Права авторов и их защита

  Новый Гуманитарный Университет

   Наталии Нестеровой

______________________________________________________

Юридический факультет

Выпускная квалификационная работа

По дисциплине «Гражданское право»

На тему:

«Права авторов и их защита»

Студентки 6 курса

Заочного отделения

Дацюк Светланы Валентиновны

Научный руководитель-

Сойфер Владимир Григорьевич

Москва 2005 г

 

 

 

Содержание:

 

Введение……………………………………………………………………………………………………………………3

Глава 1. Законодательство об авторском праве и смежных правах…………………………………………7

       1.1. История развития авторского права……… ………………………………………………………/…17

       1.2. Становление и развитие авторского права в России ………………………………………………20

 Глава  2. Объекты и субъекты  авторского права……………………………………………………………29

§ 1.Объекты Понятие и признаки объекта………………………………………………………………………29

1.1. Виды объектов …………………………………………………………………………………………33

а) Литературные произведения……………………………………………………………………………………35

б) Драмматические произведения…………………………………………………………………………………36

в) Музыкальные произведения с текстом и без текста, музыкально-

драмматические произведения……………………………………………………………………………………37

г) Сценарные произведения…………………………………………………………………………………………38

д) Аудиовизуальные произведения…………………………………………………………………………………38

е) Произведения изобразительного и декоративного искусства……………………………………………39

ж) Произведения архитектуры, градостроительства, садово-паркового искусства…………………41

з) Произведения хореографии и пантомимы……………………………………………………………………41

и)Картографические произведения………………………………………………………………………………41

к) Сборники и другие составные произведения…………………………………………………………………42

л) Передача организации эфирного или кабельного вещания…………………………………………………43

§ 2. Субъекты

 1.  Авторы произведений. Общие положения……………………………………………………………………43

2. Несовершеннолетние и недееспособные авторы……………………………………………………………45

3.Гражданство автора (правопреемника)………………………………………………………………………46

4.Соавторство…………………………………………………………………………………………………………48       

      Соглашение…………………………………………………………………………………………………………48

5.Авторские права юридических лиц………………………………………………………………………………52

6.Наследники и иные правопреемники.……………………………………………………………………………53

7. Наследники и иные правопреемники……………………………………………………………………………54

§ 3. Права авторов……………………………………………………………………………………………………56

3.1. Личные неимущественные права авторов…………………………………………………………………57

3.2. Имущественные права авторов………………………………………………………………………………60

Глава 4. Защита авторских прав…………………………………………………………………………………70

4.1. Гражданско-правовой способ защиты авторских и смежных прав…………………………………75

4.2. Административная и уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав…86

Заключение.    ……………………………………………………………………………………………………………94

Библиография    …………………………………………………………………………………………………………97

 

Введение

«Человеческий гений является   источником  всех произведений искусства    и    изобретений.    Эти произведения  являются гарантией жизни, достойной человека. Долг государства – обеспечивать надёжную охрану всех видов искусства и изобретений».

(А. Богша. Надпись на куполе здания штаб-квартиры ВОИС в Женеве)

Изменение функции знания и культуры в цивилизации конца ХХ века привело к резкому увеличению масштабов использования результатов интеллектуальной деятельности. Творения человеческого разума приобрели значение одного из важнейших видов объектов экономического оборота.

Динамическое развитие науки, техники и культуры невозможно без соответствующего законодательного закрепления прав интеллектуальной собственности, таких, как право авторства, право на имя, право на воспроизведение результатов творческой деятельности, право на оплату интеллектуального труда и т.д., и, конечно же, право на их охрану и защиту.

В современном мире тиражирование материальных носителей объектов авторского права сформировалось в крупную отрасль индустрии с рядом подотраслей: выпуск книг и кинофильмов, программного обеспечения и компьютерных игр, аудио- и видеозаписей. В некоторых странах проводились специальные исследования, в результате которых было выявлено, что доля валового национального продукта, приходящаяся на "производства, основанные на авторском праве", колеблется между тремя и семью процентами. На "индустрию авторских прав" в 1991 году в США приходилось примерно пять с половиной процентов валового внутреннего продукта. Этот вклад в общественное производство страны превышает вклад любой обрабатывающей отрасли, включая производство самолетов, электронного и другого промышленного оборудования. Следует также учитывать эффект "вторичной отдачи" авторского права, наличие огромного числа базирующихся на нем производств.

Объекты авторского права играют в жизни общества не менее важную роль, чем объекты патентного права. Можно привести следующий малоизвестный факт: из всех видов интеллектуальной собственности торговля именно "авторскими правами", а не патентами или товарными знаками, приносит в США наибольшие прибыли.

Наиболее распространенные в настоящее время виды нарушений авторского права и смежных прав - это использование соответствующих объектов без оформления договорных отношений с правообладателями, неуказание имени автора при использовании произведения.

По информации МВД, в 2001 году убытки отечественных и зарубежных правообладателей интеллектуальной собственности из-за нарушения их прав составили не менее одного миллиарда долларов США. Прежде всего речь идет о нарушении авторских и смежных прав в сфере оборота аудио- и видеопродукции, компьютерных программ и печатной продукции. По сведениям экспертов Журнала российского права, программное обеспечение в России является "пиратским" на 91 процент. В сфере видеопиратства нелегальный рынок занимает 85 процентов (в Москве - 65 процентов). В сфере полиграфии и книгоиздательства доля контрафактной продукции составляет 70 процентов. Как правило, это происходит за счет незаконного допечатывания тиражей или издания переведенных без разрешения правообладателей книг. Кабельное телевидение на 90 процентов использует программы, фильмы без всякой оплаты, то есть с нарушением закона. Такое положение существует практически во всех российских регионах.

