Правовое положение акционерных обществ

Правовое положение акционерных обществ

Университет Натальи Нестеровой

Юридический факультет

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

по дисциплине «ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО»

на тему:

«ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ»

                                                              Студентки 6 курса (бакалавр)

                                                              заочного отделения

                                                              Плехановой Людмилы Александровны

                                                              Научный руководитель – кандидат

                                                              юридических наук, доцент                                                                                                                                                                                                                           

                                                              Толкачев Андрей Николаевич

Москва – 2005 г.

Содержание

Введение………………………………………………………………………..3

Глава I. Правовое положение открытых и закрытых акционерных обществ по российскому законодательству…………………………………………………7

1.1  Акции и уставный капитал акционерных обществ……………………...7

1.2  Органы управления акционерным обществом…………………………23

1.3  Реорганизация и ликвидация акционерных обществ…………………..30

1.4 Особенности и различия открытых и закрытых акционерных обществ……………………………………………………………………………..33

         1.5 Правовое положение акционерных обществ работников (народных предприятий)……………………………………………………………………….35

          Глава II. Проблемы применения законодательства об акционерных обществах…………………………………………………………………………..48

           2.1 Правовые проблемы, связанные с учреждением акционерных обществ……………………………………………………………………………..48

          2.2 Проблемы правового регулирования деятельности закрытых акционерных обществ……………………………………………………………..57

          2.3 Практическое применение законодательства о деятельности акционерных обществ……………………………………………………………..63

          2.4 Споры, связанные с применением законодательства об акционерных обществах…………………………………………………………………………..70

Заключение………………………………………………………………………...77

Библиография…….………………………………………………………………..85

Приложение………………………………………………………………………..91

ВВЕДЕНИЕ

В современных экономических условиях важнейшей организа­ционно-правовой формой организаций становится акционерное общество. Это объясняется развитием рыночных отношений во всех сферах деятельности российских физических и юридических лиц. Переход к рыночной экономике потребовал разработки законо­дательных и подзаконных нормативных актов, определяющих пра­вовые основы и условия функционирования субъектов права, в первую очередь коммерческих организаций, играющих важней­шую роль в развитии российской экономики.

Особое место среди нормативных актов занимают нормы,                       рег­ламентирующие правовой статус юридических лиц, порядок их организации и деятельности. Знаменательным событием в станов­лении правовой базы, регламентирующей положение юридических лиц, стало принятие 21 октября 1994 г. нового Гражданского ко­декса РФ. Именно в нем были сформулированы основные положе­ния, определяющие понятие, виды и особенности различных юри­дических лиц. За изданием кодекса последовало принятие ряда фе­деральных законов, которые развивали и детализировали положения кодекса применительно к конкретным разновидностям     юридичес­ких лиц: «Об акционерных обществах», «О некоммерческих        орга­низациях», «Об обществах с ограниченной ответственностью» и др. Таким образом, в правовой системе России стала формировать­ся самостоятельная, достаточно обособленная отрасль права, име­ющая особый предмет регулирования, которая по аналогии с за­падными системами получила название «корпоративное право».

Согласно Энциклопедическому юридическому словарю[1] под корпоративным правом понимается, во-первых, составная часть гражданского права, представляющая собой совокупность юриди­ческих норм, регулирующих правовой статус, порядок создания и деятельности хозяйственных обществ и товариществ и иных видов коммерческих организаций; во-вторых, система правил, установ­ленных собственником или администрацией коммерческой органи­зации и регулирующих различные внутрифирменные отношения. Как мы видим даже из этого определения, предмет регулирования со стороны корпоративного права очень широк.

  Преимущества акционерных обществ, которые выявлялись по­степенно, по мере их развития, признаются в наши дни, как пра­вило, во всех странах рыночной экономики.

Широкое развитие акционерных обществ обусловило появле­ние разветвленного корпоративного законодательства, которое по­стоянно развивается и совершенствуется, что вызывает необходи­мость его изучения в целях рационального и успешного примене­ния, поэтому выбранная мной тема настоящей квалификационной работы представляется достаточно актуальной.

Действующий с 1 января 1996 г. федеральный закон «Об акци­онерных обществах» в значительной мере способствовал упорядо­чению деятельности акционерных обществ, однако отдельные про­белы, а также отсутствие детальной проработки ряда вопросов в законе требовали дальнейшего совершенствования акционерного законодательства.

7 августа 2001 г. в федеральный закон «Об акционерных обще­ствах» были внесены существенные изменения и дополнения[2], всту­пившие в силу с             1 января 2002 г. Поправки к закону охватили все его основные разделы — 66 статей из 94. Значение этих мер опреде­ляется прежде всего положением, которое занимают акционерные общества в современной российской экономике. На 1 июля 2001 г. в России насчитывалось около 60 тыс. открытых и более 370 тыс. зак­рытых обществ. Акционерная форма была использована как основ­ная при преобразовании десятков тысяч крупных и средних         госу­дарственных и муниципальных предприятий в негосударственные коммерческие структуры. Часть акционерных обществ образована путем объединения частных капиталов физических лиц. Соучреди­телями многих акционерных обществ выступают иностранные уча­стники — корпорации, компании, фирмы, банки, фонды. Более трех тысяч акционерных обществ имеют закрепленные в федераль­ной собственности акции. Поэтому каждая новация в правовом ре­гулировании затрагивает интересы весьма широкого круга лиц.

Целью представленной дипломной работы является рассмотрение правового положения, организационной деятельности акционерных обществ по  действующему российскому законодательству, а также выявление проблем, возникающих в законодательстве об акционерных обществах и путей их разрешения.

Акционерное общество является коммерческой организацией, целью        деятельности которой является извлечение прибыли. Оно может осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Изъятия из общей           правоспособности устанавливаются законодательством лишь для отдельных    категорий акционерных обществ (например, действующих в банковской,        страховой, инвестиционной сферах).

Уставной капитал акционерного общества разделен на определенной число равных долей, каждой из которых соответствует акция — ценная бумага,          наделяющая любого ее владельца (акционера) равными правами.

Отношения между акционером и обществом носят обязательственный      характер. Т.е., лицо, вкладывающее свои средства в капитал общества,             приобретает обязательственные права по отношению к обществу — право на    получение части доходов (дивидендов), участие в управлении обществом и ряд других. Денежные средства и иные имущественные ценности, передаваемые    акционером в счет оплаты акций, становятся собственностью общества, и         акционер не вправе требовать их возврата; не может он, соответственно, вернуть обществу приобретенные акции в целях выхода из него. Акции можно лишь  продать, подарить, завещать, т.е. уступить новому акционеру в установленном законом порядке.

Исходя из цели дипломной работы, в ней будут решены следующие задачи:

 Проанализирован правовой статус акционерных обществ по российскому законодательству, в том числе общие положения об акционерных обществах, понятие уставного капитала, сущность органов управления акционерных обществ; выявлены особенности правового положения и проблемы правового регулирования деятельности открытых и закрытых акционерных обществ по действующему законодательству нашей страны, а также пути решения указанных проблем; изучен порядок формирования и изменения уставного капитала и общего управления в изучаемой организационно – правовой  форме предприятий.

Структурно работа состоит из 2 глав.

В первой главе рассмотрен правовой статус открытых и закрытых акционерных обществ по российскому законодательству: изложены общие положения об акционерных обществах (в том числе об акциях и об уставном капитале акционерных обществ), описаны органы, управляющие акционерными обществами, процедуры реорганизации и ликвидации исследуемых юридических лиц, особенности и различия открытых и закрытых акционерных обществ, а также правовое положение акционерных обществ работников (народных предприятий). Во второй главе анализируются проблемы применения законодательства об акционерных обществах и рассматриваются споры, связанные с применением указанного законодательства, анализируются правовые вопросы, связанные с учреждением акционерных обществ, а также проблемы правового регулирования деятельности закрытых акционерных обществ. Приводятся примеры практического применения российского законодательства о деятельности и организации акционерных обществ.

  ГЛАВА I. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ОТКРЫТЫХ И ЗАКРЫТЫХ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ ПО РОССИЙСКОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ

1.1. Акции и уставный капитал акционерных обществах

Деятельность акционерных обществ в нашей стране регулируется            федеральным законом «Об акционерных обще­ствах» от 26.12.95 № 208-ФЗ.

Порядок ликвидации юридических лиц урегулирован ст. 61—64 ГК РФ.        Порядок ликвидации акционерных обществ регулируется также федеральным законом РФ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ                          (в ред. федерального закона от 07.08.01 № 120-ФЗ).

Федеральным законом от 07 августа 2001 года № 120-ФЗ были внесены дополнения в ФЗ «Об акционерных обществах». Дополнения вступили в силу с 01 января 2002 года. Таким образом сделан еще один шаг по пути развития акционерных обществ и акционерного законодательства в России.

Коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, с уставным капиталом, разделенным на доли, права на которые удостоверяются ценными бумагами — акциями,          называется акционерным обществом.

Основное отличие акционерного общества от других юридических лиц      заключается в способе закрепления прав участника по отношению к обществу: путем удостоверения их акциями. Это обусловливает специфику осуществления прав по акции и их передаче.

Устав признается единственным учредительным документом акционерного общества, чем подчеркивается формальный характер личного участия в обществе (п. 3 ст. 98 ГК РФ), и утверждается на собрании учредителей. Вместе с тем Гражданский кодекс говорит и о заключении учредительного договора, регулирующего отношения учредителей в процессе создания акционерного общества (п. 1 ст. 98 ГК РФ). Такой договор служит вспомогательным средством, облегчающим создание акционерного общества, как правило, не представляется на регистрацию и впоследствии может быть расторгнут без ущерба для самого общества.

Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную                      ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах            неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций[3].

Общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании. Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований настоящего федерального закона и иных нормативных правовых актов Российской Федерации. Открытое акционерное общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями нормативных правовых актов Российской Федерации. Число акционеров открытого общества не ограничено[4].

Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти.

Акции закрытых и открытых акционерных обществ отличаются элементами открытой или закрытой подписки. Основной критерий для различия - способность свободно обращаться. Акции открытого акционерного общества могут переходить от одного лица к другому без согласия других акционеров. Акции закрытого акционерного общества могут переходить от одного лица к другому только с согласия большинства акционеров, если иное не оговорено в уставе. Второй критерий - способ первичного размещения среди инвесторов. Акции открытого акционерного общества эмитируются в форме публичного размещения ценных бумаг среди неограниченного круга инвесторов с             публичным объявлением эмиссии рекламной программой, регистрацией         проспекта эмиссии. Акции закрытого акционерного общества эмитируются в виде частного размещения без объявления рекламы, регистрации и публикации проспекта эмиссии. Круг инвесторов заранее известен и ограничен.

Таким образом, акционерное общество является видом хозяйственных      обществ. Основное его отличие от иных видов – участие учредителей и           участников в его деятельности определяется особым видом ценных бумаг       (акциями). Акции выдаются в качестве свидетельства оплаты определенной доли уставного капитала, а эмиссия акций обязательно регистрируется в Федеральной службе по финансовым рынкам. Открытое общество отличается от закрытого заранее определенным кругом акционеров.

Уставный капитал акционерного общества равен номинальной стоимости приобретенных акционерами акций — обыкновенных и привилегированных[5]. Внесение вклада в уставный капитал общества означает в то же время        совер­шение договора купли-продажи акции. Продавцом в этом договоре выступа­ет само общество, которое не вправе отказаться от его заключения с учре­дителем. Одной из особенностей договора купли-продажи акций является то, что просрочка оплаты акции сверх сроков, определенных уставом акционерного общества или решением о размещении дополнительных акций, автоматически при­водит к расторжению договора. Причем общество не вправе простить по­купателю такую просрочку оплаты, поскольку                     соответствующая норма ч. 2 п. 4 ст. 34 ФЗ «Об акционерных обществах» носит императивный ха­рактер.

В соответствии с п. 1 ст. 25 и п. 1 ст. 27 федерального закона                     «Об акционерных обще­ствах» уставный капитал акционерного общества в момент его учреждения должен состоять из определенного числа обыкновенных акций с одинаковой номинальной сто­имостью, а также может включать привилегированные акции разных типов (и разной номинальной стоимости), общая доля которых в уставном капита­ле не должна превышать 25%. Такие акции закон называет размещенными, поскольку их будущие покупатели (акционеры) уже известны. Все держате­ли акций регистрируются в специальном реестре акционеров, т. е. выпуск акций на предъявителя запрещен. Наряду с размещенными акциями устав акционерного общества может предусматривать существование и объявленных акций, т. е. та­ких, которые общество вправе в дальнейшем разместить среди акционеров[6]. Строго говоря, объявленные акции — это не реально существующие ценные бума­ги, а термин, обозначающий право акционерного общества на дополнительную эмиссию акций в количестве, определенном уставом. Поэтому выпуску дополнительных акций всегда предшествует появление объявленных акций[7].

Частичная оплата нескольких акций означает, что за акционером признается право лишь на фактически оплаченные им акции (акцию). В этом случае договор купли-прода­жи акций расторгается не целиком, а лишь в части не оплаченных в срок акций. По сво­им последствиям это равнозначно тому, как если бы в отношении каждой акции заключался отдельный договор купли-продажи. Часть 2 п. 4 ст. 34 ФЗ «Об акционерных обществах»   предусматри­вает что плата (деньгами или имуществом), внесенная за акции после истечения уста­новленного срока их оплаты, обратно не возвращается. Эта норма полностью соответствует положениям п. 4 ст. 1109 ГК РФ.

Общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации с момента государственной регистрации общества[8]. Держателем реестра акционеров общества может быть это общество или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг (далее – регистратор). В обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор.

Обыкновенная (простая) именная акция — это ценная бумага,                       удостоверяющая права названного в ней лица на участие в общем собрании      акционеров общества с правом решающего голоса, на получение информации о деятельности общества, на получение дивидендов, остатка имущества общества при его ликвидации, а также иные права, предусмотренные законодательством и уставом общества. В отличие от обыкновенной акции, привилегированная, как правило, существенно ограничивает возможности ее владельца ­по участию в    голосовании на общем собрании акционеров. Так, владельцы привилегированных акций имеют право решающего голоса лишь при решении вопросов о реорганизации и ликвидации акционерного общества и о внесении в устав общества изменений и  дополнений, ограничивающих права акционеров. Кроме того, закон в ряде случаев предоставляет право решающего голоса владельцам привилегированных кумулятивных и конвертируемых акций. Основной же «привилегией» таких акционеров является право получать дивиденды. Кумулятивные привилегированные акции — это такие акции, по которым невыплаченный или не полностью выплаченный в срок дивиденд накапливается и выплачивается впоследствии (п. 2 ст. 32 федерального закона «Об акционерных обществах»). Конвертируемые привилегированные акции — это акции, которые могут обмениваться (конвертироваться) на обыкновенные, т.е. голосующие акции общества. Дивиденд — это прибыль на вложенный капитал. Дивиденды, как правило, выпла­чиваются из чистой прибыли общества по итогам финансового года. Однако при отсут­ствии прибыли дивиденды по привилегированным акциям выплачиваются из средств резервного фонда с учетом требований п. 3 ст. 102 ГК РФ. По акциям одного номинала диви­денды всегда выплачиваются в одинаковом размере, в фиксированной сумме преимуще­ственно перед обыкновенными акционерами независимо от прибыльности работы общества.

