общества, отказ от участия в голосовании и др.

          Учитывая, что отношения участника и общества являются обязательственными и основываются на гражданско-правовом договоре (учредительном договоре), логичным является распространение общих правил о договоре на эти отношения. Исключение участника означает изменение условий учредительного договора по требованию одной стороны.

          Особенностью здесь является то, что договор расторгается только в отношении одного участника и продолжает существовать в отношении других участников.

          Доля исключенного участника переходит к обществу (п.4 ст.22 Закона). Это норма императивная, поэтому любые отступления от этого правила недопустимы. Общество обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении. С согласия исключенного участника общества ему может быть выдано имущество такой же стоимости в натуре.

          Такая доля в течение одного года со дня ее перехода к обществу должна быть по решению общего собрания участников распределена между всеми участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества либо продана всем или некоторым участникам и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам и полностью оплачена. Нераспределенная или непроданная часть доли должна быть погашена с соответствующим уменьшением уставного капитала общества.

            Иные изменения количественного состава участников, исключение участников без их согласия рассматриваются как нарушения личных и имущественных прав участников, выведенных из состава.

           Согласно п.2 ст.11 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации.

           Солидарная ответственность напрямую связана с солидарными обязанностями учредителей, которые, принимая решение об учреждении общества, сознательно принимают на себя эти солидарные обязанности.

          Согласно ст.322 Гражданского кодекса РФ солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена Законом. Поскольку Закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» прямо устанавливает солидарную ответственность для учредителей общества, то отсутствие указания  на это в учредительном договоре не освобождает  учредителей от данной ответственности.  

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

          Как известно, развитие рыночной экономики неотделимо от эффективной работы коммерческих организаций, действующих в различных организационно-правовых формах, основанных на разных формах собственности. При этом утверждение принципов самоорганизации и добровольности, самостоятельной деятельности предприятий предполагает усиление роли управления внутренними процессами в любых организациях.

           Порядок управления деятельностью различных юридических лиц в общем виде определяется нормами Гражданского кодекса РФ. Конкретизировать соответствующие положения Гражданского кодекса РФ призваны принимаемые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие правовое положение, внутреннюю организацию и деятельность отдельных видов юридических лиц – коммерческих и некоммерческих организаций. Поэтому при подготовке учредительных, а также внутренних документов общества их участники, регулируя вопросы организации управления, обязаны руководствоваться соответствующими нормами Гражданского кодекса и Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

          Организация управления в хозяйственных обществах, в частности, в обществах с ограниченной ответственностью, выражает самоуправленческую деятельность их участников. Именно участники общества определяют его структуру управления,  компетенцию органов, принимающих решения, виды и содержание внутренних документов, формы участия персонала общества в выполнении его задач.

          Участники общества вправе самостоятельно решать вопросы организации структуры корпоративного управления, учитывая при этом, что в обязательном порядке в обществе с ограниченной ответственностью должны быть созданы только два управленческих органа  - общее собрание участников общества и единоличный исполнительный орган общества (или его функции должны быть переданы управляющему). При необходимости в обществе с ограниченной ответственностью применяются трехзвенная и четырехзвенная структура управления. Практика показывает, что наибольший управленческий эффект достигается при использовании компактных структур управления, в рамках которых строго регламентированы компетенция и ответственность, хорошо реализуются контрольная функция и проверка исполнения принятых решений.

           Эффективность управления обеспечивается достаточно жесткой его централизацией, обоснованным распределением прав, обязанностей и ответственности между звеньями любой управленческой иерархии, профессионализмом кадров, систематическим контролем и проверкой исполнения решений.

          Высшим органом любого общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. Закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ст.32) гарантирует всем участникам общества право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. При этом нужно иметь в виду, что положения учредительных документов общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны. Данные права участников общества относятся к категории их основных прав, существующих в силу Закона.

           Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества.

          Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества  или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества. С соблюдением требований ст.42 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» функции единоличного исполнительного органа могут быть переданы управляющему.

           Укреплению законности в управлении и повышении качества решений, принимаемых органами управления общества, должно служить практическое применение правил ст.43 Закона, закрепляющей основные принципы обжалования решений органов общества.

           Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, принятое с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

          Обжалование осуществляется путем обращения в суд с соответствующим заявлением. В заявлении заинтересованный участник общества должен привести данные о наличии оснований для обжалования решения и о своей позиции при голосовании либо об отсутствии на общем собрании, принявшем обжалуемое решение.

           Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, коллегиального исполнительного органа общества или управляющего, принятое с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника общества.

          Управление эффективно только тогда, когда каждый субъект принятия управленческих решений отвечает за их содержание, экономическую обоснованность, законность. В этом смысле позитивной новеллой является ст.44 закона об обществах с ограниченной ответственностью, определяющая ответственность членов совета директоров общества, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и управляющего. В ней получили развитие общие для всех юридических лиц положения Гражданского кодекса РФ о том, что лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

           Добросовестность предполагает прежде всего соблюдение правовых предписаний, честность и заинтересованность в положительном развитии организации. Лица, указанные в ст.44 закона об обществах с ограниченной ответственностью, обязаны относиться к интересам управляемого ими общества как к своим собственным интересам. В результате недобросовестных действий лиц, осуществляющих управленческие функции, для общества с ограниченной ответственностью могут наступить неблагоприятные имущественные последствия.