Следует отметить, что и во многих других странах ситуация с соблюдением авторских и смежных прав складывается не лучше. Принято считать, что самые большие потери от пиратства несут производители аудио- и видеопродукции, а также производители компьютерных программ. По данным Ассоциации производителей компьютерного обеспечения, уровень пиратства в ФРГ составляет 50 процентов, во Франции - 57 процентов, в Великобритании и Финляндии - 43 процента, в Швейцарии и США - 35 процентов, в Китае - 98 процентов.

Актуальность рассмотрения проблем, связанных с защитой авторских и смежных прав обусловлена тем обстоятельством, что сейчас территория Российской Федерации оказалась ареной действия различного рода «пиратов». Нарушения авторских прав наносят огромный ущерб, как конкретным правообладателям, так и экономике страны в целом. Контрафакция интеллектуальной собственности (производство несанкционированных копий) намного опаснее для культуры и экономики, чем это обычно представляется. Нарушители авторских прав мешают появлению новых произведений, подрывают экономическую базу, необходимую для творчества, поэтому основным последствием процветающей контрафакции оказывается сведение на нет развитие творчества в стране.  Поскольку я собираюсь продолжить своё образование и связать свою будущую профессию с творчеством, я вижу настоятельную необходимость в знании Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» и практике его применения. Это и послужило причиной выбора мною данной темы.

Цель данной работы – рассмотреть и проанализировать правовые основы  отношений, возникающих в связи с созданием, использованием и защитой авторских и смежных прав.

Целью дипломной работы является анализ действующего законодательства, регулирующего правовое положение субъектов и объектов авторских и смежных прав, а также практики его применения, и, на этой основе, сделать отдельные обобщающие выводы, которые могли бы быть полезны как в теоретическом, так и в практическом плане. В этом и состоит теоретическая и практическая значимость дипломной работы.

Исходя из поставленной цели, можно выделить задачи данного исследования:

- изучить законодательство, регулирующее авторское и смежное право;

- изучить историю развития авторского права;

- рассмотреть  основные понятия авторских и смежных прав;

- выявить особенности личных неимущественных и имущественных прав 

- рассмотреть гражданско-правовые и иные способы защиты авторских и смежных прав;

- изучить судебную практику.

В работе использованы нормативные акты, учебная, научно-методическая литература, научно–практические издания, практические пособия, судебная практика, материалы периодической печати.

К вопросам изучения  авторских прав и смежных прав  обращались такие ученые как Шершеневич Г.Ф., Гордон М.В., Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А., Серебровский В.И., Сергеев А.П., Гаврилов Э.П. Ими написан ряд работ, среди которых: «Авторское право на литературные произведения» Г.Ф. Шершеневич, «Советское авторское право» М.В. Гордон, «Авторское право»  Б.С. Антимонов, Е.А. Флейшиц, «Вопросы советского авторского права» В.И.Серебровский, «Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации» А.П. Сергеев, «Авторское право. Издательские договоры. Авторский гонорар» Э.П.Гаврилов. Ввиду того, что охрана смежных прав ранее российским законодательством не осуществлялась¹, в России пока нет ни большого опыта практического применения норм об охране смежных прав, ни значительных научных исследований данной проблемы. Вопрос об охране прав артистов-исполнителей и режиссёров-постановщиков затрагивался в ряде работ российских учёных, например, «Вопросы советского авторского права» Серебровский В.И.,  «Советское гражданское право» Иоффе О.С., «Охрана прав исполнителей» Мартемьянов В.С.

          При подготовке и написании работы особое внимание было уделено следующим работам: сборнику статей  по авторскому праву и смежным правам с аналитическим текстом Поповой И.В., под редакцией д.ю.н., профессора Чигира В.Ф; «Защита авторских и смежных прав» под редакцией Савельевой И.В., в книге анализируется современная правоприменительная практика, приводятся способы защиты авторских прав;«Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации» Сергеев А.П., в книге в комплексном виде рассматриваются проблемы правовой охраны интеллектуальной собственности, подробно исследуются понятия, признаки и виды объектов, содержание прав их создателей и пользователей и основные способы их защиты; «Нарушение авторских, смежных изобретательских и патентных прав» под редакцией Близнеца И.А., в издании показывается, что объекты интеллектуальной собственности оказывают всё возрастающее влияние не только на экономику , но и на политику, проблемы, связанные с несовершенством действующего законодательства  и т.д.

         

Глава 1. Законодательство об авторском праве и смежных правах

Авторское право представляет собой не разрозненную совокупность действующих на определённый момент времени нормативных актов, а достаточно сложную и целостную систему. Известно, что важнейшим системным признаком  выступает структурность. Применительно к законодательству вообще и к авторскому законодательству в частности это означает, что для понимания его системы важно прежде всего разобраться в его иерархической структуре. Иерархическая структура любой обособленной части законодательства формируется на основе правовой силы образующих её нормативных актов. В сущности её предопределяет закреплённая  Конституцией России система органов государственной власти и государственного управления. Наряду с указанием на важнейшие виды нормативных актов, издаваемых теми или иными органами, в Конституции устанавливается зависимость между нормативными актами разных уровней, в силу которой акты нижестоящих органов должны соответствовать актам органов более высокого ранга, а акты последних – служить исходной базой для актов меньшей юридической силы.