Федеральным законом от 07 августа 2001 года № 120-ФЗ были внесены        дополнения в закон «Об акционерных обществах». Дополнения вступили в силу с 01 января 2002 года. В текст закона были внесены две крайне существенные поправки для представителей крупного бизнеса. Одна из них предусматривает, что акционер, в руках которого сосредоточено менее 25% акций, не имеет права      доступа к отчетности предприятия. Ранее право на информацию имел владелец   10% пакета акций. Таким образом, миноритарных акционеров данная  поправка ограничивает в правах. Вторая существенная поправка гласит, что при реорганизации акционерного общества в форме разделения каждый акционер должен получить акции всех компаний.

Самой же существенной новеллой стало введения понятия «дробная акция». Статья 25 федерального закона «Об акционерных обществах» дополнена пунктом третьим следующего содержания:

«Если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества, при осуществлении                     преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (далее - дробные акции).

Дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права,                       предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме,              соответствующем части целой акции, которую она составляет.

Для целей отражения в уставе общества общего количества размещенных     акций все размещенные дробные акции суммируются. В случае если в результате этого образуется дробное число, в уставе общества количество размещенных акций выражается дробным числом. Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.

Таким образом, государство зафиксировало реально существующее положение с делением акций при осуществлении права преимущественной покупки. Введение оборота дробных акций пойдет на пользу миноритарным акционерам и как бы уравновешивает указанные выше нормы о повышении порога акций (с 10% до 25%), дающих право на ознакомление с отчетностью общества. Акция как документ состоит из двух частей: акционной и купонной. Первая из них (лицевая сторона) содержит все обязательные реквизиты акции, включая имя ее владельца, на второй (оборотная сторона или дополнительный лист) проставляются отметки о выплате дивидендов. Наряду с выпуском акций в натуре, т. е. в виде докумен­та на бумаге, все большее распространение у нас в стране получает т.н. бездокументарная форма акций[9]. Фактически в этом случае акция представляет собой запись о принадлежащих ее владельцу правах, сделанную в специальном реестре.

Права акционеров- владельцев привилегированных акций общества

  В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или)     стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций. Если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, то уставом общества должна быть также установлена очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости по каждому типу привилегированных акций. Уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен в уставе, накапливается и выплачивается впоследствии (кумулятивные привилегированные акции). В уставе общества могут быть определены также возможность и условия конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов.

  Акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем     собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества. Акционеры - владельцы привилегированных акций        определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества,    ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций, включая случаи определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам - владельцам иного типа привилегированных акций преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.

 Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением    акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием  акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям  этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированным акциям такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

 Акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций            определенного типа имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Право акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций определенного типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Устав общества может предусматривать право голоса по                           привилегированным акциям определенного типа, если уставом общества          предусмотрена возможность конвертами акций этого типа в обыкновенные акции. При этом владелец такой привилегированной акции обладает количеством голосов, не превышающим количество голосов по обыкновенным акциям, в которые может быть конвертирована принадлежащая ему привилегированная акция.

 Облигации и иные ценные бумаги общества

 Общество вправе в соответствии с его уставом размещать облигации и иные ценные бумаги, предусмотренные законодательством Российской Федерации о ценных бумагах. Размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества. Общество вправе выпускать облигации. Облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации (выплату номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки.

В решении о выпуске облигаций должны быть определены форма, сроки и иные условия погашения облигаций. Облигация должна иметь номинальную     стоимость. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину              обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска  облигаций. Выпуск облигаций обществом допускается после полной оплаты    уставного капитала общества. Общество может выпускать облигации с              единовременным сроком погашения или со сроком погашения по сериям в       определенные сроки. Погашение облигаций может осуществляться в денежной форме или иным имуществом в соответствии с решением об их выпуске. Общество вправе выпускать облигации, обеспеченные залогом определенного имущества общества, либо облигации под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами, и облигации без обеспечения. Выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества. Облигации могут быть именными или на предъявителя. При выпуске именных облигаций общество обязано вести реестр их владельцев. Утерянная именная облигация возобновляется обществом за разумную плату. Права владельца утерянной облигации на предъявителя восстанавливаются судом в порядке, установленном процессуальным законодательством Российской Федерации. Общество вправе обусловить возможность досрочного погашения облигаций по желанию их владельцев. При этом в решении о выпуске  облигаций должны быть определены стоимость погашения и срок, не ранее которого они могут быть  предъявлены к досрочному погашению.

Общество не вправе размещать облигации и другие ценные бумаги,        конвертируемые в акции общества, если количество объявленных акций общества определенных категорий и типов меньше количества акций этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют такие ценные бумаги.

Оплата акций и других ценных бумаг общества

Акции общества при его учреждении должны быть полностью оплачены в    течение срока, определенного уставом общества, при этом не менее 50 %          уставного капитала общества должно быть оплачено к моменту регистрации    общества, а оставшаяся часть - в течение года с момента его регистрации, если иное не установлено федеральным законом «О государственной регистрации      юридических лиц». Дополнительные акции общества должны быть оплачены в   течение срока, определенного в соответствии с решением об их размещении, но не позднее одного года с момента их приобретения (размещения).    

Оплата акций и иных ценных бумаг общества может осуществляться    деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо другими правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций      общества при его учреждении определяется договором о создании общества или уставом общества, а дополнительных акций и иных ценных бумаг - решением об их размещении. Дополнительные акции, которые должны быть оплачены деньгами, оплачиваются при их приобретении в размере не менее 25% от их номинальной стоимости. Акции и иные ценные бумаги общества, которые должны быть оплачены не денежными средствами, оплачиваются при их приобретении в полном размере, если иное не установлено договором о создании общества при его учреждении или решением о размещении дополнительных акций.

 Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. При оплате        дополнительных акций и иных ценных бумаг общества не денежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций и иных ценных бумаг, производится советом директоров (наблюдательным советом) общества в порядке, предусмотренном статьей 77 закона «Об акционерных обществах». Если номинальная стоимость приобретаемых таким способом акций и других ценных бумаг составляет более 200 установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, то необходима денежная оценка независимым оценщиком (аудитором) имущества, вносимого в оплату акций и иных ценных бумаг общества. Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции и иные ценные бумаги общества.

 Акция не предоставляет право голоса до момента ее полной оплаты, за     исключением акций, приобретаемых учредителями при создании общества. В  случае неполной оплаты акции в сроки, установленные на предыдущей странице, акция поступает в распоряжение общества, о чем в реестре акционеров общества делается соответствующая запись. Деньги и (или) внесенные в оплату акции по истечении установленного срока, не возвращаются. Уставом общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязательства по оплате акций. Акции, поступившие в распоряжение общества, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы не позднее одного года с   момента их поступления в распоряжение общества, в противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.

 В уставе общества могут быть положения, касающиеся порядка формирования различных фондов. Создание резервного фонда — это обязанность общества.

Согласно ст. 35 федерального закона «Об акционерных обществах» резервный фонд создается в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 15% его уставного капитала.

Резервный фонд предназначен для покрытия убытков общества, а также для погашения облигаций и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Для иных целей резервный фонд не может быть использован.

Резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных        отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5% чистой прибыли (до достижения размера, установленного уставом).

Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой      прибыли специального фонда акционирования работников общества.                Формирование такого фонда представляет особый инте­рес для акционеров и    работников, поскольку его средства расходуют­ся исключительно на приобретение акций общества, продаваемых его акционерами для последующего размещения среди работников обще­ства.

В законе РФ «Об акционерных обществах» имеется очень жест­кая норма      (п. 4, п.5 ст. 35 Закона): «Если по окончании второго и каждого последующего          финансового года в соответствии с годовым бухгал­терским балансом,                предложенным для утверждения акционерам об­щества, или результатами         аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, об­щество обязано объявить об уменьшении своего       уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов».

«Если по окончании второго и каждого последующего финансового года в     соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше ве­личины минимального уставного капитала, установленной законода­тельством, общество обязано принять решение о своей ликвидации».

Если же решение об уменьшении уставного капитала общества или                 ликвидации общества не было принято, его акционеры, кредито­ры, а также органы, уполномоченные государством, вправе требовать ликвидации общества в судебном порядке.

          Уменьшение уставного капитала акционерного общества производится путем снижения номинальной стоимости акций либо сокращения их общего количества (т.е. амортизация акций). В обоих случаях общество обязано уведомить об этом всех своих кредиторов, а последние вправе потребовать срочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения причиненных этим убытков (ст. 30 федерального закона «Об акционерных обществах»). Уменьшение уставного капитала не допускается, если в результате этого его величина опустится ниже минимального размера уставного капитала акционерного общества (существующего на дату регистрации соответствующих изменений в уставе общества)[10]. Большинство из существующих сегодня акционерных обществ было образовано еще до принятия федерального закона «Об акцио­нерных обществах». Величина их уставного капитала, как правило, ниже минимального размера, установленного законом. Это допустимо, поскольку размер уставного капита­ла соответствует минимальным требованиям, существовавшим на момент регистрации таких обществ (когда деньги стоили гораздо больше, чем сейчас). Но можно ли таким акционерным обществам уже после принятия федерального закона «Об акционерных обществах» уменьшать свой уставный капитал? Ответ на этот вопрос -отрицательный[11].

Увеличение уставного капитала акционерного общества производится либо путем увеличе­ния номинальной стоимости существующих акций, либо путем размещения (выпуска) дополнительных акций. В последнем случае процедура размеще­ния акций зависит от типа акционерного общества. Закрытое акционерное общество обязано распределять все акции новых выпусков между конкрет­ными заранее известными лицами. Открытое акционерное общество впра­ве предлагать акции для приобретения неограниченному кругу лиц, т. е. про­водить на них открытую подписку (п. п. 1 и 2 ст. 97 ГК РФ). Проведение открытой подписки на акции может состоять из следующих основных этапов:

· принятие общим собранием акционеров решения о дополнительной    эмиссии акций и определение ее размера;

· внесение в устав общества изменений, касающихся увеличения ко­личества объявленных акций;

·  утверждение проспекта эмиссии и государственная регистрация             эмитируемых акций;

· издание проспекта эмиссии и публикация сообщений в средствах          массовой информации о подписке на акции, т.е. совершение публичной оферты -предложения о заключении предварительного договора куп­ли-продажи акций;

· получение заявлений инвесторов, заинтересованных в приобретении       акций, т. е. акцептов публичной оферты, в результате чего с ними заключа­ются предварительные договоры купли-продажи акций;

·   определение перечня инвесторов, с которыми будет заключаться          окончательный договор купли-продажи акций (если сумма заявок на покуп­ку   акций меньше планируемого размера эмиссии, то удовлетворяются все заявки; если сумма заявок превышает размер эмиссии, то последние по времени поступления заявки отклоняются);

·   заключение договоров купли-продажи акций с инвесторами, переда­ча им акций и получение платежей, а также утверждение результатов эмиссии и внесение соответствующих изменений в устав акционерного общества.

Способами формирования уставного капитала не исчерпываются различия   открытых и закрытых акционерных обществ. Число участников закрытого  акционерного общества не может превышать пятидесяти, а в случае его превышения общество преобразуется в открытое акционерное общество либо ликвидируется. Акционеры закрытого акционерного общества имеют право     преимущественной покупки отчуждаемых другими акционерами акций.            Отмеченные различия открытых и закрытых акционерных обществ все же не приводят к расщеплению акционерных обществ на две самостоятельные организационно-правовые формы, поскольку укладываются в рамки единого по­нятия «акционерное общество» и не противоречат общим принципам акционерной формы пред­приятия.

В заключение данного параграфа можно сказать следующее. Уставный капитал акционерного общества оплачивается его акционерами, причем в качестве       внешнего вида этой оплаты выступают акции. Акции бывают простые и            привилегированные. Простые акции дают право голоса на общем собрании      акционеров, позволяют принимать участие в принятии решений и управленческой политике общества. По акциям выплачиваются дивиденды в случае, если общество работало с прибылью. Привилегированные акции дают право голоса для их держателя только в строго определенных законом случаях. Участвовать в         повседневном управлении акционерным обществом держатели таких акций не могут. Но привилегированные акции отличаются от обычных повышенным размером дивиденда, который выплачивается стабильно и вне зависимости от реальных экономических успехов общества.

1.2 Органы управления акционерным обществом

        К органам управления акционерным обществом закон относит общее собрание акционеров, а также совет директоров (наблюдательный совет), который            обязательно создается, если в обществе более 50 участников. Орга­нами акционерного общества как юридического лица, т. е. исполнительными органами, являются единоличный и (или) коллегиальный орган – правление, дирекция и т. п. Их компетенция, процедура формирования и порядок работы определяются        ст. 103 ГК РФ, статьями 47-71 федерального закона «Об акционерных обществах» и уставом акционерного общества. Кроме того, управление обществом может быть по договору возложено и на сторонних управляющих — юридических или физических лиц.

Поскольку акционерная форма предприятия рассчитана на объединение        капиталов множества вкладчиков, федеральный закон «Об акционерных обществах» пре­дусматривает повышенную защиту интересов мелких держателей акций от действий более состоятельных акционеров. Так, приобретение 30 и более          процентов голосующих акций крупных открытых акционерных обществ способно изменить судьбу контрольного пакета акций и тем самым ущемить права большинства акционеров. С другой стороны, закон не может просто запретить свободную куплю-продажу акций в открытых акционерных обществах, поскольку это является их обязатель­ным признаком. Решение этой проблемы законодатель видит в том, чтобы в случае скупки контрольного пакета голосующих акций (30% и более) одним лицом предоставить остальным акционерам право потребовать выкупа их обыкновенных акций этим лицом по справедливой цене[12]. Таким образом, акционер, которого не устраива­ют перемены в контрольном пакете акций, может продать свои акции и тем самым выйти из общества.

Также закон защищает акционеров и от возможных недобросовестных        действий управляющих и других лиц, которые могут влиять на принятие              об­ществом решений. С этой целью ст. 81 федерального закона «Об акционерных обществах» определяет круг лиц, которые считаются заинтересованными в       совершении обществом сделок, и определяет специальный порядок заключения таких сделок. Лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки,     признаются член совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, занимающее должность в иных органах управления общества, акционер            (акционеры), владеющий совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций общества, в случае, если указанные лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры, а также все их аффилированные лица являются стороной такой сделки или участвуют в ней в качестве представителя или посредника либо владеют 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника либо занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника.

Кроме того, совершение крупных сделок, связанных с приобретением или    отчуждением имущества акционерного общества или его акций, обусловлено получением согласия совета директоров (наблюдательного совета) или общего собрания акционеров.

Значительными особенностями отличается правовое положение откры­тых    акционерных обществ, создаваемых в процессе приватизации государ­ственных и муниципальных предприятий. Эти акционерные общества регулируются специаль­ным законодательством о приватизации, тогда как нормы федерального за­кона «Об акционерных обществах» применяется к ним лишь субсидиарно[13]. В отношении акционерных обществ, созданных в процесс приватизации, государство резервиру­ет за собой ряд специальных прав по участию в их управлении. Такова, например, «золотая акция». Смысл ее в том, что государство, формально не являясь акционером общества, сохраняет за собой большие возможности по участию в управлении им. «Золотая акция» дает право представителям РФ, субъектов РФ или муниципальных образований участвовать в работе совета директоров и ревизионной комиссии акционерного общества, причем в состав этих органов они вводятся непосредственно решением             государственного органа, а не общего собрания акционеров акционерного общества. Представители государства могут участвовать и в общих собраниях акционеров общества с правом вето по основным вопросам деятельности акционерного общества (реорганизация или лик­вация общества, изменение его устава или размеров уставного капитала, совершение обществом крупных сделок и т.д.)[14].