           Разумность предполагает, с одной стороны, поиск оптимального пути разрешения конкретной хозяйственно-управленческой ситуации, а с другой – ту степень профессионализма, которая минимально необходима для исполнения соответствующих служебных обязанностей, обусловленных занятием той или иной должности.

          Обязанность доказывать добросовестность поведения, его соответствие требованиям делового оборота, разумность - возлагается на лиц, в результате действий или бездействия которых эти убытки возникли.

           Обязанность возмещения убытков Закон возлагает только на лиц, которые своим голосованием или единоличным решением обусловили акт, повлекший убытки.

          Обратиться в суд с иском о возмещении убытков может само общество в лице его единоличного исполнительного органа или управляющего, а если убытки обществу причинены решением этих органов, - то любой участник общества. 

          Таким образом, участники общества при правильном подходе к решению всего комплекса вопросов, связанных с органами управления общества, при создании корпоративных норм, увязывающих их общие интересы и уточняющих их права и обязанности, могут быть в большей степени уверены, что органы управления не смогут использовать свои полномочия в ущерб имущественным интересам как самих участников, так и общества с ограниченной ответственностью.

Можно сделать вывод о том, что правовой статус участников вполне позволяет им осуществлять свои  права, а множество диспозитивных норм  закона об обществах с ограниченной ответственностью позволяют участникам формулировать в своих внутренних актах  новые права и обязанности с тем, чтобы совершенствовать процессы управления и в конечном итоге вести свою организацию к процветанию.

Содержащиеся в работе конкретные предложения по коррекции и совершенствованию российского законодательства могут служить в последующих исследованиях правовых проблем функционирования обществ с ограниченной ответственностью.

 БИБЛИОГРАФИЯ

НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ АКТЫ и АКТЫ ОРГАНОВ ВЫСШЕЙ СУДЕБНОЙ ВЛАСТИ.

1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием   12 декабря 1993г. - М., 1993г.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. (ч.I) и от 26 января 1996г.(ч.II) с изм. от 20 февраля 1996г., 12 августа 1996г.

3. Федеральный закон  РФ от 26 декабря 1995г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (в ред. Федеральных законов от 13 июня 1996 г. №65-ФЗ, от 24 мая 1999г. №101-ФЗ и от 7 августа 2001г. №120-ФЗ).

4. Федеральный закон  РФ от 8 февраля 1998 г. №14 -ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в ред. ФЗ РФ от 11 июля 1998г. №96-ФЗ, от 31 декабря 1998г. №193-ФЗ, от 21 марта 2002г.№31-ФЗ).

5. Федеральный закон РФ от 31.07.95 г. «Об основах государственной службы Российской Федерации».

6. Федеральный закон РФ от 28.08.95 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации».

7. Федеральный закон РФ от 21.07.97 г. «О приватизации государственного имущества в Российской Федерации».

8. Закон РФ № 2116-1 от 27.12.91 г. «О налоге на прибыль предприятий и организаций» ( в редакции 04.05.99 г.).

9. Федеральный закон РФ № 129-ФЗ от 21.11.96 г. ( в редакции 23.07.98 г.).«О бухгалтерском учете».

10.Федеральный закон РФ от 26.05.96 г. «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации».

11.Федеральный закон РФ от 20.02.95 г. № 24-ФЗ  «Об информации, информатизации  и защите информации».

12.Закон РФ от 22 марта 1991г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на  товарных рынках».

13.Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» №445-1 от 25.12.90г. (утратил силу с 01.01.95г.).

14.Федеральный закон  РФ от 8 августа 2001г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц».

15.«Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности», утвержденное Указом Президента РФ № 1482 от 08.07.94г. «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации»

16.Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.96г. № 6/8«О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ»

17.Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»».

ЛИТЕРАТУРА

1. Беляев К.П., Горлов В.А., Захаров В.А., «Общества с ограниченной ответственностью: правовое положение», -М., Норма-Инфра-М, 1999г.

2. Гражданское право: Учебник: В 3 ч. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.,ПРОСПЕКТ, 1998.

3. Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е.А. Васильева. -М., 1993.

4. Гражданское право. Т.1 / Под ред. Е.А. Суханова. 2-е издание. -М.: Издательство БЕК -1998.

5. Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. -М., 1972.

6. Дойников И.В. Предпринимательское  право: Учебное пособие. - М., «Издательство ПРИОР», 2000.

7. Ершова И.В., Иванова Т.М. Предпринимательское право: Учебное пособие. -М., Юриспруденция, 2002.

8. Круглова Н.Ю. Хозяйственное право: Учебник. - М., Русская деловая литература, 1998.

9. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, Ч.1,2 (постатейный). Под рук. О.Н.Садикова. -М., 1997.

10.Комментарий к Федеральному закону РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» / /Под  ред. А.А.Игнатенко, С.Н.Мовчана.-М.,1999.

11.Комментарий к Федеральному закону РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» /под ред. Тихомирова М.Ю. -М., Юринформцентр, 1998г.

12.Копылов В.В., Дурноян А.А. Комментарий к Федеральному закону РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Практика применения. -М., ПРИОР, 1999.

13. Косякова Н.И. Коммерческие организации: сравнительная характеристика //Право и экономика. -1998. - № 5.

14.Могилевский, «Общества с ограниченной ответственностью», Издательство «Дело», Москва, 2000г.

15.Тихомиров М.Ю. «Общество с ограниченной ответственностью: органы и структура управления», Юринформцентр, Москва, 1998г.