Источником права, имеющим высшую юридическую силу, является Конституция Российской Федерации, ст. 44 которой гарантирует каждому свободу литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания.

В иерархии нормативных актов, посвящённых регулированию авторских отношений, главенствующая роль принадлежит правовым актам высших органов государственной власти, т.е. законодательным актам в точном смысле этого слова. Центральное место среди них занимает Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 г. В соответствии со ст.1 указанного Закона им регулируются две большие группы относительно самостоятельных отношений. Первую из них образуют отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства и составляющие предмет регулирования авторского права в его точном и традиционном смысле. Во вторую группу входят отношения, связанные с созданием и использованием фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного и кабельного вещания (смежные права). Эти отношения не являются авторскими, но настолько тесно взаимосвязаны с последними, что их регулирование отдельным законом едва ли было оправданным.

По своей юридической природе Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» носит моноотраслевой характер, являясь частью российского гражданского законодательства. Нормы иной отраслевой принадлежности в Законе практически не представлены. Исключения составляют правила, содержащиеся в ст. 50, которые носят гражданско-процессуальный характер, а также отсылочные нормы к уголовному и административному законодательству (ст.49). Указанное обстоятельство, безусловно, усиливает целостность нового Закона и обеспечивает более тесную взаимоувязку его норм.

Наряду с  рассмотренным выше Законом, который имеет общее значение и распространяется на любые произведения науки, литературы и искусства, а также смежные права, к числу источников авторского права относится Закон РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» от 23 сентября 1992 г. Данный  Закон имеет более узкий предмет регулирования, так как касается лишь отношений, возникающих в связи с созданием, правовой охраной и использованием программных средств. В ст.2 Закона подчёркивается, что программы для ЭВМ и базы данных относятся к объектам авторского права: программам для ЭВМ предоставляется правовая охрана как произведениям литературы, а базам данных  -  как сборникам. Распространение на программы ЭВМ и базы данных авторско-правовой охраны закреплено и ст.7 Закона «Об авторском праве и смежных правах».

Изучение Закона показывает, что большая часть содержащихся в нём норм полностью или в существенной части совпадает с нормами Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Специфика программных средств как особых объектов авторского права  отражена лишь в нормах, посвящённых отдельным имущественным правам правообладателей, а также правилам регистрации программ для ЭВМ и баз  данных в специально созданном Российском агентстве по правовой охране программ для  ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем.

К иным нормативным актам того же иерархического уровня законодательства об авторском праве могут быть отнесены и другие акты, имеющие силу закона, например Закон РСФСР «О средствах массовой информации» от 27 декабря 1991 г. Многие нормы этого Закона посвящены регулированию вопросов авторско-правового характера, которые возникают в деятельности органов массовой информации. В частности, в Законе раскрываются понятие выхода в свет продукции средств массовой информации (ст.27-28), порядок распространения (ст.25), условия использования авторских произведений и писем (ст.42) и др. Другим примером является  Закон РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации) от 17 ноября 1995 г., в котором авторскому праву на произведения архитектуры посвящена специальная глава (ст. 16-19), хотя вопросы авторского права затрагиваются и во многих других статьях Закона  (ст. 2, 12, 14, 15, 21 и др.). Также можно отнести ещё два Закона РФ, которые прямо посвящены соответствующим исключительным правам: № 3526-1 от                 23 сентября 1992 г. «О правовой охране топологий интегральных микросхем», № 24-ФЗ от 20 февраля 1995 г. «Об информации, информатизации и защите информации».

Наконец, в авторское законодательство входят отдельные статьи законодательных актов, регулирующих в целом иные общественные отношения. Сюда относятся, например, ст. 2, 9, 10 Закона РФ «О геодезии и картографии» от 26 декабря 1995 г., в которых затрагиваются вопросы авторского права на картографические материалы, ст. 146 Уголовного кодекса РФ, предусматривающая уголовную ответственность за нарушение авторских и смежных прав, ст. 89 ГПК РФ, которая освобождает от уплаты  государственной пошлины истцов - по спорам об авторстве и авторов - по искам, вытекающим  из авторского права, из права на изобретение, полезную модель,  промышленный образец, а также из других прав на интеллектуальную собственность;

и др.

Особого внимания заслуживает вопрос о применении к авторским отношениям норм ГК РФ. Авторское право рассматривается доктриной как составная часть гражданского права, хотя авторские отношения и регулируются специальным законом. Из этого теоретического положения вытекает важный практический вывод, суть которого сводится к тому, что к авторским отношениям применимы все те правила ГК РФ, которые носят общий характер и рассчитаны на регулирование всех гражданско-правовых отношений. В частности, не вызывает сомнений, что на авторские отношения распространяются нормы раздела «Общие положения», которые содержат правила о сделках, право- и дееспособности, средствах и способах защиты нарушенных прав и т.д. К авторскому праву применимы и такие разделы Кодекса, как «Наследственное право» и «Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства. Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров». Юридической наукой сделан вывод о том, что к авторским правоотношениям должна полностью применяться и общая часть обязательственного права, если только специальные нормы авторского права прямо не вносят в неё коррективы или если необходимость таких корректив не вытекает их особенностей авторских правоотношений[1]. Это, в частности, означает, что в соответствии с общими положениями обязательственного права в авторском праве должны трактоваться такие понятия, как убытки, множественность лиц в обязательстве, прекращение обязательств и т.д. Сказанное позволяет сделать вывод, что хотя ГК РФ и не относится непосредственно к источникам авторского права, его правила широко применяются при регулировании авторских отношений.