«Золотая акция», строго говоря, не является ни акцией, ни ценной бумагой   вообще. Этот условный термин обозначает специальное право РФ, субъекта РФ или муници­пального образования на участие в управлении акционерным обществом, когда для этого нет иных, общих оснований. Другим словами, наряду с обычными акционерами, купившими акции общества и в силу этого получившими комплекс имущественных прав в отношении акционерного общества, участником общества является и владелец «золотой акции». Но государство получает «золотую акцию» не в результате покупки, а на основе решения исполнительного органа правительства РФ, субъекта РФ или                муниципального образования, т. е. безвозмездно. С другой стороны, прав на     получение дивидендов или ликвидационного остатка (ликвидационной квоты) «золотая акция» не дает. В силу принципиального различия природы прав по обычной и «золотой акции» закон запрещает государственным органам             одновременно владеть и «золотой», и обычными акциями. Продажа «золотой акции», ее обмен или замена на обычные также не допускаются[15].

Другой способ влияния государства на деятельность акционерного общества — это закрепление большей части акций общества в государственной или муниципальной собственности. До тех пор пока государство располагает более чем 25% акций общества, процесс приватизации не считается завершенным, а само акционерное общество выпадает из сферы правового регулирования федерального закона «Об акционерных обществах»[16]. Период, в течение которого акционерное общество находится в процессе приватизации и не подпадает под сферу действия федерального закона «Об акционерных обществах», заканчивается либо в мо­мент отчуждения государством 75% акций общества, либо с истечением срока приватизации, установленного планом приватизации данного предприятия (в зависимо­сти от того, какое из событий наступит раньше).

Акционерные общества, в которых все 100% акций закреплены в                    государственной или муниципальной собственности, отличаются особой          структурой органов управления. В этих акционерных обществах общее собрание акционеров не созывается (до тех пор, пока не будут от­чуждены по крайней мере 2% от общего числа акций общества). Полномо­чия общего собрания осуществляет                  соответствующий комитет по управле­нию государственным (муниципальным) имуществом, действующий от имени РФ, субъекта РФ или муниципального     образования. В результате складывается парадоксальная ситуация, когда одно юридическое лицо государственное (муниципальное) учреждение (комитет по управлению государственным (муниципальным) имуществом) выступает в       качестве органа другого юридиче­ского лица (акционерного общества), но при этом действует еще и от имени третьего лица — государства. Понимать это, вероятно, следует таким образом, что функции высшего органа управле­ния акционерным обществом выполняет само государство (муниципальное образование). Особый порядок предусмотрен здесь и для формирования совета директоров, а также исполни­тельных органов общества[17].

Особой разновидностью закрытого акционерного общества является на­родное предприятие — акционерное общество работников. Появление это­го вида         юридических лиц вызвано, с одной стороны, желанием защитить ра­ботников    коммерческих организаций от произвола хозяев-учредителей. С другой стороны, законодатель попытался оградить самих работников от воз­можных последствий их же собственных «неразумных» поступков. Однако сделана эта попытка не совсем удачно. Федеральный закон «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» слишком детально урегулировал все, что только поддавалось правовой регламентации в деятельности народных предприятий, породив в ре­зультате совершенно нежизнеспособную юридическую конструкцию[18].

Итак, органы управления акционерным обществом – важнейший компонент его правовой конструкции. Высшим управленческим органом акционерного общества является общее собрание  акционеров, а если в обществе более 50 участников, то должен существовать еще и совет директоров (наблюдательный совет). Исполнительными органами акционерного общества, то есть его органами как юридического лица, являются те органы, которые в качестве таковых прямо определены в его уставе. Это может быть единоличный орган (директор), может быть коллегиальный (дирекция, правление), а могут быть и оба вместе. В качестве особой формы управления можно назвать «золотую акцию» в акционерных обществах, которые образуются в результате приватизации государственного или        муниципального имущества. «Золотая акция» в строгом смысле слова акцией   вообще не является и дивидендов не приносит. Это термин употребляется в      случаях, когда государство или муниципальное образование формально не являясь акционером принимает значительное участие в определении хозяйственной и управленческой политики общества.

Структура органов управления акционерным обществом

Управление акционерным обществом — это комплекс действий,                   не­обходимых для формирования и достижения целей организации. Комплекс действий включает планирование, организацию, мотива­цию и контроль. Соответственно структура органов управления должна включать такие управленческие звенья, которые на своем уровне решают определенные задачи либо в рамках обособленного направления, либо комплексно, по ряду таких направлений.

Закон РФ «Об акционерных обществах», определяя эти звенья, называет     следующие органы управления акционерного общества: об­щее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный со­вет), единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор), коллегиальный исполнительный орган (правление, дирек­ция), ревизионная комиссия. Перечисляя эти управленческие звенья, закон предусматривает различные модели управления акционерным обществом.

Модель управления акционерным обществом — это конкретная структура управления, представляющая определенный набор органов управления общества, от которого зависит объем компетенции каж­дого из них.

Закон предусматривает возможность использования четырех мо­делей      управления акционерным обществом, которые приведены в таблице 1 приложения.

Анализ закона РФ «Об акционерных обществах» позволяет сделать несколько замечаний по поводу применения указанных мо­делей.

Во-первых, если первая и вторая модели могут быть использова­ны во всех акционерных обществах независимо от количества акци­онеров, то третья и четвертая — только в акционерных обществах с числом акционеров — владельцев           голосующих акций менее пятидесяти. При этом согласно ч. 2 п. 1 ст. 64 закона РФ «Об акционерных обществах» устав общества может предусматривать, что      функции со­вета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров, и содержать указание об определенном лице или  органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о            проведении   общего собрания акционеров и об утвер­ждении его повестки дня.

Во-вторых, первая модель позволяет усилить позиции председа­теля совета   директоров и ослабить влияние единоличного исполни­тельного органа в совете директоров. Это связано со следующими обстоятельствами (п. 2 ст. 66 закона РФ «Об акционерных обществах»): 1) лицо, осуществляющее функции единоличного исполни­тельного органа, не может быть одновременно председателем совета   директоров (наблюдательного совета), 2) члены коллегиального ис­полнительного органа не могут составлять большинства в совете ди­ректоров (наблюдательном совете) общества. Таким образом, суще­ствуют формальные основания для        ограничения избрания представи­телей «команды управления» (к которым        относятся члены коллеги­ального исполнительного органа — правления, дирекции) в состав совета директоров (наблюдательного совета), да и генеральный ди­ректор уже не может возглавлять этот орган управления.

В-третьих, вторая модель, наоборот, позволяет усилить влияние единоличного исполнительного органа в совете директоров общест­ва, поскольку не предусматривает образования коллегиального ис­полнительного органа и          соответственно не устанавливает каких-ли­бо ограничений на участие в совете  директоров представителей «ко­манды управления».

Выбор модели управления является весьма важным этапом при создании      акционерного общества. Для учредителей, которые вписы­вают в устав набор    органов управления, не задумываясь над альтер­нативными вариантами, возникает опасность не только решения уп­равленческих задач с меньшей эффективностью, но и утраты своего влияния на акционерное общество даже при наличии большого паке­та акций.

1.3 Реорганизация и ликвидация акционерных обществ

Реорганизация и ликвидация акционерного общества осуществляются в        соответствии с общими нормами ГК РФ, устанавливающими основания и порядок их проведения и действующими в отношении любых юридических лиц (ст. ст. 57-65 ГК РФ), а также специальными правилами, предусмотренными ФЗ «Об акционерных обществах» (ст.15-24 ФЗ «Об акционерных обществах»). При реорганизации права и обязанности переходят к юридическому лицу (лицам), создаваемому на базе реорганизованного общества в порядке универсального правопреемства. При ликвидации общество прекращает свою деятельность без правопреемства.

В законодательстве названы 5 возможных форм реорганизации общества:

·   слияние

·   присоединение

·   разделение

·   выделение

·   преобразование (в общество с ограниченной ответственностью или в    производственный кооператив).

Реорганизация может быть проведена добровольно - по инициативе самого общества (решению общего собрания акционеров) либо по иным основаниям,   предусмотренным федеральным законом.

Примером проведения принудительной реорганизации может быть, в            частности, разделение общества, осуществляемое в соответствии со ст. 19 закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». В законе «Об акционерных обществах» определена последовательность действий при проведении реорганизации, начиная от принятия решения общим собранием акционеров, подготовки и утверждения разделительного баланса (при разделении и выделении общества) и передаточного акта (при иных формах     реорганизации) и заканчивая утверждением уставов вновь создаваемых обществ и государственной регистрацией их[19].

Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общество      обязано в письменной форме уведомить об этом своих кредиторов, а последние приобретают право требовать прекращения или досрочного исполнения            обязательств и возмещения убытков (ст. 60 ГК РФ и п.5 ст. 15 закона                          «Об акционерных обществах»). Порядок и сроки заявления указанных требований определены законом.

Общество считается реорганизованным с момента государственной               регистрации вновь возникших юридических лиц, а при присоединении - с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности           присоединенного общества[20].

Акционерное общество может быть ликвидировано добровольно - по решению общего собрания акционеров либо по решению суда. Причинами добровольной ликвидации могут быть: истечение срока, на который создано общество, достижение цели, ради которой оно учреждалось, признание акционерами недостаточной эффективности работы общества и нецелесообразности ее продолжения. В некоторых случаях закон обязывает общество принять решение о своей ликвидации. Например, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимальной величины уставного капитала, предусмотренной законом (ст. 26, ст. 29 федерального закона «Об акционерных обществах»).

Ликвидация общества по решению суда осуществляется в случаях,               предусмотренных п. 2 ст. 61 ГК РФ: при осуществлении деятельности без         надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными грубыми нарушениями закона или других правовых актов, а также в любых случаях, предусмотренных Кодексом. Разъяснения о применении судами указанных норм даны в Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 (от 01.07.96 (п. 24)). Ликвидация акционерных обществ в связи с несостоятельностью (банкротством) осуществляется в порядке, предусмотренном законодательством о банкротстве.

Ликвидация общества считается завершенной, а общество прекратившим      существование с момента внесения записи об этом в реестр государственной    регистрации юридических лиц[21].

1.4 Особенности и различия открытых и закрытых акционерных обществ

  Первой особенностью акционерного общества в отличие от других коммерческих организаций  является деление его уставного капитала на определенное число акций.  Другая особенность акционерного общества как самостоятельной организационно-правовой формы, которую не имеет ни одна коммерческая организация, - это внутреннее деление. Согласно п.1 ст.7 ФЗ «Об акционерных обществах» акционерное общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.

Открытое акционерное общество

Во-первых, общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу среди неограниченного круга лиц[22].

Во-вторых, в открытом акционерном обществе число акционеров (как и число его учредителей) не ограничено (п.2 ст.7  и п.2 ст.10 ФЗ «Об акционерных обществах»).

В-третьих, в открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества (п.2 ст.7 ФЗ «Об акционерных обществах»).

В-четвертых, минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества (ст.26 ФЗ «Об акционерных обществах»)[23].

В-пятых, открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества, годовой отчет и годовую бухгалтерскую отчетность, проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации; сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном ФЗ «Об акционерных обществах»; иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ст.92 Закона).

Закрытое акционерное общество

Для закрытого акционерного общества характерны следующие особенности.

Во-первых, акции закрытого общества распределяются только среди учредителей этого общества или иного заранее определенного круга лиц.

Во-вторых, закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции  либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

В-третьих, минимальный размер уставного капитала закрытого акционерного общества должен составлять не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации  общества (ст.26 ФЗ «Об акционерных обществах»).

В-четвертых, акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права, при этом уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

В-пятых, число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти человек.

1.5 Правовое положение акционерных обществ работников (народных предприятий)

Цель федерального закона «Об особенностях правового положения               акционерных обществ работников (народных предприятий)» - создать правовые условия для превращения работников (от рабочего до руководителя) в реальных совладельцев своего предприятия, преодолеть их отчуждение от средств           производства и конечных результатов труда.

Концептуальные принципы деятельности акционерных обществ работников, именуемых в тексте закона «народными предприятиями», разработаны на основе законодательной практики ряда западных стран, прежде всего США. Они         соотнесены с нормами Гражданского кодекса РФ и федерального закона            «Об акционерных обществах». Авторы концепции закона исходили также из    практической деятельности российских предприятий, большая часть уставного капитала которых уже сегодня принадлежит работникам[24]. Каковы основные     преимущества новой формы хозяйствования?

 Рядовые работники народного предприятия получают возможность, не     вкладывая наличных денег (что очень важно для молодых работников),             накапливать личный капитал в акциях своего завода, фабрики, комбината и т.д. Значительно расширяются их права в управлении, прежде всего за счет             предусмотренного законом принципа голосования «один акционер - один голос» по целому ряду вопросов хозяйственной деятельности. Нормы закона,               регламентирующие открытость уровня зарплаты, размера акций у руководителей народного предприятия, способствуют созданию атмосферы доверия в коллективе - важным условием его эффективной работы.

 Чрезвычайно важно, что каждый работник имеет возможность накопить себе перед уходом на пенсию значительную сумму денег, которую народное              предприятие обязано ему выплатить за «заработанные» им акции. При этом - чем лучше работает народное предприятие и чем лучше работает сам работник, тем больше эта сумма.

 В народном предприятии значительно облегчается весь процесс управления за счет заинтересованности всех работников в более качественном и                       производительном труде. При этом руководители народного предприятия         получают возможность жестко контролировать наличие 75 % пакета акций за счет законодательной нормы, запрещающей работникам - акционерам продавать свои акции «на сторону».

Закон создает условия для более устойчивой системы управления в связи с тем, что генеральный директор народного предприятия избирается только общим собранием акционеров на срок до 5 лет и автоматически становится председателем наблюдательного совета. Впрочем, акционеры могут эти должности разделить.

Согласно федерального закона «Об особенностях правового положения        акционерных обществ работников (народных предприятий)» установлены        следующие правила создания акционерных обществ работников.

Народное предприятие может быть создано только в порядке,                       предусмотренном указанным федеральным законом, путем преобразования любой коммерческой организации, в том числе путем изменения типа открытого         акционерного общества, а также путем принятия устава в новой редакции         закрытого акционерного общества, за исключением государственных унитарных предприятий и муниципальных унитарных предприятий.

Участники коммерческой организации в установленном законодательством Российской Федерации и учредительными документами данной организации   порядке принимают решение о преобразовании ее в народное предприятие.

Участники коммерческой организации, голосовавшие против преобразования коммерческой организации в народное предприятие, имеют право в течение одного месяца после даты принятия указанного решения предъявить требование о выкупе своих акций (долей, паев) полностью или частично.

Нормы статей 2 и 3 закона определяют порядок создания народного предприятия только путем преобразования (производственного кооператива, общества с ограниченной ответственностью, хозяйственного товарищества), а также путем не юридического преобразования открытого и «обычного» закрытого акционерных обществ.

 Допускается создание народного предприятия путем преобразования коллективного или арендного предприятия. Запрет на создание народного предприятия, как говорится «на пустом месте» довольно просто обойти путем учреждения обычного ООО 50-тью участниками с последующим его преобразованием в ОАО.

В соответствии с п. 2 ст. 2. федерального закона «Об особенностях   правового положения акционерных обществ работников» юридическая инициатива создания народных предприятий принадлежит участникам коммерческой организации, т.е. акционерам ЗАО или ОАО, членам производственного кооператива, участникам ООО или товарищества.

В соответствии с п. 2 ст. 68 ГК РФ при преобразовании                   товарищества в хозяйственное общество каждый полный товарищ, ставший     акционером общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом, в том числе личным, по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. В связи с этим преобразование товарищества любого вида в народное предприятие представляется крайне затруднительным и      поэтому сложно рассматривать такой вариант его создания. По аналогичным   причинам не рассматривается вариант создания народного предприятия путем преобразования производственного кооператива.

Преобразование ООО в акционерное общество может быть осуществлено по решению 2/3 его участников (п. 8 ст. 37 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Действующее законодательство РФ предусматривает принятие каких-либо решений работниками только при заключении коллективного договора (ФЗ «О коллективных договорах и соглашениях»). В связи с этим желательно                соответствующий пункт внести в указанный нормативный акт при его заключении или в течение года путем внесения дополнения. Возможно также принятие       указанного решения работниками помимо рамок коллективного договора. Важно соблюсти норму о принятии решения о согласии тремя четвертями голосов от   списочной численности работников. Составление соответствующего протокола и сбор подписей работников целесообразно совместить с подписанием договора о создании народного предприятия.

         Народное предприятие вправе выпускать только обыкновенные акции. Уменьшение количества голосов владельцу акций народного предприятия при голосовании по принципу «одна акция - один голос» не допускается.

         Номинальная стоимость одной акции народного предприятия определяется общим собранием акционеров народного предприятия, но не может быть более 20% минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом.

 Работникам народного предприятия должно принадлежать количество акций народного предприятия, номинальная стоимость которых составляет более 75% его уставного капитала.

 Работникам народного предприятия, более 45% уставного капитала которого принадлежит физическим лицам, не являющимся его работниками, и/или          юридическим лицам, должно принадлежать количество акций народного          предприятия, номинальная стоимость которых составляет более 75% уставного капитала, не позднее чем на дату окончания десятого финансового года после года создания народного предприятия.

 Работникам народного предприятия, от 35% до 45% уставного капитала        которого принадлежит физическим лицам, не являющимся его работниками, и/или юридическим лицам, должно принадлежать количество акций народного          предприятия, номинальная стоимость которых составляет более 75% уставного капитала, не позднее чем на дату окончания пятого финансового года после года создания народного предприятия[25].

 Нормы закона дают возможность созданному народному предприятию и его работникам выкупить недостающие до 75%-ого пакета акции, принадлежащие юридическим лицам и физическим лицам, не являющимся его акционерами, в сроки от 5 до 10 лет.

В случае если в указанные сроки работникам народного предприятия не будет принадлежать указанное выше количество акций народного предприятия, народное предприятие в течение одного года должно преобразоваться в коммерческую организацию иной формы. По истечении указанного срока народное предприятие подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, или           уполномоченного на то государственного органа, или органа местного              самоуправления.

 Доля акций народного предприятия в общем количестве акций, которой      может владеть в момент его создания работник преобразуемой коммерческой  организации, должна быть равна доле оплаты его труда в общей сумме оплаты труда работников за предшествующие созданию народного предприятия 12      месяцев. Договором о создании народного предприятия может быть предусмотрен иной порядок определения доли акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть в момент его создания работник преобразуемой коммерческой организации.

Доля акций народного предприятия в общем количестве акций, которой могут владеть в совокупности в момент его создания участники преобразуемой          коммерческой организации, не являющиеся ее работниками, должна быть менее 25%  уставного капитала народного предприятия, если договором о создании   народного предприятия на периоды не более установленных п. 2 ст. 4 закона не предусмотрено иное.

 Доля акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть один работник народного предприятия в момент его создания, не может превышать максимальную долю, указанную в п. 1 ст. 6 закона, если     договором о создании народного предприятия не предусмотрено иное.

 Минимальный уставный капитал народного предприятия должен составлять не менее 1000-кратного размера минимального размера оплаты труда,               установленного федеральным законом на дату государственной регистрации    народного предприятия.

Выкуп акций народного предприятия у сторонних акционеров, указанных в  п. 3 ст. 3 закона, может быть осуществлен только за счет прибыли народного предприятия.

Что же касается привилегированных акций, то необходимости в выпуске таких акций у народного предприятия в силу особенностей его правового положения просто нет, а их наличие создает трудности для сохранения 75%-го пакета акций у работников. Для привлечения же инвестиционного капитала народное предприятие может выпускать облигационные займы.

Чем меньше номинальная стоимость акций народного предприятия, тем легче распределять их среди работников пропорционально суммам оплат их труда за прошедший финансовый год. Оптимальной следует считать номинальную стоимость равную одному рублю.

Как правило, размер доли уставного капитала у народного предприятия будет, как правило, таким же, каким он был в преобразованной коммерческой организации. Расчеты показывают, что оптимальным размером уставного капитала народного предприятия является 25% - 28% стоимости его чистых активов.

Норма п. 4 ст. 4 закона обязывает работника, у которого в                 соответствии с договором о создании народного предприятия определена (с его согласия) такая доля акций, которая не может быть оплачена сразу путем обмена акций (долей, паев) коммерческой организации оплатить свои акции в два этапа.      

На первом этапе он  должен обменять все принадлежащие ему акции (доли, паи) коммерческой организации на акции народного предприятия, а если таковых не хватает до 50%, то доплатить деньгами. Если акций (долей, паев) коммерческой организации нет совсем, то работнику необходимо оплатить 50% положенных ему акций народного предприятия деньгами.

На втором этапе в течение года после даты регистрации устава народного предприятия работник должен оплатить деньгами оставшуюся часть положенных ему в соответствии с договором о создании народного предприятия акций. На практике однако работники – не акционеры на этапе создания народного предприятия не привлекаются из-за сложности процедуры оформления проспекта эмиссии.

 В соответствии с п. 5 этой же статьи работники - акционеры народного предприятия сами решают - какая доля акций народного предприятия (в пределах от 0 до 25% - одна акция) может принадлежать юридическим и физическим лицам, не являющихся его работниками. Народное предприятие может, например, принять решение зарезервировать какую-то часть вышеуказанного пакета акций для продажи уходящим на пенсию работникам и т.д.

В соответствии с п. 6 ст. 4 закона работнику - акционеру на срок до 10 лет может принадлежать доля акций больше 5% уставного капитала в зависимости от того, какая доля акций народного предприятия принадлежит работникам.

Пункт 8 ст. 4 выкуп акций у акционеров, указанных в п. 3 ст. 3      комментируемого закона, не может быть осуществлен за счет денежных средств, полученных народным предприятием за свои проданные акции и/или облигации, за счет заемных средств и т.п.

Основным органом управления народного предприятия является общее         собрание акционеров. В п. 1 ст. 10 федерального закона «Об особенностях        правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» приводится перечень вопросов, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Большинство вопросов из данного пункта голосуется по принципу «один акционер – один голос». Иные вопросы могут решаться по принципу «одна акция – один голос».

Общее руководство деятельностью народного предприятия осуществляет     наблюдательный совет народного предприятия. Он может принимать решения по всем вопросам, за исключением тех, которые отнесены к исключительной         компетенции общего собрания. П. 2 ст. 12 закона говорит об исключительной  компетенции наблюдательного совета.

Председателем наблюдательного совета является входящий в него по       должности генеральный директор народного предприятия, если уставом народного предприятия не предусмотрено иное. Наблюдательный совет избирается сроком на три года. Генеральный директор народного предприятия, его заместители и помощники не могут составлять более 30 процентов количественного состава  наблюдательного совета.

Руководство текущей деятельностью народного предприятия осуществляется генеральным директором народного предприятия, являющимся единоличным  исполнительным органом народного предприятия. К компетенции генерального директора народного предприятия относятся все вопросы руководства текущей деятельностью народного предприятия, за исключением вопросов, отнесенных настоящим федеральным законом и уставом народного предприятия к              компетенции общего собрания акционеров или наблюдательного совета.           Генеральный директор народного предприятия избирается решением общего   собрания акционеров на срок, определенный уставом народного предприятия, но не более чем на пять лет, и может избираться неограниченное число раз (ст. 13 Закона).

Контрольная (ревизионная) комиссия осуществляет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью народного предприятия, соблюдением прав        акционеров, а также за выполнением правил внутреннего трудового распорядка народного предприятия. Члены контрольной комиссии не могут одновременно являться членами наблюдательного совета. Члены контрольной комиссии имеют право участвовать в заседаниях наблюдательного совета с правом совещательного голоса, а также присутствовать на совещаниях, проводимых генеральным         директором народного предприятия. Члены наблюдательного совета не могут   участвовать в выборах членов контрольной комиссии.

Полномочия контрольной комиссии, ее количественный состав, порядок       избрания ее членов, срок их полномочий, порядок работы и принятия решений на заседаниях устанавливаются положением о контрольной комиссии (ст. 14 закона).

Согласно ст. 61 ГК РФ и ст. 21 закона РФ «Об акционерных общест­вах»       ликвидация юридического лица влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим юридическим лицам.

Акционерное общество может быть ликвидировано:

- добровольно;

- по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ.

Основаниями для принятия судом решения о ликвидации акцио­нерного        общества могут быть (ст. 61, 65 ГК РФ):

- осуществление деятельности без надлежащего разрешения (ли­цензии);

- осуществление деятельности, запрещенной законом;

- осуществление деятельности с иными нарушениями закона или нарушением иных правовых актов;

- признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер;

- признание судом юридического лица банкротом.

В случае добровольной ликвидации общества процедура ликвида­ции может быть представлена в следующем виде.

Шаг первый. Совет директоров (наблюдательный совет) ликви­дируемого     общества выносит на решение общего собрания акционе­ров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной ко­миссии.

Шаг второй. Проводится общее собрание акционеров добро­вольно                ликвидируемого общества, на котором принимаются решения:

- о ликвидации общества;

- о назначении ликвидационной комиссии.

В случае, когда акционером ликвидируемого общества является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующе­го органа местного самоуправления. При         невыполнении этого требо­вания орган, осуществивший государственную          регистрацию общества, не вправе давать согласие на назначение ликвидационной комиссии.

Шаг третий. Ликвидационная комиссия помещает в органах пе­чати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение:

- о ликвидации общества;

- о порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами.

Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев с даты опубликования сообщения о ликвидации общества.

В том случае, если на момент принятия решения о ликвидации общество не имеет обязательств перед кредиторами, его имущество распределяется между  акционерами.

Согласно ст. 23 закона РФ «Об акционерных обществах» имущество             ликвидируемого общества распределяется между акционерами в следующей    очередности:

в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены обществом по требованию акционера, в случаях, предусмотренных законом;

во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и опреде­ленной уставом общества ликвидационной стоимости по привилеги­рованным акциям;

в третью очередь осуществляется распределение имущества лик­видируемого общества между акционерами — владельцами обыкно­венных акций и всех типов привилегированных акций.

Распределение имущества осуществляется в соответствии с уста­новленным в законе принципом: следующая очередь имеет право на получение имущества    только после полного распределения имуще­ства предыдущей очереди.

Шаг четвертый. Ликвидационная комиссия отрабатывает план действий по выявлению кредиторов и получению дебиторской задол­женности, а также в     письменной форме уведомляет кредиторов о ли­квидации общества.

Шаг пятый. По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе иму­щества ликвидируемого общества, предъявленных кредиторами тре­бованиях и результатах их рассмотрения.

Шаг шестой. Проводится общее собрание акционеров, на кото­ром                  утверждается промежуточный ликвидационный баланс, согласо­ванный с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого общества.

Шаг седьмой. Ликвидационная комиссия организует и осуществ­ляет продажу имущества общества с публичных торгов в порядке, ус­тановленном для            исполнения судебных решений. Этот шаг применяет­ся в тех случаях, когда у   ликвидируемого общества недостаточно име­ющихся денежных средств для     удовлетворения требований кредиторов.

Шаг восьмой. Организуются выплаты кредиторам ликвидируе­мого общества денежных сумм.

Выплаты производятся ликвидационной комиссией в соответст­вии с           промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, согласно следующей очередности:

в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми     ликвидируемое общество несет ответственность за причи­нение вреда жизни и здоровью, путем капитализации соответствую­щих повременных платежей;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и   оплате труда с лицами, работающими по трудовому дого­вору, в том числе по   контракту, и по выплате вознаграждений по ав­торским договорам;

в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого общества;

в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Выплаты кредиторам пятой очереди в отличие от других очередей               производятся по истечении месяца с даты утверждения промежуточ­ного           ликвидационного баланса.

Шаг девятый. Ликвидационная комиссия составляет ликвидаци­онный баланс.

Этот шаг начинается после завершения расчетов с кредиторами.

Шаг десятый. Проводится общее собрание акционеров, на кото­ром                утверждается ликвидационный баланс, согласованный с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого об­щества.

Шаг одиннадцатый. Ликвидация общества считается завершен­ной, а общество прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

 На основании изложенного можно сделать следующие выводы: поддержка создания и функционирования народных предприятий органами власти в регионах обеспечит их руководителям тысячи искренних сторонников. Народные предприятия могут стать островками социальной стабильности и предсказуемости хозяйственного поведения, жизненно заинтересованными в стабильности социально-экономической и политической ситуации в регионе. Новая форма хозяйствования при минимальной поддержке будет способствовать        восстановлению хозяйственной деятельности градообразующих заводов и фабрик.

И, наконец, закон решает жизненно важную для многих небольших и средних (до 5500 работающих) российских предприятий проблему скупки контрольного пакета акций так называемыми «стратегическими инвесторами».

Можно сказать, что становление закрытых акционерных обществ работников (народных предприятий), наверняка будет способствовать оздоровлению          экономической ситуации в нашей стране в целом.

Однако, изучая настоящую тему, я не нашла данных о создании в РФ хотя бы одного народного предприятия, поэтому оценить практику применения рассматриваемого закона пока не представляется возможным. Можно только предположить, что трудностей будет более чем достаточно.

Глава II. ПРОБЛЕМЫ ПРИМЕНЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ

2.1. Правовые проблемы, связанные с учреждением акционерных обществ

Учреждение является основным способом создания акционерного общества. Приняв решение о создании общества, учредители общества, в соответствии со ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах», обязаны заключить между собой письменный договор, не являющийся учредительным документом общества. Учредители объединяются между собой для совместного учреждения общества. Общая цель учредителей по созданию юридического лица носит хозяйственный характер, поэтому сообщество учредителей должно рассматриваться как простое товарищество, деятельность которого прекращается в момент регистрации акционерного общества. Учредители заключают договор, который определяет лишь их совместную деятельность по созданию общества до момента регистрации нового юридического лица. Договор о создании (учреждении) общества должен определять порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества и содержать определенные условия, предусмотренные законом (п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 закона «Об акционерных обществах»). Общепризнанно, что договор, заключаемый учредителями будущего акционерного общества, является особой разновидностью договора о совместной деятельности[26]. Аналогичное положение закреплено в судебной практике[27]. В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 г. N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» прямо указывается, что заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам (п. 6).