Помимо законов, источниками авторского права являются подзаконные акты. Основанные на законе и призванные развивать содержащиеся в нём правила, подзаконные акты не совпадают друг с другом по юридической силе, что позволяет провести их дальнейшую дифференциацию. Все они могут быть разделены на три

основные группы: подзаконные акты общего характера, ведомственные нормативные

акты и локальные акты.

Общий характер имеют подзаконные акты, изданные органами общей компетенции либо теми ведомствами, которые наделены правом принимать акты, обязательные для всех лиц, в том числе и тех, которые им прямо не подведомственны. Прежде всего, к таким актам относятся постановления Правительства РФ.

Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» исходит из того, что размер авторского вознаграждения определяется сторонами самостоятельно. Однако Правительству РФ предоставлено право устанавливать минимальные его ставки (п. 3 ст. 31), которые играют роль социальных гарантий. Так, постановлением  Правительства РФ от 21 марта 1994 г. № 218 «О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства» утверждены минимальные ставки авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений, за воспроизведение произведений путём звукозаписи, за сдачу экземпляров звукозаписей и аудиовизуальных произведений (видиофильмов) в прокат, а также за воспроизведение произведений  изобразительного искусства и тиражирование в промышленности произведений декоративно-прикладного искусства.  Постановление Правительства РФ № 614 от 17 мая 1996 г. «О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)», Постановление Правительства РФ № 524 от 29 мая 1998 г. «О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство, (съёмка) которых осуществлена до 3 августа 1992 г.» также  регулируют этот вопрос.

Среди других нормативных актов, принятых  Правительством России, можно отметить Временное положение «О регулировании издательской деятельности в РСФСР» от 17 апреля 1991 г. № 211, Положение о регистрационных сборах за официальную регистрацию программ для ЭВМ, баз данных  и топологий интегральных микросхем от 12 августа 1993 г. № 793, Положение «О регистрации кино- и видеофильмов и регулировании их публичной демонстрации» от 28 апреля 1993 г., « Об утверждении положения о творческой архитектурной деятельности и её лицензировании в  РФ» от 22 сентября 1993 г. № 929 и др.

Наряду с Правительством РФ правом принимать подзаконные акты общего характера в области авторского права пользуются Министерство культуры, Государственный комитет РФ по печати, а также некоторые другие органы управления функционального назначения. Ими могут издаваться обязательные для всех предприятий и организаций независимо от их ведомственной подчинённости, а также для граждан нормативные акты по вопросам, отнесённым к их компетенции.

В настоящее время к числу подзаконных актов общего характера относятся как отдельные акты органов государственного управления РФ, например приказ Министерства печати и информации РФ от 28 июля 1993 г. № 127 «Об утверждении перечня выходных сведений, размещаемых в непериодических изданиях», письмо ГТК РФ от 28  октября 1997 г. № 01-15/20508 « О мерах по защите прав на интеллектуальную собственность» и др., так и некоторые из продолжающих действовать  актов бывшего Союза ССР, например Инструкция о нормах издательской и авторской правки, утверждённая приказом Госкомиздата СССР от 11 июня 1986 г. № 257.

Второй уровень подзаконных актов, являющихся источниками авторского права, образуют ведомственные акты в точном смысле этого слова. В рассматриваемой области они издаются в основном теми высшими органами государственного управления, которые руководят организациями, использующими произведения науки, литературы и искусства, например, тем же Министерством культуры или Государственным  комитетом РФ по печати. Однако в данном случае эти министерства выступают как органы специальной компетенции, и принимаемые ими акты носят ведомственный характер, т.е. распространяются  лишь на лиц, относящихся к данному ведомству (например, Положение о национальном фильме № 7-1-19-37, утверждённое Председателем ГК РФ по кинематографии (Госкино России) от 17 июня 1999 г.). Ведомственные акты должны основываться на законе и подзаконных актах общего характера и в случае расхождения с ними могут быть оспорены в судебном порядке.

Наконец, третий уровень в иерархии подзаконных актов по авторскому праву составляют локальные акты. Они, в свою очередь, подразделяются на акты органов местного самоуправления и внутренние акты учреждений и организаций. Акты местных органов, например, распоряжения глав местных администраций и др., которые распространяют свою юридическую силу на лиц, находящихся на территории соответствующей области, края, района и т.д., вопросы собственно авторского права затрагивают сравнительно редко. Обычно они касаются проблем, связанных с проведением творческих конкурсов, организацией вернисажей и выставок, упорядочением реализации произведений изобразительного искусства и т.п. Например, Правительством Москвы принято несколько постановлений подобного характера: от 19 января 1999 г. № 33 «О введении защитного идентификационого знака на видио- и аудиокассеты, компьютерные информационные носители, лазерные и компакт-диски» и от 27 июля 1999 года № 693 «О дополнительных мерах по организации распространения аудио-, видеопродукции, компьютерных информационных носителей и защите аудитории кабельного телевидения от произведений, пропагандирующих порнографию и насилие».