Признание договора о создании общества договором о совместной деятельности влечет за собой необходимость применения соответствующих норм ГК РФ, регулирующих совместную деятельность (глава 55 ГК РФ), в связи с чем возникают некоторые правовые вопросы, связанные с порядком заключения, содержания и особенностями прекращения действия данного договора. В соответствии со ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Необходимо признать, что целью заключения договора о создании общества является не извлечение прибыли, а достижение иной цели - учреждение акционерного общества. Более того, по своей природе договор о создании акционерного общества является бессрочным, что важно для его правовой природы.

Поскольку действующее законодательство подходит к определению статуса учредителя с формальной стороны, следовательно, сторонами данного договора будут являться все лица, принявшие участие в учреждении общества. Таким образом, договор о создании общества может быть или двусторонним, или многосторонним[28]. Поскольку количество учредителей акционерного общества может быть достаточно велико, а в открытом акционерном обществе и вовсе не ограничивается, на практике может существовать договор, сторонами которого будут пятьдесят, сто, а может, и пятьсот лиц. Стороны договора о создании акционерного общества как участники простого товарищества вправе действовать от имени товарищества. Документом, подтверждающим полномочия учредителей на совершение подобных сделок, является, несомненно, договор о создании общества. Других документов (доверенности, иных договоров и поручений), уполномочивающих одного из учредителей на совершение сделок, не требуется, поскольку при ведении общих дел простого товарищества (совместной деятельности) каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества, а полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется договором простого товарищества, совершенным в письменной форме (ст. 1044 ГК РФ).

Особенность правового положения учредителей и заключаемых ими сделок заключается в том, что, согласно прямому указанию закона, учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества (п. 2 ст. 98 ГК РФ, п. 3 ст. 10 закона «Об акционерных обществах»). То есть заключение договора о создании общества предоставляет каждому его участнику право действовать от имени всех, но вместе с тем возлагает на каждого участника обязанность нести ответственность по заключенным любым участником сделкам, поскольку исполнение заключаемых учредителями общества сделок обеспечивается солидарной ответственностью всех учредителей, а не только лица, заключившего сделку. Это, в свою очередь, предполагает существование между учредителями отношений лично-доверительного характера, поскольку статус учредителя возлагает на лицо серьезную правовую ответственность. Юридической теорией договор совместной деятельности признан фидуциарной сделкой, так как между участниками складываются отношения лично-доверительного характера[29].

Таким образом, участие в качестве учредителя возлагает на сторону договора серьезные обязательства, иногда даже помимо воли лица, которое хотело бы быть простым акционером, не взваливая на себя тяжести учредительства. Распространение на всех лиц, участвующих в учреждении общества, статуса учредителей создает легальную возможность для злоупотребления доверием. На практике может иметь место учреждение общества исключительно с целью возложения на одного из учредителей общества ответственности по обязательствам другого учредителя. Законодательное предупреждение подобных злоупотреблений возможно, по моему мнению, только путем разграничения правового статуса учредителя и акционера.

Остановимся на содержании договора об учреждении общества. ГК РФ требует указания в договоре об учреждении общества на порядок размещения выпускаемых акций общества (ст. 98 ГК РФ). Норма ГК носит, по моему мнению, двусмысленный характер; неясно, каким образом необходимо указывать «порядок размещения акций» - как определенную процедуру (процесс) распределения или как фактическое распределение имеющегося количества акций между учредителями? Закон «Об акционерных обществах» содержит более определенную норму, требуя указания в договоре о создании общества «категорий и типов акций, подлежащих размещению среди учредителей». Таким образом, законодательство прямо указывает на то, что предметом договора о создании общества является в том числе и распределение акций создаваемого общества, являющихся несомненно имуществом. Но по смыслу законодательства, объединяя свои вклады в совместную деятельность, ее участники должны получать лишь часть заранее не определенной прибыли, а не определенное количество имущества, поскольку приобретение имущества за плату (вклады учредителей в уставный капитал) составляет предмет отдельного договора купли-продажи, а не договора о совместной деятельности (простого товарищества).

Общепризнанно также, что внесение вкладов в уставный капитал акционерного общества осуществляется на основании договора о создании общества. Но если признать, что это действительно так, следовательно, все «внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности… признается их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства» - как складочный капитал простого товарищества (п. 1 ст. 1043 ГК РФ). Отсюда следуют два важных вывода. Во-первых, каждый из участников или даже его кредиторы вправе требовать выделения доли, а во-вторых, указанное имущество может использоваться для достижения целей договора, т.е. может быть израсходовано еще до регистрации общества. Не вызывает сомнения, что учреждение общества и его последующая регистрация требуют от учредителей определенных расходов. Стоимость услуг по составлению учредительных документов, а нередко и по регистрации общества, регистрационные сборы, расходы по аренде помещений, различного рода канцелярские расходы - вот неполный перечень расходов, которые вынуждены нести учредители. Вполне естественно, что расходы, возникшие до регистрации общества, оплачиваются его учредителями. Не обсуждая размер указанных расходов, признаем в качестве доказанного факта закономерность их существования. Возникает правомерный вопрос, за счет каких средств покрываются указанные расходы. По моему мнению, они не могут покрываться за счет средств, перечисляемых в качестве вклада в уставный капитал, поскольку эти расходы направляются на оплату акций. Отсюда необходимо сделать вполне закономерный вывод о существовании дополнительных взносов учредителей для покрытия расходов общества. Договор простого товарищества предполагает подобные взносы вполне естественными, поскольку «по договору простого товарищества... товарищи обязуются соединить свои вклады... для достижения цели договора» (ст. 1041 ГК РФ). Указанные вклады не являются вкладом в уставный капитал создаваемого акционерного общества, а покрывают расходы учредителей по учреждению общества. Таким образом, необходимо различать правовой режим имущества, объединенного учредителями для покрытия расходов по учреждению общества, и правовой режим имущества, объединяемого в качестве вкладов в уставный капитал создаваемого общества. Следовательно, можно сделать вывод о том, что в соответствии с договором об учреждении общества (договором простого товарищества) происходит объединение имущества простого товарищества, необходимого только для покрытия расходов по учреждению общества. Объединение имущества в уставный капитал не регулируется и не может регулироваться договором простого товарищества, а должно составлять предмет отдельного (отдельных) договора (договоров), поскольку иначе нельзя будет разграничить складочный капитал существующего простого товарищества и уставный капитал создаваемого акционерного общества.

Заключительный момент, на котором необходимо остановиться при анализе договора о создании общества, - это вопрос прекращения действия договора. Поскольку договор о создании общества имеет своей целью создание общества как юридического лица, следовательно, он прекращает свое действие в связи с достижением цели (ст. 1050 и 1052 ГК РФ). Поэтому я согласна с общепринятой точкой зрения, согласно которой договор о создании общества «необходим только при создании общества и утрачивает силу с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица в связи с исполнением сторонами своих обязательств, связанных с достижением указанной цели»[30]. Но прекращение договора влечет за собой решение вопросов об обязательствах учредителей и о дальнейшей судьбе имущества. Поскольку цель договора достигнута и договор прекратил свое действие, следовательно, обязательства сторон (т.е. учредителей) следует считать исполненными. В связи с этим возникает вполне закономерный вопрос: влечет ли прекращение договора прекращение обязательств учредителей по оплате приобретенных акций и внесению вкладов в уставный капитал? Необходимо ответить отрицательно на этот вопрос, поскольку за учредителями сохранилась обязанность оплаты стоимости акций. То есть, с одной стороны, договор должен утратить силу, но, с другой стороны, обязательства, возникшие из договора, сохраняются. Поскольку подобное невозможно, необходимо, следуя правилам логики, искать ошибку в одной из принятых мной предпосылок. По моему мнению, ошибочным является утверждение о том, что обязательства по оплате акций возникают из договора о создании общества как разновидности договора о совместной деятельности. Основанием для возникновения обязательства по оплате акций является не договор о совместной деятельности по созданию общества, а самостоятельный договор купли-продажи акций. Более того, существующее в теории и на практике отождествление складочного капитала существующего простого товарищества и уставного капитала создаваемого акционерного общества делает невозможным формирование уставного капитала акционерного общества. В соответствии с нормой закона в случае прекращения договора о совместной деятельности должен быть произведен раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей (ст. 1050 ГК РФ). То есть все имущество, внесенное учредителями общества в соответствии с договором о создании общества, должно быть разделено между ними при прекращении договора. Избежать раздела имущества, состоящего из вкладов учредителей в уставный капитал общества, можно, лишь признав, что вклад в уставный капитал не является вкладом в совместную деятельность в соответствии с договором о создании общества как разновидностью договора о совместной деятельности.

Таким образом, правовая природа договора о создании акционерного общества заключается в том, что такой договор является бессрочным договором о совместной деятельности по учреждению общества, в соответствии с которым учредители общества обязуются совместно действовать в целях учреждения акционерного общества, путем соединения своих усилий и вкладов в размере, необходимом для покрытия возникающих при учреждении общества расходов; при этом достижение указанной цели является основанием прекращения действия договора. Указанный договор не может и не должен регулировать вопросы размещения акций акционерного общества и внесения вкладов в уставный капитал общества.

Как ни странно, действующее законодательство совсем не регулирует порядок размещения акций общества на стадии его учреждения, требуя лишь полного размещения всех акций общества среди учредителей (п. 2 ст. 25 Закона «Об акционерных обществах»). Законодательство и практика обходят молчанием вопрос о том, как учредители размещают несуществующие акции несуществующего общества.

В законодательстве и современной правовой литературе утвердилось мнение, что сами учредители в подписке не участвуют и никаких договоров приобретения акций не заключают, поскольку все вопросы, связанные с приобретением акций акционерного общества при его учреждении, определяются в договоре о создании акционерного общества. Смешение в действующем законодательстве договора о создании общества и договора о приобретении акций является, по моему мнению, одной из ошибок действующего законодательства, поскольку договор о создании общества не может одновременно являться основанием для возникновения обязательств по купле-продаже акций, так как купля-продажа имущества составляет предмет самостоятельного договора. В договоре о создании общества могут содержаться лишь сведения о распределении (размещении) акций между учредителями, но сам по себе он не может являться договором размещения акций. Однако каждый учредитель намеревается стать акционером, следовательно, должен приобрести акции создаваемого общества. Приобретение акций отдельными учредителями (акционерами) осуществляется на основании договора купли-продажи акций (подписки на акции), согласно которому подписчик обязуется уплатить стоимость получаемых акций путем внесения в уставный капитал общества денежного или имущественного взноса, а общество обязуется передать ему оговоренное количество акций. Продавцом акций как стороной договора будет являться простое товарищество в лице любого из его участников, действующих на основании договора о создании общества. То есть договор, оформляющий размещение акций, всегда двусторонний в отличие от договора о создании общества, являющегося по своей сути многосторонним. Указанное правовое различие в заключаемых при учреждении акционерного общества договорах позволяет одновременно осуществить разделение правовых статусов учредителей и акционеров общества.

Подписку на акции следует отграничивать от учреждения общества, поскольку только она является вступлением лица в обязательство по приобретению акции (договор купли-продажи). Акционер, подписывающийся на акции, принимает на себя обязательство по приобретению и оплате акций, но не обязуется осуществлять действия по учреждению общества, как это сделали учредители общества. Распространение акций по подписке не может рассматриваться как участие в создании общества и, без сомнения, должно трактоваться как вступление в обязательство по купле-продаже акций, со всеми вытекающими из этого гражданско-правовыми последствиями.

Таким образом, необходимо сделать вывод о том, что при учреждении акционерного общества существуют два различных комплекса правовых отношений: во-первых, отношения по созданию общества, регулируемые договором о создании общества, и, во-вторых, отношения по формированию уставного капитала создаваемого общества, передаче и оплате акций создаваемого общества, которые не могут регулироваться договором о создании общества и нормами о совместной деятельности, а должны иметь отдельное правовое основание - договор купли-продажи акций (подписки на акции). Заключение в процессе учреждения акционерного общества договоров купли-продажи акций позволит защитить права акционеров и создаваемого акционерного общества, а также сможет обеспечить реальное формирование уставного капитала общества, поскольку договор о создании общества не должен и не может решать указанные вопросы.

2.2 Проблемы правового регулирования деятельности закрытых акционерных обществ

Наибольшие сложности связаны с правовым регулированием деятельности именно закрытых акционерных обществ. Предмет возникающих споров составляют как минимум три группы вопросов.

Первая группа – вопросы, связанные с определением закрытого акционерного общества. В соответствии с п. 3 ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах» к закрытым относятся те общества, акции которых распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц.

Это определение закрытого акционерного общества претерпело значительные изменения, если сравнивать его с определением, данным в Положении об акционерных обществах, утвержденном постановлением Совета Министров РСФСР 25.12.90 № 601 (далее – Положение). Так, в Положении закрытым считалось такое акционерное общество, акции которого «могут переходить от одного лица к другому только с согласия большинства акционеров». Таким образом, в ФЗ «Об акционерных обществах» определение закрытого общества дается через описание возможностей самого общества реализовать права по распределению акций, в Положении – через описание возможностей самих акционеров по распоряжению собственными акциями. Разный подход к определению закрытого общества определил и качественные различия в механизме «закрытости» общества. Если в первом варианте «закрытость» общества заключалась в дополнительном согласии одних акционеров на отчуждение акций другими, то в последнем этого нет. Закрытость общества в новом законе достигается за счет распределения обществом акций только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, тем более что согласно абз. 4 п. 1 ст. 2 ФЗ «Об акционерных обществах» акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества.

Такой подход к «закрытию» акционерного общества необычен для российской практики, поэтому может повлечь массу ошибок при его применении. В первую очередь возникнет сложность при обозначении так называемого заранее определенного круга лиц. Есть ряд вопросов, на которые закон ответа не дает, но которые обязательно появятся при применении этой нормы. Во-первых, где та грань, за которой заранее определенный круг лиц не превратится в неограниченный круг лиц? Ведь закон ничего не говорит о критериях определения такого круга. Это может быть привязка к месту работы, или к профессии, или к образованию, возможен и более сложный вариант: акционеры и работники общества. Вариантов много, но какой правильный, закон не разъясняет. Во-вторых, как быть с критериями для юридических лиц, которые тоже могут быть (и скорее всего будут) акционерами закрытых обществ? Практика показывает, что при подготовке изменений и дополнений  в устав или при разработке его новой редакции именно этот вопрос ускользает от внимания руководителей закрытых акционерных обществ. Если в уставе не будет определен круг лиц, среди которых могут распределяться акции, то он фактически будет ограничен лишь учредителями акционерного общества. Это значит, что акционерное общество будет лишено возможности увеличивать число своих акционеров. В зависимости от ситуации это может сыграть как положительную, так и отрицательную роль. Примером последнего может служить ситуация, когда даже при наличии объявленных акций и возможности принятия советом директоров решения об увеличении уставного капитала и внесении изменения в устав нельзя будет продать акции возможному инвестору без дополнительного созыва собрания акционеров и принятия ими решения об этом тремя четвертями голосов голосующих акций. Чтобы исключить возможность такого рода осложнений, в практике акционерных обществ уже используется такая формулировка в уставе: «Общество вправе размещать свои акции среди акционеров, а также среди юридических и/или физических лиц согласно перечню, утвержденному советом директоров (наблюдательным советом) при принятии решения об условиях и сроках закрытой подписки».

Но наряду с этим сами акционеры закрытого акционерного общества вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества. Таким образом, в федеральном законе, казалось бы, открываются неограниченные возможности для «проникновения» в зарытое акционерное общество любых физических и юридических лиц через приобретение акций у самих акционеров.

Это вторая группа вопросов, которые требуют разъяснения. Нельзя рассматривать закрытое акционерное общество как тип акционерного общества, который позволяет в полной мере контролировать движение его акций. Это объективная реальность, несмотря на то, что законодателем вводится норма о преимущественном праве акционеров закрытого общества приобретать акции, продаваемые другими акционерами. Согласно п. 3 ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах» акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, подаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Предоставление преимущественного права акционерам и обществу вовсе не означает получения у них согласия на отчуждение акций, тем более что это право возникает при продаже акций только третьему лицу и только если акционеры-покупатели готовы оплатить эти акции по цене, которую установил акционер-продавец.  Даже выполнение в полной мере это нормы не исключает возможности возникновения такой ситуации, когда само общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц, а акционер независимо от размера его пакта акций реально может предлагать свои акции без всяких ограничений. Более того, возможна ситуация, когда акционер безвозмездно передает свои акции, например в форме дарения. В таких случаях ФЗ «Об акционерных обществах» вообще не предусматривает возникновения каких-либо преимущественных прав у других акционеров. В связи с этим на практике успешно применяется следующая схема: заинтересованному лицу дарится одна акция, в результате чего он становится акционером. А затем ему ничего не мешает начать скупку акций уже в качестве акционера у других заинтересованных акционеров, и при этом у акционеров, не желающих продавать свои акции, не возникает никакого преимущественного права на их приобретение. Как следствие этого – отсутствие контроля количества акционеров, хотя предельное число акционеров, установленное законом, не должно превышать 50 человек.

С этим моментом связана третья группа вопросов. Ограничивая предельное количество акционеров закрытого общества 50-ю акционерами, ФЗ «Об акционерных обществах», казалось бы, предусмотрел тем самым невозможность неограниченно широкого распространения акций. Дополнительно это требование обеспечивается достаточно жесткой нормой п.3 ст.7 ФЗ «Об акционерных обществах», которая определяет, что если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел, то в течение одного года оно должно быть преобразовано в открытое. Если число акционеров не уменьшится до 50, общество подлежит ликвидации в судебном порядке. Вместе с тем в п. 4 ст. 94 указанный закон ограничил применение этой нормы, распространив ее только на закрытые общества, которые созданы после 1 января 1996 года, и соответственно исключил возможность ее применения в отношении закрытых акционерных обществ, созданных до введения названного закона в действие, т.е. до 1 января 1996 года.

Последствия такого подхода оцениваются неоднозначно. С одной стороны, эта оценка позитивная, поскольку в процессе преобразования ряда предприятий в акционерные общества (например, арендных предприятий, имеющих право выкупа имущества или уже его выкупивших) было создано большое количество закрытых акционерных обществ с числом акционеров, значительно превышающим 50, - от 200 до нескольких тысяч. Положение ст. 94 ФЗ «Об акционерных обществах» создает спокойные условия для работы тех организаций, которые в соответствии с действовавшим на момент их создания законом могли выбрать совершенно определенный тип акционерного общества и не изменять его. С другой стороны, ясно, что такое право представлено акционерным обществом с фиксацией на 1 января 1996 г. и если после этой даты их количество увеличится, то в отношении этих акционерных обществ будут действовать общие положения ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах», предусматривающие, что указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое[31]. В связи с этим следует обратить внимание еще на один весьма важный момент. В соответствии с п. 1 ст. 68 ГК РФ хозяйственное общество одного вида может быть преобразовано в хозяйственное общество другого вида, при этом не исключается возможность преобразования обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ); закрытых в открытые и открытых в закрытые.

В связи с этим в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18.11.03 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»» в п. 23 разъясняется, что при рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется), поэтому требования, установленные п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 5 ст. 15 и ст. 20 ФЗ «Об акционерных обществах», - о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества – в таких случаях предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкуп принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (ст. 75 ФЗ).

Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (учреждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке. Для подобного рода преобразований законодателем установлены ограничения. В частности:

а) численность акционеров созданного в результате преобразования открытого общества в закрытое не должна превышать 50 (п. 3 ст. 7 ФЗ);

б) создание определенных групп акционерных обществ возможно исключительно в виде открытых ( п. 1 ст. 2 ФЗ «Об инвестиционных фондах» - в отношении акционерных инвестиционных фондов) либо закрытых ( п. 2 ст. 1 ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»;

в) размер уставного капитала закрытого акционерного общества, участники которого намерены преобразовать его в открытое, не должен быть ниже минимального уровня, установленного для открытых акционерных обществ   (ст. 26 ФЗ).

2.3 Практическое применение законодательства о деятельности акционерных обществ

Выбор модели управления является весьма важным этапом при создании      акционерного общества. Для учредителей, которые вписы­вают в устав набор    органов управления, не задумываясь над альтер­нативными вариантами, возникает опасность не только решения уп­равленческих задач с меньшей эффективностью, но и утраты своего влияния на акционерное общество даже при наличии большого паке­та акций.

Я проиллюстрирую это на примере одного консультационного проекта,        реализованного в 1995 году.

Открытое акционерное общество — ЗАО «Контакт» (г. Москва) — создано тринадцатью учредителями — юридическими лицами. Уставный капитал равен 900 млн. руб. Акции распределены сле­дующим образом: у одного акционера — 60%, у другого — 20% и у остальных одиннадцати — оставшиеся 20% (у каждого из них приблизительно 1,8% акций). Активы общества составили по стоимости около 3,5 млрд. руб. Основное имущество общества, являющееся его собственностью, — объекты недвижимости. Учредителями была выбрана первая модель, предусматривающая четырехзвенную структуру управления: общее собрание акцио­неров, совет директоров, генеральный директор (единоличный                  исполнительный орган) и правление общества (коллегиальный исполнительный орган).

Исключительная компетенция общего собрания предусмат­ривала следующие полномочия:

1) внесение изменений и дополнений в устав;

2) изменение уставного капитала;

3) утверждение баланса, счета прибылей и убытков, ежегод­ного, отчета совета директоров, а также отчетов аудитора;

4) утверждение размера дивиденда, выплачиваемого на обыкновенную акцию;

5) назначение членов ревизионной комиссии и независимых внешних            аудиторов, а также определение их сферы деятельности и вознаграждения;

6) принятие решений о создании и прекращении деятельно­сти филиалов, представительств, отделений акционерного обще­ства в соответствии с               действующим законодательством;

8) принятие решений об образовании дочерних предприятий;

9) принятие решений о слиянии, присоединении, преобразо­вании общества в предприятие иной организационно-правовой формы;

10) принятие решения о ликвидации общества, создании ли­квидационной    комиссии и об утверждении ее отчета;

11) избрание членов совета директоров, назначение гене­рального директора общества.

Компетенция совета директоров, в который вошли предста­вители всех        тринадцати учредителей, по одному от каждого, бы­ла определена следующим образом:

«Совет директоров имеет право принимать решения по всем вопросам         деятельности общества и его внутренним делам, за ис­ключением вопросов,      отнесенных к исключительной компетен­ции собрания акционеров».

Компетенция генерального директора и правления была оп­ределена             следующим образом:

«Генеральный директор осуществляет оперативное руковод­ство                   деятельностью общества и наделяется в соответствии с за­конодательством       Российской Федерации всеми необходимыми полномочиями для выполнения этой задачи. Генеральный дирек­тор осуществляет свою деятельность в строгом        соответствии с действующим законодательством и настоящим Уставом.

Правление является исполнительным органом общества и действует на         основании положения, утвержденного советом ди­ректоров.

На заседаниях совета директоров и собраниях акционеров точку зрения    правления представляет генеральный директор.

Генеральный директор вправе без доверенности осуществ­лять действия от имени общества».

При такой организации управления обществом перед акцио­нерами —          держателями небольших пакетов акций стояла задача легально отстранить крупных акционеров от управления основ­ным имуществом общества. Как, используя ошибки в выборе модели управления ЗАО «Контакт» и иные просчеты крупных акцио­неров при определении компетенции органов управления, ус­пешно решить поставленную задачу[32]?

Поверхностный анализ полномочий органов управления и исполнительных органов общества показывает, что более или менее достаточно проработана     компетенция собрания, но, уже начиная с совета директоров, степень такой      проработки снижа­ется. Более того, при формировании состава совета директоров был взят за основу принцип — от каждого учредителя (акционе­ра) по одному  представителю. Если учесть, что каждый член со­вета директоров обладает лишь одним голосом, то становится понятно, что такое представительство никак не  связано с теми пакетами голосов, которыми владеют акционеры.

Таким обра­зом, представитель акционера, имеющего 60% акций, и             предста­витель акционера, имеющего всего лишь 1,8% акций, имеют на заседании совета директоров по одному голосу.

Определив это уязвимое место, надо было найти пути наибо­лее эффективного его использования. Было ясно, что решение поставленной задачи необходимо  провести через совет директо­ров, неопределенность полномочий которого        позволяла надеяться постановщикам задачи и ее исполнителям на успех.

Более детальный анализ компетенции общего собрания ак­ционеров показал, что среди перечисленных полномочий нет та­кого весьма важного, как «принятие решения об участии обще­ства в иных предприятиях, объединениях предприятий». А если такое полномочие не относится к исключительной компетенции собрания, то, исходя из положений устава, оно входит в компе­тенцию совета директоров.

Путь решения задачи стал ясен: «увести» имущество общест­ва через внесение его в уставные капиталы создаваемых новых юридических лиц, одним из          соучредителей которых на основе решения совета директоров выступает акционерное общество «Икс».

Дальше оставалось лишь технически реализовать эту идею.

1-й этап. Подготовлено и проведено заседание совета дире­кторов, на котором, используя большинство в голосовании пред­ставителей акционеров — держателей малых пакетов акций, принимается решение об участии ЗАО «Контакт» в         учреждении не­скольких акционерных обществ. Вкладом в каждое из них          опре­деляется один из объектов недвижимости, являющийся собст­венностью ЗАО «Контакт». При этом размер уставных капиталов вновь создаваемых обществ   рассчитывается таким образом, что­бы вклад ЗАО «Контакт» не превышал 25%, т.е. чтобы у общества не формировался блокирующий пакет.

2-й этап. Проведена государственная регистрация вновь со­зданных обществ.

После этого имущество, переданное учредите­лями в их уставные капиталы, становится собственностью этих обществ, а учредители в порядке удостоверения возникших у них обязательственных прав (прав требования) получают пакеты     ак­ций вновь созданных обществ.

Таким образом, объекты недвижимости, перейдя с баланса ЗАО «Контакт» на баланс созданных обществ, становятся собственно­стью этих обществ и акционер ЗАО «Контакт», имеющий 60% акций ЗАО «Контакт», их не утрачивает, но если раньше акции были обеспе­чены объектами недвижимости, что позволяло         акционеру осу­ществлять управление ими, то теперь в качестве обеспечения своих акций он имеет ценные бумаги образованных обществ.

3-й этап. Вновь образованные акционерные общества и юридические лица,   являющиеся «мелкими» акционерами ЗАО «Контакт» (от них исходила              первоначальная задача проекта), реше­ниями своих органов управления участвуют в учреждении еще одного нового акционерного общества, в уставный капитал        ко­торого передают объекты недвижимости, находящиеся у них в собственности, причем ЗАО «Контакт» в учреждении этого общества участия не принимает.    Ситуация повторяется. И если ЗАО «Контакт» после второго этапа имело пакеты акций новых обществ, кото­рые были обеспечены имуществом, то после третьего этапа эти пакеты акций оказались обеспечены лишь акциями вновь соз­данного акционерного общества.

Таким образом, после третьего этапа ни ЗАО «Контакт», ни тем более его     акционеры, за исключением тех, кто участвовал в со­здании общества на третьем этапе, не имеют никакой возможно­сти осуществлять управление объектами      недвижимости. Задача выполнена.

В чем заключались просчеты крупных акционеров ЗАО «Контакт»,                позволившие «мелким» акционерам реализовать свой проект, и что должны были бы предпринять «крупные» акционе­ры, чтобы не допустить подобного развития событий?

«Крупными» акционерами были допущены три основных просчета.

Первый — была выбрана структура управления, предусмат­ривающая             существование такого органа управления, как совет директоров.

Если бы за основу структуры управления была выбрана чет­вертая модель, включающая такие органы, как общее собрание акционеров и генеральный       директор (единоличный исполни­тельный орган), то принятие решения без согласия «крупных» акционеров фактически исключалось бы и рассмотренный про­ект объективно не имел бы никакой базы для своей реализации.

Второй просчет связан с тем, как формировался такой орган управления, как совет директоров. Необходимо было сделать все, чтобы распределение голосов при принятии решений на заседа­ниях совета директоров соответствовало тем пакетам акций, ко­торыми владеют акционеры и интересы которых представлены членами совета директоров.

И, наконец, третий просчет связан с определением полномо­чий органов управления и исполнительных органов общества. Отсутствие у высшего органа управления полномочий, связан­ных с отчуждением имущества общества,           приводит, как правило, к тому, что эти вопросы решаются на более низком уровне.

Описанный проект иллюстрирует события 1995 г., т.е. они про­исходили до вступления в действие Закона РФ «Об акционерных об­ществах». Однако проблема остается актуальной, поскольку выбор модели управления, обеспечение            сохранности имущества общества, противостояние в акционерном обществе по «выведению имущества» — все это и сегодня требует особого внимания и не   исключает при­менения показанных приемов.

Кроме этого, рассмотренный мной пример достаточно убеди­тельно                показывает, что правильный выбор модели управления акци­онерным обществом — весьма важный этап становления акционер­ного общества, но при этом должен быть четко решен вопрос о ком­петенции каждого органа управления акционерного  общества, опре­делены их полномочия и разведены «зоны ответственности».

Рассмотрим пример субсидиарной ответственности при несостоятельности (банкротстве) общества.

На собрании акционерного общества «Парус» (г. Железнодорожный)          принимается ре­шение о реорганизации общества в форме присоединения к нему сельскохозяйственной организации ТОО «Заречье» (г. Реутов)[33]. Однако на         собра­нии, где принималось основное решение, не был решен вопрос ни об       увеличении уставного капитала на сумму передаваемого из ТОО имущества, ни о конвертации долей ТОО в акции общест­ва, ни о распределении акций новой     эмиссии между участниками ТОО. Вместе с тем на основании первого решения на баланс ак­ционерного общества передается определенное имущество и ТОО      ликвидируется.

В это время налоговая инспекция, проверяя деятельность акционерного        общества, признает, что в таком ви­де имущество ТОО является не чем иным, как имуществом, без­возмездно переданным акционерному обществу, с которого        не­обходимо уплатить не только НДС, налог с прибыли, но и штрафные санкции за то, что это не было сделано своевременно. Объяснения акционерного общества не принимаются во внима­ние. С целью исправить положение акционерное общество на внеочередном собрании ставит вопрос об увеличении уставного капитала за счет присоединенного имущества. Однако акционер, владеющий 27% акций, голосует против решения этого вопроса. Поэтому решение об увеличении уставного капитала и соответ­ствующем внесении изменения в устав, для принятия которого необходимо ³/₄ голосов, не проходит. Из-за отсутствия необхо­димых средств для выплаты налогов акционерное общество при­знается несостоятельным.

В данном случае действия акционера, владеющего 27% ак­ций, могут             расцениваться как повлекшие за собой несостоятель­ность акционерного общества, поскольку он, голосуя на первом собрании за реорганизацию и голосуя на втором собрании против увеличения уставного капитала, знал к чему это приведет.