Внутренние акты организаций, действие которых ограничивается пределами издавших их организаций, представлены индивидуальными уставами положениями издательств, редакций газет и журналов, киностудий, учебных и научных заведений и т.д. правилами их работы, должностными инструкциями и т.п. На первый взгляд, указанные акты не имеют прямого отношения к регулированию авторских отношений, однако это обманчивое впечатление. Например, заключая авторский договор с организацией, следует выяснить, имеет ли она право заниматься деятельностью, связанной с использованием произведений. Если таким правом она не обладает, заключённый договор не будет иметь юридической силы со всеми вытекающими отсюда последствиями. Кроме того, внутренние акты организаций определяют, например, в каких случаях и в каких пределах произведения их сотрудников рассматриваются в качестве выполненных в порядке служебного задания, что оказывает весьма существенное влияние на правовой режим таких произведений и т.д. Все локальные акты, как и акты ведомственного характера, должны соответствовать закону и подзаконным актам общего характера.

          Судебная практика – это сложившиеся при разрешении судами аналогичных конкретных дел правовые положения, выработанные в результате единообразного и многократного применения норм к отношениям, не урегулированным с исчерпывающей ясностью или неполно урегулированным соответствующим законодательством.

Судебная практика как объективное правовое явление выступает в системе правового регулирования авторских отношений в России в трёх основных формах. Первую из них образует текущая практика местных судов по разрешению  авторских дел. Здесь накапливается первый опыт применения авторского законодательства, намечаются линии решения тех или иных категорий авторских дел, выявляются несовершенства и пробелы авторского права. Данный опыт обобщается вышестоящими судами, нередко наиболее интересные и типичные  дела приводятся в публикациях научных и практических работников, на основе изучения и обобщения судебной практики этого уровня выпускаются сборники и обзоры, в частности ежегодные комментарии судебной практики, обзоры правовой работы упразднённого Российского агентства по охране интеллектуальной собственности (ВААП) и т.д. Приводимые в них решения по конкретным делам имеют важное значение для понимания развития судебной практики, однако они не приобретают значения источников авторского права.

Второй формой выражения судебной практики являются решения Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда России по конкретным авторским делам, рассмотренными ими по первой инстанции, в кассационном (апелляционном) порядке или в порядке надзора. Как правило, наиболее принципиальные решения публикуются в официальном «Бюллетене Верховного Суда РФ» и «Вестнике Высшего Арбитражного Суда РФ», а также в различных юридических сборниках. Согласно сложившейся традиции эти публикации снабжаются заголовками, отражающими суть решения и помогающими практическим работникам ориентироваться в сборниках и вести систематизированный учёт судебной практики. Основная же цель указанных публикаций высших судебных инстанций – ориентация нижестоящих судов и всех заинтересованных лиц на правильное применение авторского законодательства при разрешении отдельных вопросов авторского права. Как  верно отмечается в литературе, такая практика даёт прецедент толкования права[2]. Но указанные решения не относятся к источникам авторского права в строгом смысле этого слова, хотя близки к ним по своим функциям и назначению.

Наконец, третьей формой, в которой судебная практика выражается в обобщённом и концентрированном виде, выступают руководящие постановления и разъяснения Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, которые являются обязательными для судов и имеют важное значение для участников процесса и вообще любых лиц, применяющих закон. Эти руководящие разъяснения представляют собой результат обобщения судебной практики и  не только по внешнему виду, но и по содержанию ничем  не отличаются от новых норм права. В случае, если решение по конкретному делу противоречит правилу, сформулированному в руководящем постановлении, это решение подлежит отмене. Поэтому имеются все основания, чтобы отнести руководящие постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ к числу источников

авторского права.

В настоящее время ни Верховным Судом, ни Высшим Арбитражным Судом России пока ещё не принято какого-либо специального постановления о практике применения действующего авторского законодательства. Суды в своей практической деятельности руководствуются  Постановлением Пленума Верховного Суда СССР от 18 апреля 1986 г. «О применении судами законодательства при рассмотрении споров, возникающих из авторских правоотношений».

Важнейшим источником российского авторского права являются международные договоры и соглашения. Согласно п. 4 ст. 15 Конституции РФ международные договоры Российской Федерации  являются частью её правовой системы. При этом если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Однако, как правило, реализация норм международных договоров происходит опосредованно – путём принятия соответствующих норм в российском законодательстве.

Среди международных соглашений Российской Федерации в области авторского права можно выделить следующие: Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений    (в редакции 1971 г.), Всемирная конвенция об авторском праве (в редакции 1971 г.) и Конвенция об охране производителей фонограмм от незаконного производства их фонограмм 1971 г. Вопрос о присоединении России к Международной конвенции об охране интересов артистов-исполнителей, производителей и вещательных организаций  1961 г. остался открытым как требующий дополнительной проработки.

Россия подписала ряд двусторонних межправительственных соглашений  о взаимной охране авторских прав с Венгерской Республикой, королевством  Швеция и т.д. В рамках Содружества Независимых Государств также были заключены  как многосторонние  соглашения (например, Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав 1993 г.), так и двусторонние  (о взаимной охране авторских прав – с Республикой Армения).

 1.1. История развития авторского права

Отдельные элементы авторского права появились очень давно. Можно вполне обоснованно утверждать, что социальное, этическое и политическое значение произведений науки и искусства признавались на протяжении всей сознательной истории человечества. Уже в Древней Греции существовали правила о сохранении текстов трагедий для осуществления контроля за соответствием исполняемого на сцене представления подлинному авторскому произведению. Творения Эсхила, Софокла и Еврипида должны были доводиться до публики в неискаженном виде. Гонорар как форма оплаты творческого труда, особенности права собственности на произведения искусства были известны еще римскому праву. Однако в целом "экономической стороне" авторского права долгое время не придавалось особого значения.

С изобретением печатного станка (в 1448 г.), открытием для человечества "галактики Гуттенберга" появилась возможность пустить "романы и поэмы" в экономический оборот, возможность широко торговать ими. Благодаря печатному станку и мануфактурам любые рукописи, а затем и иные материальные носители произведений могли быть быстро и относительно дешево размножены. Издание книг всегда требовало затрат максимальных средств и усилий от того, кто делал это первым. Ему же приходилось оплачивать и труд автора. Конкуренты не несли расходов, связанных с подготовительной стадией, и могли предложить публике тот же товар по более низким ценам. В результате ни создатель произведения, ни издатель, оплачивавший его труд, часто не получали никаких экономических выгод от своей деятельности. Такое положение препятствовало распространению культурных ценностей. Необходимо было добиться, чтобы каждое заинтересованное лицо могло реализовать свои материальные интересы через рыночный механизм и в то же время "никто не собирал урожая там, где ничего не посеял". Возникла настоятельная потребность в осуществлении государством регулирующей, координирующей, законодательной функций в данной области, в обеспечении внутригосударственной защиты и международно-правовой охраны авторских прав.  

Первоначально охрана интересов обеспечивалась с помощью системы привилегий, которые верховная власть выдавала отдельным издателям и владельцам мануфактур. Однако по мере того как возрастало влияние буржуазии на государственную власть, система привилегий, выдаваемая милостью властей, сменяется законами, признающими за авторами и их правопреемниками независимое от кого бы то ни было исключительное право на использование принадлежащих им произведений и технических новинок в течение установленного законом срока.

Родиной первых авторского и патентного закона в их  современном смысле по праву считается Англия. Именно здесь ещё в 1623 г. При короле Якове Стюарте был принят «Статут о монополиях», которым провозглашалось исключительное и независимое от воли короля право каждого, кто создаст и применит техническое новшество, монопольно пользоваться в течение 14 лет выгодами и преимуществами, доставляемыми таким новшеством. В 1710 г. В Англии появляется и первый авторский закон, известный под названием «Статут королевы Анны», которым автору предоставлялось исключительное право на публикацию  произведения в течение 14 лет с момента его создания с возможностью продления этого срока ещё на 14 лет при жизни автора. Вслед за Англией патентные и авторские законы были приняты и в ряде других стран и в США.

Оценивая значение этих первых законов, следует отметить, что основной их целью было ограждение интересов издателей и промышленников. Как правило, именно они, а не авторы и изобретатели поставляли на рынок результаты творческого труда и потому нуждались в монополии на их реализацию. Права непосредственных создателей творческих достижений интересовали их лишь постольку, поскольку эти права могли быть приобретены ими  для использования в монопольном режиме. И здесь как нельзя более кстати оказалась теория естественного права, которая получила наиболее последовательное развитие  в трудах французских философов-просветителей (Вольтер, Дидро, Гольбах, Гельвеций, Руссо). В соответствии с данной теорией право создателя любого творческого результата, будь то литературное произведение или изобретение, является его неотъемлемым, природным правом, возникает из самой природы творческой деятельности и существует независимо от признания этого права государственной властью. Возникающее у творца право на достигнутый результат сродни праву собственности, которое проявляется у лица, трудом которого создана материальная вещь. Как и право собственности, право на результат творческой деятельности обеспечивает его обладателю исключительную возможность распоряжаться этим результатом по своему усмотрению, с устранением всех третьих лиц от вмешательства в исключительную сферу правообладателя. Бесспорно, что от такого признания выиграли в немалой степени сами авторы, которые получили возможность продавать пользователям результаты своего труда. Наиболее близкими, понятными и пригодными для этих целей и к тому же теоретически обоснованными явились понятия литературной (художественной) и промышленной собственности, которые позднее были объединены в конструкцию интеллектуальной собственности.

Подход к авторскому и патентному праву как к собственности получил наибольшее распространение в XIX веке. Авторские и патентные законы большинства европейских стран в той или в иной степени приравнивали права создателей творческих достижений к праву собственности, а иногда и прямо относили их к движимому имуществу. Справедливости ради нужно, однако, отметить, что ещё раньше идея об авторском праве как «самом священном виде собственности» была воплощена в законах некоторых штатов США. Так, в законе штата Массачусетс от 17 марта 1789 г. указывалось, что « нет собственности, принадлежащей человеку более, чем та, которая является результатом его умственного труда». Аналогичные конструкции были закреплены также в законодательстве Саксонии, Пруссии, Дании, Норвегии и ряда других стран.

          В 1883 г. была принята парижская конвенция по охране промышленной собственности, которая продолжает оставаться  важнейшим международным соглашением в области охраны промышленных прав. Традиция проприетарного подхода к авторскому и патентному праву достаточно сильна в настоящее время. Термин «интеллектуальная собственность» широко используется в законодательстве, в научной литературе в практике многих стран. В 1967 г. в Стокгольме была подписана Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС), в соответствии с которой объектами охраны являются права , относящиеся к конкретным результатам творческой деятельности в производственной, научной и художественной областях.

1.2. Становление и развитие авторского права в России.

История становления и развития авторского права в России насчитывает не одно столетие и существенно отличается от истории авторского права других стран не только особенностями государственного характера, но и запоздалым своим появлением.