В связи с уже сказанным необходимо отметить еще один момент, имеющий, на мой взгляд, важное значение. Наряду с рассмотренным видом ответственности по обязательст­вам общества акционеры несут риск убытков, связанных с          деятель­ностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. И хотя возможна ситуация, когда на момент возникновения обяза­тельств общества      акционеры еще не успели полностью оплатить свои акции, тем не менее, они будут нести солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах      неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
        2.4 Споры, связанные с применением законодательства об акционерных обществах

В сфере корпоративных споров дела, связанные с применением норм законодательства об акционерных обществах, без преувеличения занимают лидирующее место. Несмотря на несколько последовательных этапов совершенствования ФЗ «Об акционерных обществах», практика по-прежнему продолжает выявлять пробелы, спорные и неоднозначные моменты и недостатки законодательного регулирования. Роль высших судебных инстанций в оперативном разъяснении порядка разрешения таких коллизий трудно переоценить. Я приведу несколько примеров из судебной практики.

Право на предъявление иска о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, предоставлено самому обществу и акционеру, то есть лицам, чьи права или законные интересы были нарушены совершенной сделкой. Лица, ставшие акционерами общества после совершения сделок, не имеют права на их оспаривание.

ЗАО обратилось в арбитражный суд с иском к ОАО (продавец) и ООО (покупатель) о признании недействительными заключенных между ответчиками договоров купли-продажи автозаправочной станции.

Исковое требование мотивировано тем, что оспариваемые сделки совершены с участием заинтересованного лица, которое является единственным участником организации, владеющей 90 процентами долей в уставном капитале общества покупателя, а также является членом совета директоров общества продавца.

Поэтому при заключении оспариваемых сделок была нарушена ст. 83      ФЗ «Об акционерных обществах», предусматривающая принятие решения о совершении сделок, в которых имеется заинтересованность, членами совета директоров, не заинтересованными в совершении сделок.

Указанное лицо принимало участие в голосовании по вопросу совершения оспариваемых сделок и не довело до сведения членов совета директоров информацию о своей заинтересованности в их совершении. Истец указал на то, что совершенными сделками нарушены его права и интересы, поскольку он является акционером ОАО продавца с мая 2002 года.

Ответчик (продавец) исковое требование признал. Другой ответчик (покупатель) исковое требование отклонил, сославшись на то, что истец является акционером ОАО продавца с мая 2002 г., а оспариваемые сделки были совершены сторонами до того, как истец приобрел права акционера названного общества, поэтому на момент совершения сделок его права и интересы не были нарушены.

Решением суда первой инстанции иск удовлетворен.

Другие судебные инстанции оставили решение без изменения.

В заявлении, поданном в ВАС РФ о пересмотре в порядке надзора указанных судебных актов, покупатель сослался на то, что ООО (истец), являясь акционером ОАО (продавца) с мая 2002 г., не вправе было оспаривать сделки, совершенные акционерным обществом до того, как истец стал его акционером.

Президиум ВАС РФ отменил судебные акты, а дело направил на новое рассмотрение в суд первой инстанции по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 12 ГК РФ защита гражданских прав может осуществляться путем признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности.

Согласно п. 2 ст. 166 ГК РФ требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в ГК РФ. Права акционеров определяются в соответствии с ГК РФ и ФЗ «Об акционерных обществах» (п. 3 ст. 96).

Пунктом 1 ст. 84 ФЗ «Об акционерных обществах» право на предъявление иска о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, предоставлено самому обществу и акционеру, то есть лицам, чьи права или законные интересы были нарушены совершенной сделкой. Эта законодательная норма не предусматривает права на оспаривание сделок лицами, ставшими акционерами общества после совершения сделок.

По сообщению истца, содержащемуся в исковом заявлении, и утверждению ответчика (покупателя), истец стал акционером общества продавца в мае      2002 г., то есть после совершения оспариваемых сделок. Однако в деле отсутствовали доказательства, подтверждающие названное обстоятельство.

Из представленной по делу выписки из реестра акционеров дата регистрации ООО в реестре акционеров не усматривалась. При рассмотрении дела это обстоятельство судами первой и апелляционной инстанций не выяснено.

Принятые по делу судебные акты были отменены в соответствии с п. 1     ст. 304 АПК РФ как нарушающие единообразие в толковании и применении судами приведенных норм права.

(Постановление ВАС РФ от 03.02.2004 N 13732/03).

К новому собственнику акций вместе с правом на данные акции не переходит право оспаривать сделки, совершенные акционерным обществом, до приобретения указанным акционером прав на акции этого общества.

Акционер обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительными договоров, заключенных между открытыми акционерными обществами, основываясь на том, что они заключены с нарушением требований ст. 83 ФЗ «Об акционерных обществах».

В соответствии с оспариваемыми договорами одно акционерное общество обязывалось оказывать другому акционерному обществу услуги по перевалке грузов на водный транспорт.

Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения другими судебными инстанциями, иск акционера был удовлетворен, поскольку оспариваемые договоры являлись сделками, в которых имеется заинтересованность, и при их совершении нарушена указанная норма закона. Решение было обжаловано в порядке надзора одним из акционерных обществ - стороной по договору.

В заседание Президиума ВАС РФ акционер (истец) представил заявление об отказе от иска.

Президиум ВАС РФ все судебные акты отменил, исковое требование оставил без удовлетворения по следующим основаниям.

Истец, приобретший акцию и зарегистрированный в реестре акционеров, предъявил иск о признании недействительными указанных договоров как сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, заключенных с нарушением требований, предусмотренных ст. 83 ФЗ «Об акционерных обществах».

Суды признали за истцом право на предъявление настоящего иска, ссылаясь на то, что при переходе права собственности на акции к новому собственнику переходит и принадлежавшее прежнему акционеру право на оспаривание сделок, заключенных обществом.

По мнению судебных инстанций, ст. 84 названного закона не содержит каких-либо ограничений прав на обращение в суд общества или акционера с исками о признании недействительными таких сделок.

Однако, как указал Президиум ВАС РФ, данные выводы судов основаны на неправильном толковании и применении норм материального права.

В соответствии со ст. 12 ГК РФ защита гражданских прав может осуществляться путем признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности. Согласно п. 2 ст. 166 кодекса требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в названном кодексе.

Пунктом 1 ст. 84 ФЗ «Об акционерных обществах» право на предъявление иска о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной предоставлено самому обществу и акционеру, то есть лицам, чьи права или законные интересы были нарушены совершенной сделкой (потерпевшим).

Истец стал акционером общества после заключения спорных сделок. Доказательств, что указанными сделками нарушены его права или законные интересы, не представлено.

Вывод суда первой инстанции о переходе к новому владельцу акции права на оспаривание сделок, ранее совершенных обществом, с которым согласились суды апелляционной и кассационной инстанций, не основан на законе. Следовательно, у истца отсутствовало материальное право на предъявление иска и его требования удовлетворению не подлежали.

Согласно ч. 2 ст. 7 АПК РФ арбитражный суд обеспечивает равную судебную защиту прав и законных интересов всех лиц, участвующих в деле.

(Постановление ВАС РФ от 09.12.2003 N 12258/03).

Суд признал недействительным решение общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала в связи с тем, что на день его проведения акционерному обществу было известно о принятых судом обеспечительных мерах.

ОАО обратилось в арбитражный суд с иском к другому ОАО о признании недействительным решения общего собрания акционеров ОАО (ответчика) в части увеличения уставного капитала этого общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций по закрытой подписке и одобрения сделки по их размещению, в совершении которой имеется заинтересованность.

Решением суда первой инстанции в удовлетворении иска отказано.

Кассационная инстанция решение суда первой инстанции отменила, исковые требования удовлетворила.

Ответчик, обжаловавший постановление кассационной инстанции в порядке надзора, просил его отменить, поскольку оно принято с нарушением норм процессуального права, не допускающего переоценку судом кассационной инстанции выводов суда первой инстанции.

Президиум ВАС РФ оставил в силе оспоренное ответчиком постановление суда кассационной инстанции по следующим основаниям.

На внеочередном общем собрании акционеров ОАО ответчика было принято решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций по закрытой подписке и одобрении сделки по размещению акций, в отношении которой имеется заинтересованность.

Исковое заявление о признании недействительным указанного решения внеочередного общего собрания акционеров мотивировано тем, что в ходе рассмотрения другого дела тем же судом было вынесено определение об обеспечении иска, согласно которому ответчику запрещалось принимать решения, касающиеся увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций по закрытой подписке. По мнению истца, оспариваемое решение внеочередного общего собрания акционеров ОАО ответчика принято в период действия определения суда об обеспечении иска, копия которого была передана истцом ответчику.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении иска, сослался на то, что светокопия определения суда об обеспечительных мерах, полученная не от арбитражного суда, а от ответчика, доказательством извещения ответчика о принятых мерах не является, поэтому ответчик вправе был принимать оспариваемое решение.

Кассационная инстанция отменила решение суда первой инстанции и исковые требования ЗАО удовлетворила, обоснованно руководствуясь ст. 16, 96 АПК РФ, согласно которым судебные акты должны исполняться немедленно, добровольно на всей территории Российской Федерации. Поскольку на день проведения внеочередного собрания акционеров ответчику было известно о принятых судом обеспечительных мерах, он не вправе был принимать оспариваемое решение.

Обеспечительные меры были приняты в полном соответствии со ст. 90-93 АПК РФ, определение суда до ответчика доведено своевременно, поэтому оснований для отмены оспариваемого постановления суда кассационной инстанции не имелось.

(Постановление Президиума ВАС РФ от 18.11.2003 N 9684/03).

 ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В представленной квалификационной работе рассмотрены основные положения о таком виде юридического лица как акционерное общество. Данный вид юридического лица очень распространен в современной российской экономике.

Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; акционеры не отвечают по его               обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в  пределах стоимости принадлежащих им акций.

Основное отличие акционерных обществ от иных хозяйственных обществ – наличие акций, которыми оформляется оплата уставного капитала и определяется степень участия их держателей в управлении обществом. По степени такого участия и величине дивидендов различаются простые и привилегированные акции. Простые дают  право участия во всех управленческих вопросах и право на дивиденды в случае успешной работы общества. Привилегированные позволяют голосовать только в определенных случаях, а дивиденды по ним выплачиваются независимо от успешности работы акционерного общества.

Управленческими органами акционерного общества являются общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган (директор, правление, дирекция). Государство может участвовать в управлении приватизированным в форме акционерного общества предприятием в виде так называемой «золотой акции». При этом государство акционером не является, но участвует в управлении таким акционерным обществом.

Экономической основой деятельности акционерного общества выступает     уставный капитал. Основной обязанностью акционеров является оплата им акций. Освобождение от этой обязанности, в том числе, путем зачета требований к      обществу, не допускается.

Перед предпринимателем в начале его деятельности встают, во-первых, вопросы, связанные с пределами его ответственности в связи с деятельностью российского предприятия, которое учредитель намеревается создать или приобрести, и, во-вторых, вопросы контроля над его деятельностью.

Естественно, что предприниматель заинтересован в минимизации рисков, связанных с ответственностью, прежде всего имущественной. Очевидно, что в наибольшей степени решению этой задачи способствуют традиционные формы предприятий (акционерные общества), которые в этом смысле выгодно отличаются от иных, достаточно многообразных вариантов хозяйственных обществ и товариществ.

Однако имеются существенные и принципиально важные исключения из этого общего правила, связанные с ситуацией, когда собственник бизнеса несет ответственность по обязательствам, например, дочернего общества. Существует широко известная норма, предусмотренная как Гражданским кодексом Российской Федерации, так и законодательством об акционерных обществах, заключающаяся в том, что основное общество, которое имеет право давать обязательные указания дочернему, несет солидарную ответственность по сделкам, заключенным во исполнение таких указаний.

В связи с этим необходимо сказать об общих проблемах законодательства об акционерных обществах. Авторы законодательства об акционерных обществах в некотором смысле противопоставляют себя остальному массиву законодательства. В результате, если сравнить нормы закона об акционерных обществах с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, то выяснится, что его нормы значительно сужают круг ситуаций, при которых основное общество несет ответственность по обязательствам дочернего. Необходимость нести такую ответственность возникает лишь в том случае, если ситуация прямо закреплена в уставе или договоре. Здесь ловушка для наивного читателя закона. Дело в том, что есть основание считать (вероятно, и практика пойдет по этому пути), что данное положение закона об акционерных обществах, возможно, и не будет применяться в дальнейшем, поскольку, с одной стороны, противоречит нормам Гражданского кодекса, определенным образом сужая их, а, с другой стороны, сужает таким образом, что противоречит фундаментальному принципу защиты прав кредиторов, которым в последнее время все чаще и чаще руководствуются и законодатель, и суды. Такие нюансы всегда следует учитывать.

Еще одна серьезная проблема связана с ситуацией, когда основное общество будет отвечать (и не только, кстати, основное общество) по обязательствам предприятия, полностью или частично ему принадлежащего, это банкротство.

Сегодня в России институт банкротства стал проблемой сам по себе. Причина в том, что, к сожалению, банкротство из средства защиты прав кредиторов, из средства спасения терпящего крах бизнеса превратилось в нечто вроде оружия массового поражения в жесткой конкурентной борьбе. Иногда целью является не само предприятие, находящееся в процессе банкротства, а его учредитель. Для недобросовестных кредиторов здесь существует ряд возможностей нанести вред законным интересам этого общества.

В то же время я не считаю, что достаточно широкое толкование круга ситуаций, когда учредитель, или участник, или акционер несет ответственность по обязательствам дочернего общества, является безусловным злом. Вопрос, скорее, в правоприменительной практике. Во-первых, есть общая норма Гражданского кодекса РФ, устанавливающая субсидиарную ответственность учредителей и участников, собственников имущества юридического лица, других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания, либо иным образом определять его действия. На таких лиц, в случае недостаточности имущество предприятия, может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Под это правило подпадают и взаимоотношения дочернего и основного общества в случае банкротства.

Есть некоторые особенности и в специальном законодательстве об отдельных видах обществ. Закон об акционерных обществах расширяет круг ситуаций, когда такая ответственность может возникнуть, поскольку устанавливает ответственность как за действия, так и за бездействие учредителя, имеющего возможность воздействовать на деятельность общества, зависящего от него в силу отношений учредительства, или иным образом установленных.

Так, например, может возникнуть ситуация, когда акционер может отвечать за непринятие мер по финансовому оздоровлению, если они предписываются в той ситуации, когда несостоятельному обществу грозит банкротство. Разумеется, есть ряд необходимых условий, сформулированных законодательством, при которых такая ответственность наступает. Речь идет прежде всего о вине и о причинно-следственной связи. Тем не менее, формулировки законов позволяют достаточно широко, даже расширительно, толковать основания ответственности участника и акционера, распространяя не только на случаи дачи обязательных указаний, но и на целый (я бы сказала, неопределенный) круг иных ситуаций. Здесь есть над чем задуматься предпринимателям. Важно не просто закладывать правильные основы структурных отношений между учредителями и учреждаемым предприятием, но и проводить постоянный мониторинг своих действий, советоваться с юристами по мере осуществления хозяйственной деятельности.

Все же акционерные общества позволяют не только снижать риски, связанные с гражданско-правовой ответственностью, но и минимизировать и устранять некоторые риски, связанные с административной ответственностью за нарушение налогового, валютного, антимонопольного, таможенного законодательства.