          Это объясняется в первую очередь тем, что книгоиздательское дело, которое традиционно определяет начало развития авторского права, в России до середины XVIII века находилось под эгидой государственной монополии. Книгопечатание возникло в середине XVI в. (первая московская датированная книга обозначена 1564 г.), однако развитие типографий происходило медленно, и даже во второй половине XVII в. размножение книг производилось зачастую в форме переписки по особому царскому указу[3]. Книгопечатанием занимались исключительно государственные типографии. Характерно, что согласно Указу 1771 года в России было впервые дано

разрешение на открытие частной типографии одновременно с введением цензуры на иностранную литературу[4]. Однако при этом запрещалось печатать книги на русском языке.

          В то же время, вплоть до 1801 г. указами то разрешалось издание книг на русском языке, то неоднократно запрещалось (1783, 1796 и 1801 гг.)

          До 1816 г. правоотношения авторов и издателей не являлись предметом регулирования. Отсутствие каких бы то ни было правовых норм, обеспечивающих интересы авторов, неизбежно приводило к полному произволу издателей. Когда, например, А.С. Пушкин готовил новое издание «Кавказского пленника», некий Естафий Ольдекоп получил от цензурного комитета разрешение на выпуск «Кавказского пленника» с приложением немецкого перевода. По просьбе А.С. Пушкина его отец, С.Л. Пушкин, заявил протест против такого разрешения и подал в цензурный комитет жалобу о том, чтобы никакие сочинения сына не печатались «без письменного позволения самого автора». В ответ цензурный комитет сослался на отсутствие такого законодательного положения, которое « обязывало бы входить в рассмотрение прав на произведение»[5]. Участившиеся в первой части XIX века случаи явного мошенничества со стороны отдельных издателей, в частности, сознательное введение публики в заблуждение относительно авторов распространяемых книг, вынудили правительство принять соответствующие меры. В 1816 г. Министерством народного просвещения было издано распоряжение о том, чтобы при представлении рукописей на цензуру к ним прилагались доказательства прав издателя на подачу рукописи к напечатанию. Таким образом, с появлением указанного распоряжения вопрос о правах издателя впервые ставился в зависимость от авторского права создателя произведения.[6]

Однако первый прогрессивный в России законодательный акт, касающийся вопросов авторского права, появился 22 апреля 1828 г. Это был Цензурный Устав, который содержал специальную главу « О сочинителях и издателях книг». По данному закону сочинитель или переводчик книги (закон касался только литературных произведений) имел « исключительное право пользоваться всю жизнь своим изданием и продажей оного по своему усмотрению как имуществом благоприобретённым». При этом срок авторского права устанавливался в 25 лет со дня смерти автора, после чего произведение «становилось собственностью публики».

          Через 2 года в 1830 году было утверждено новое Положение о правах сочинителей, переводчиков и издателей, которое значительно дополнило правила 1828 г., решив вопросы об охране статей в журналах, частных писем, хрестоматий и т.д. Из числа принципиальных нововведений следует отметить прямое признание прав сочинителей правом собственности, а также возможность продления до 35 лет срока охраны произведения после смерти автора.

          В дальнейшем законодательство пошло по пути расширения авторских правомочий, признаваемых законом. В 1845 году авторство было признано на музыкальную, а в 1848 году – и на художественную собственность. С 1857 года срок защиты авторского права был увеличен до 50 лет, что по существу опережало законодательные нормы ряда стран Европы.

В 70-е годы XIX века в России начала формироваться система обществ, объединяющих авторов и осуществляющих сбор авторского вознаграждения за публичное исполнение пьес. Связан этот процесс с именем великого русского драматурга А.Н. Островского.

           В то время в стране существовало положение, при котором любой владелец театра мог ставить пьесу, не выплачивая за неё авторское вознаграждение. Исключение составляли лишь императорские театры, которые такое вознаграждение выплачивали.

          29 ноября 1870 года по инициативе А.Н. Островского состоялось первое собрание драматургов. На собрании было решено не разрешать постановку пьес без согласия автора либо лица, им уполномоченного. Публичность и платность собрание посчитало необходимыми признаками сценического представления. Так была создана первая в России организация по защите авторских прав, именовавшаяся Собранием драматических писателей. Членами её стали такие известные писатели, как А.К.Толстой, Г.П. Данилевский, Н.С. Лесков, И.С. Тургенев и др.

          С 1875 года члены общества стали принимать и композиторов, в связи с чем в название Общества было внесено изменение, и оно стало именоваться «Общество русских драматических писателей и оперных композиторов».

          В последующие десятилетия в связи с разными историческими событиями Общество трансформировалось в другие организации, однако система охраны прав авторов на коллективной основе продолжала существовать и существует в настоящее время[7].

          Интересное развитие теоретические проблемы интеллектуальной собственности (ИС) в России получили на рубеже XIX-XX вв. в трудах Г.Ф. Шершеневича. Отвергая в целом концепцию авторского права как права собственности, он указывал, что не всякая трудовая деятельность и её результаты должны охраняться одними и теми же юридическими средствами и что авторское право и право собственности сходны лишь в том, что являются правами исключительными, т.е. защищаемыми от всех и каждого. Вместе с тем право собственности тесно связано с материальностью своего объекта, тогда как у исключительного авторского права такого объекта нет. Не поддерживалась Шершеневичем и  теория авторского права как права личного, ибо вся история развития этого института сводилась к имущественному вопросу.