Как часто бывает, недостатки - в известном смысле продолжение достоинств. Юридическая автономность рассматриваемых хозяйственных обществ, обычно высокая степень усмотрения руководящих органов при принятии решений, обособленность имущества и прочие факторы, снижающие риск ответственности собственника, с другой стороны порождают проблему, связанную с недостаточностью контроля за деятельностью предприятия. Конфликт менеджмента и акционеров, или участников - одна из основных организационных проблем не только российского, но и общемирового бизнеса, однако в нашей стране последнее время эта проблема стоит особенно остро.

В силу объективной недостаточной зрелости законодательства деятельность исполнительных органов хозяйственных обществ, в особенности единоличных органов, генеральных директоров, контролируется постольку, поскольку тщательно разработаны корпоративные процедуры, продуманы учредительные документы. Собственник не всегда может положиться на автоматическую защиту закона. Российское право на сегодняшний день, к сожалению, не имеет ясных критериев, позволяющих всегда, во всех сложных ситуациях установить факт злоупотребления правом, совершения менеджером какой-либо анормальной сделки, причинения ущерба возглавляемому предприятию, например, путем создания параллельного паразитарного бизнеса.

Приведу довольно типичный пример такого конфликта. Генеральный директор производственно-торгового закрытого акционерного общества создает собственное предприятие, сдает в аренду часть торговых площадей и перестраивает бизнес так, что руководимая организация превращается в поставщика полуфабрикатов, а его собственное предприятие продает конечный продукт и аккумулирует у себя основную прибыль.

На первый взгляд наш законодатель, как в области уголовного, так и в области гражданского права, постарался и предоставил широкий спектр возможностей привлечь такого недобросовестного менеджера к ответственности. Есть многочисленные составы преступлений - злоупотребление полномочиями, мошенничество и целый ряд других норм Уголовного кодекса РФ, предусмотренных главой 22 и имеющих, по видимости, непосредственное отношение к сложившейся ситуации. Не обделена вниманием и имущественная ответственность такого менеджера. Закон об акционерных обществах предусматривает, что не только генеральный директор, но и члены коллегиальных органов, члены совета директоров, наблюдательного совета, как я уже говорила, - генеральный директор или директор, члены правления, дирекция, равно - управляющая организация, которая осуществляет функцию органа управления, - несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные их виновными действиями этому обществу, причем как действием, так и бездействием, если только законом не установлены иные основания и размеры ответственности (при этом важно отметить, что члены коллегиальных органов управления, не принимавшие участия в голосовании, либо голосовавшие против решения, причинившего ущерб, от ответственности освобождаются). Иски могут предъявляться и акционером (владельцем не менее одного процента акций), и все выглядит, казалось бы, достаточно успокаивающе.

На практике же есть все основания предполагать, что акционер, пусть даже владеющий 49 процентами акций общества, в случае, если он захочет начать преследование недобросовестного менеджера, организовавшего утечку бизнеса, столкнется с очень серьезными проблемами.

Во-первых, очень трудно будет определить и доказать размер ущерба, причиненного пострадавшему акционеру. Критерии оценки его размеров не вполне ясны, в особенности в тех ситуациях, когда речь идет, например, об уменьшении стоимости акций, не находящихся в свободном обращении.

Во-вторых, наши суды, причем все - и суды общей юрисдикции, и арбитражные, склонны оценивать законность каждой отдельной сделки, а не всего комплекса сделок в целом. Кроме того, при этом применяются сугубо формальные критерии.

Наконец, в ситуации, когда каждый день решает очень многое, недобросовестный менеджер получает хорошую фору для того, чтобы осуществить полностью перевод бизнеса, разорить предприятие, довести его до банкротства и т.п. В этой ситуации, к сожалению, нет никаких быстро работающих безотказных механизмов отстранения его от исполнения обязанностей. Хотя закон и предоставляет такие возможности: например, в случае возбуждения уголовного дела и привлечения директора предприятия в качестве обвиняемого отстранить его от должности постановлением следователя. Но это длительный процесс, и правоохранительные органы идут на это неохотно. Также не просто отстранить от должности директора в качестве меры обеспечения иска акционера. По понятным причинам суды не рискуют идти на это, не взвесив все «за» и «против».

Таким образом, в особенности если менеджер является одновременно акционером и имеет возможность блокировать решение о своем переизбрании, складывается зачастую тупиковая ситуация. Приходится ждать окончания достаточно длительных судебных процедур, а это - множество исков, рассмотрение которых, при умелой защите, может успешно тормозиться. Одним словом, эффективного, быстро работающего, понятного механизма на сегодняшний день не сложилось. Не думаю, что его можно вычислить на кончике пера. Это вопрос развития судебной практики, а она по своей природе нетороплива. Нам остается ждать. Не исключаю, однако, что какие-то законодательные новеллы могли бы ускорить решение этой острой проблемы.

Законодательством предусмотрены три уровня органов управления                акционерным обществом: общее собрание акционеров — высший орган          управления; совет директоров (наблюдательный совет); исполнительный орган (органы) общества. Кроме того, создается ревизионная комиссия, которая         выполняет контрольные функции и взаимодействует с названными органами управления.

На практике возникают проблемы, связанные с предоставлением информации о хозяйственной деятельности акционерного общества акционерам. Зачастую, данная проблема, не находит своего разрешения даже при рассмотрении в судебном порядке. Выходом из данной ситуации, по всей видимости, было бы: во-первых, закрепление на уровне федерального закона права акционера (акционеров), обладающего в совокупности не менее чем одним процентом голосу­ющих акций общества, получать данные из реестра о почтовых адресах всех акцио­неров общества; во-вторых, предусмотреть в процессуальном законодательстве специальные сокращенные сроки рассмотрения данной категории дел; в-третьих, предусмотреть материальную ответственность администрации об­щества за отказ в предоставлении информации акционерам.

В заключение хотела бы сказать, что не все так плохо и сложно, как может показаться, если говорить только о проблемах. Просто сегодня право в России пока находится в формационном периоде своего развития, и в силу этого оно зачастую представляет собой не точную науку, а скорее, искусство.

Вопросы правовой регламентации того или иного вида акционерного            общества (ОАО или ЗАО) достаточно полно урегулированы в действующем     законодательстве. Вместе с тем, процесс правоприменения требует от его         участников разрешения конкретных вопросов, таких, о которых не всегда есть прямое упоминание в законе. Поэтому можно говорить, что законодательство об акционерных обществах, как и любое другое отраслевое законодательство, будет изменяться в целях приближения к жизненным реалиям, что создаст предпосылки для плодотворной и успешной деятельности акционерных обществ.

БИБЛИОГРАФИЯ

Список литературы

          1. Воробьева В. Новый порядок государственной регистрации юридических лиц. // Финансовая газета. 2001. 15 декабря.

          2. Гражданское право. Часть 1. Под ред. Ю.К. Толстого и А.П. Сергеева. М., 2004.

3. Гражданское право. Под ред. Е.А. Суханова. М., 2003.

             4. Гончаров  В.В. Создание и функционирование акционерных обществ. М.: Международный научно-исследовательский институт проблем управления, 2003. 112 с.

             5. Елькин С.К. Правовое регулирование имущественных отношений акционерного общества // Государство и право. 2003. №1. С. 32-37.

             6. Ершов В. Отношения, регулируемые гражданским правом. // Российская юстиция. 2003. № 1.

             7. Жариков С.Е. Договор о создании акционерного общества // Законодательство. 1999. №7. С. 43-50.

8. Жилинский С.Э. Предпринимательское право. М., 2004.

             9. Зинченко С., Казанский С., Зинченко О. Акционерное законодательство: Испытание практикой // Хозяйство и право. 2003. №10. С. 53-56; №11. С. 37-40.

             10. Ионцев М.Г. Акционерные общества. М.: «Ось-99», 2001. 320 с.

             11. Кашанина В.Г. Хозяйственные товарищества и общества: правовые основы внутрифирменной деятельности. М., 2004.

             12. Закон о народных предприятиях с постатейными комментариями. /Под ред. В.В. Куликова. М., 2004.

             13. Кондратьев В. Закон «Об акционерных обществах»: Проблемы совершенствования // Хозяйство и право. 2002. №10. С. 66-70.

14. Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ. М.: Дело, 2004. 672 с.

             15. Организационно-правовые формы коммерческой деятельности в России. Под ред. В. В. Куликова. М., 2004.

             16. Пятков Д. Управление акционерным обществом, акции которого принадлежат одному лицу // Хозяйство и право. 2004. №1. С. 84-92.

             17. Российское гражданское право. Под ред. Крыловой З.Г., Гаврилова Э.П. М., 2004.

             18. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях, М.: «Статут», 2000, 666 с.

             19. Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе / Под ред. Губина Е. П. М.: Юрист, 2005. 247 с.

             20. Чернышов В.В. Гражданский кодекс и Федеральный закон «Об акционерных обществах»: коллизия общего и специального нормативно-правовых актов // Юрист. 2003. №4. С. 2-3.

             21. Шиткина И.С. Локальное правовое регулирование деятельности акционерного общества // Государство и право. 2002. №10. С. 100-105.

Список нормативных правовых актов

Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.). Конституция вступила в силу со дня ее официального опубликования. Текст Конституции опубликован в «Российской газете» от 25 декабря 1993 г. N 237

Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ, часть вторая от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ и часть третья от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ (с изменениями от 26 января, 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 21 марта, 14, 26 ноября 2002 г., 10 января, 26 марта, 11 ноября, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 29 июля, 2, 29, 30 декабря 2004 г.). Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ. Принята Государственной Думой 21 октября 1994 г. Часть первая настоящего Кодекса вводится в действие с 1 января 1995 г. Глава 4 настоящего Кодекса вводится со дня официального опубликования части первой настоящего Кодекса. Текст части первой опубликован в «Российской газете» от 8 декабря 1994 г. N 238-239, в Собрании законодательства Российской Федерации от 5 декабря 1994 г. N 32 ст. 3301. Часть вторая Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ. Принята Государственной Думой 22 декабря 1995 г. Часть вторая настоящего Кодекса вводится в действие с 1 марта 1996 г. Текст части второй опубликован в «Российской газете» от 6, 7, 8 февраля 1996 г. N 23, 24, 25, в Собрании законодательства Российской Федерации от 29 января 1996 г. N 5 ст. 410. Часть третья Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ. Принята Государственной Думой 1 ноября 2001 г. Одобрена Советом Федерации 14 ноября 2001 г. Часть третья настоящего Кодекса вводится в действие с 1 марта 2002 г. Текст части третьей опубликован в «Российской газете» от 28 ноября 2001 г. N 233, в «Парламентской газете» от 28 ноября 2001 г. N 224, в Собрании законодательства Российской Федерации от 3 декабря 2001 г. N 49 ст. 4552.

Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (с изменениями от 29 июня 2004 г.). Принят Государственной Думой 11 октября 2001 года. Одобрен Советом Федерации 14 ноября 2001 года. Настоящий Федеральный закон вступает в силу со дня его официального опубликования. Текст Федерального закона опубликован в «Российской газете» от 4 декабря 2001 г. N 238, в «Парламентской газете» от 4 декабря 2001 г., N 228, в Собрании законодательства Российской Федерации от 3 декабря 2001 г., N 49, ст. 4562. В настоящий документ внесены изменения следующими документами: Федеральный закон от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ.

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с изменениями от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001 г., 21 марта, 31 октября 2002 г., 27 февраля 2003 г., 24 февраля, 6 апреля, 2, 29 декабря 2004 г.). Принят Государственной Думой 24 ноября 1995 года. Настоящий Федеральный закон вводится в действие с 1 января 1996 г. Текст Федерального закона опубликован в «Российской газете» от 29 декабря 1995 г. N 248, в Собрании законодательства Российской Федерации от 1 января 1996 г. N 1 ст. 1.

Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах». Принят Государственной Думой 12 июля 2001 года. Одобрен Советом Федерации 20 июля 2001 года. Федеральный закон вступает в силу с 1 января 2002 года, за исключением пунктов 35 и 36 статьи 1 настоящего Федерального закона, которые вступают в силу со дня официального опубликования Федерального закона. Текст Федерального закона опубликован в «Российской газете» от 9 августа 2001 г. N 151, в «Парламентской газете» от 14 августа 2001 г. N 152-153, в Собрании законодательства Российской Федерации от 13 августа 2001 г. N 33 (Часть I) ст. 3423.

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (с изменениями от 23 июня, 8, 23 декабря 2003 г., 2 ноября 2004 г.). Принят Государственной Думой 13 июля 2001 года. Одобрен Советом Федерации 20 июля 2001 года. Настоящий Федеральный закон вводится в действие с 1 июля 2002 г., за исключением пункта 2 статьи 27, который вводится в действие со дня официального опубликования настоящего Федерального закона. Текст Федеральный закона опубликован в «Российской газете» от 10 августа 2001 г. N 153, в «Парламентской газете» от 14 августа 2001 г., N 152-153, в Собрании законодательства Российской Федерации от 13 августа 2001 г., N 33 (Часть I), ст. 3431.

Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ (ред. от 27.02.2003) «О приватизации государственного и муниципального имущества». Принят ГД ФС РФ 30.11.2001. Одобрен Советом Федерации 05.12.01. Первоначальный текст документа опубликован в изданиях «Парламентская газета», N 19, 26.01.2002, «Российская газета», N 16, 26.01.2002, «Собрание законодательства РФ», 28.01.2002, N 4, ст. 251.

Изменения, внесенные Федеральным законом от 27.02.2003 N 29-ФЗ, вступают в силу со дня его официального опубликования.

По вопросу, касающемуся порядка приватизации имущественных комплексов федеральных государственных унитарных предприятий, см. письмо Минимущества РФ от 06.06.2002 N АБ-2/10099.

Федеральный закон от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» (с изменениями от 21 марта 2002 г.). Принят Государственной Думой 24 июня 1998 года. Одобрен Советом Федерации 9 июля 1998 года. Настоящий Федеральный закон вступает в силу с 1 октября 1998 г. Текст Федерального закона опубликован в «Российской газете» от 29 июля 1998 г., в Собрании законодательства Российской Федерации от 27 июля 1998 г., N 30, ст. 3611.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» от 01.07.1996 № 6/8. Источник публикации: «Бюллетень Верховного Суда РФ» N 9 1996, «Вестник ВАС РФ»  N 9 1996, «Хозяйство и право» N 9 1996, «Российская юстиция» N 10 1996, «Закон» N 11 1996, «Законность»  N 11 1996, «Специальное приложение к «Вестнику ВАС РФ» N 1 2001, «Российская газета» N 151 от 10.08.1996, «Российская газета» N 152 от 13.08.1996.

Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.03 № 12258/03. Текст постановления опубликован в «Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации», 2004 г., № 5 (в извлечении).

Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.03 № 9684/03. Текст постановления опубликован в «Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации», 2004 г., № 5 (в извлечении).

Комментарии

1. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Под ред. Багринского В.А., Витрянского В.В. М., 2004.

2. Комментарий к ч. 1 ГК РФ. /Под ред. М.И. Брагинского. М., 1999.

3. Комментарий к ГК РФ (постатейный). /Под ред. О. Н. Садикова. М., 1996.

4. Комментарий ГК РФ. /Под ред. В.Д. Карповича. М., 1996.

5. Комментарий к Гражданскому Кодексу РФ. Под ред. А.П. Сергеева. М., 1996.

6. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части второй. Под ред. О. Н. Садикова. М., 2005.

Приложение 1

Таблица 1

Модели управления акционерным обществом