            Основным элементом авторского права Г.Ф. Шершеневич считал имущественный. Что  же касается защиты личных  интересов,  то  она, как он полагал, ­­­

обеспечивается рефлективным действием охраны имущественных прав. Однако указанное имущественное право он не уподоблял праву собственности[8]. «Если не стремиться втиснуть во что бы то ни стало исключительное право в систему гражданского права, сложившуюся на почве римских источников, то необходимо признать за ним самостоятельный характер. Это право sui generis»[9].

          В то же время  было очевидно несовершенство отдельных норм авторских прав на отдельные категории произведений. Настоятельно требовался новый закон, который был принят только в 1911 году и назывался «Положение об авторском праве».

          Закон впитал в себя лучшие достижения западно-европейского законодательства того времени, а в отдельных положениях и опередил их, вместе с тем, в нём имелись определённые недостатки. И как указывает профессор А.П. Сергеев, хотя закон 1911г. «… и не уравнял права российских авторов стран-участниц Бернской конвенции, однако всё же вывел Россию на приемлемый для цивилизованного общества уровень регулирования творческих правоотношений, что дало возможность вести речь о заключении авторского (издательского) договора между издателем и автором»[10].

          Сразу после  Октябрьской революции было отменено прежнее гражданское законодательство России, включая и Закон об авторском праве 1911 г. Практически советское правительство начало создавать нормы авторского права вновь. С самого начала советской власти был издан Декрет ЦИК от 29 декабря 1917 г. «О государственном издательстве»[11]. Декрет предлагал монополизировать и переиздать сочинения только тех классиков, «срок авторского права которых истёк»; во-вторых, декрет изымал из сферы деятельности частных издательств все национализированные Советской властью сочинения русских писателей, умерших не позднее 31 декабря 1917 г.

Следующим  по  счёту был Декрет СНК РСФСР от 26 ноября 1918 г. «О признании научных , литературных, музыкальных и художественных произведений государственным достоянием», который предоставлял Наркомпросу право признавать достоянием РСФСР всякие как опубликованные, так и неопубликованные произведения, в чьих бы руках они не находились. На этот раз речь шла не только о произведениях умерших авторов; могло быт признано достоянием государства любое литературное или музыкальное произведение[12].

          Таким образом, государство фактически объявляло государственную монополию на издание, размножение и публичное исполнение произведений, так как всякое самовольное воспроизведение влекло за собой ответственность. Впоследствии были национализированы наиболее известные классические произведения российской литературы и музыки: 47 писателей, включая Л.Н.Толстого, А.П. Чехова, Ф.М. Достоевского и др., 17 композиторов: П.И. Чайковского, Глинки и других.

          28 апреля 1918 г. был издан Декрет СНК «Об отмене наследования», который отменил права наследников умерших авторов.

          Кроме того, был издан новый Декрет СНК РСФСР от 10 октября 1919 г. «О прекращении силы договоров на приобретение в полную собственность произведений литературы и искусства», который аннулировал почти все договоры, заключённые издательствами до 1917 года с отдельными авторами, ибо до Великой Октябрьской революции договоры издательств с авторами заключались, как правило, именно в этой форме.

          С 1925 г. авторские правоотношения в масштабе СССР стали регулироваться Постановлением ЦИК и СНК СССР от 30 января 1925 г. «Об основах авторского права».

          Во исполнение Постановления ЦИК и СНК СССР от 1925 г., ВЦИК и СНК

РСФСР 11 октября 1926 г. приняли Декрет «Об авторском праве», который устанавливал исключительное право автора на издание и распространение своего произведения. Допускалась возможность литературного заказа.

             16 мая 1928 года ЦИК и СНК СССР утвердили новые «Основы авторского права», которые подобно Основам 1925 года содержали детальную разработку вопросов авторского права: предполагалось издание республиканских законов, развивающих  исходные положения Основ, по-новому решили вопрос о сроках  авторского права, который для главной массы произведений установили в виде  пожизненного права с переходом к наследникам на 15 лет после смерти автора. Подробнее, чем в  Основах 1925 года, регулируется вопрос о пределах действия «исключительного» авторского права и о возможных случаях его использования.

          В развитие Основ 1928 года были изданы дополнительные законодательные акты:

- Постановление ЦИК и СНК СССР от 10 апреля 1929 года «О праве передачи по радио и проводам публичного исполнения музыкальных, драматических и других произведений, а равно лекций и докладов» (СЗ СССР 1929 г., № 26, ст.230);

- Постановление ЦИК и СНК СССР от 23 ноября 1930 г. «О правах заказчиков на изготовленные по их заказам архитектурные, инженерные и иные технические планы, чертежи и рисунки»;

- в области кино были приняты Типовой сценарный договор от 27 февраля 1939 г. и типовой сценарный договор для киностудий научных и учебно-технических фильмов от 13 мая 1939 г.

          Постепенно типовые авторские договоры стали распространяться на отношения авторов и организаций, использующих другие творческие произведения, в частности музыкальные, изобразительного искусства, музыкально-сценические, драматические и т.д.

История типовых авторских договоров свидетельствует, что они неоднократно подвергались изменениям, которые представляли собой подзаконные акты и характеризовались нормативностью, обязательностью применения, недействительностью отступлений от содержащихся  в них условий[13].

          Таким образом, история развития авторского права в России после 1917 года свидетельствует об отказе от основных принципов авторского права с постепенным, нестабильным и противоречивым их восстановлением, что отвечало духу «советского» времени.

     Положение в законодательстве об авторском праве стало существенно меняться в связи с принятием Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г. и Гражданского кодекса 1964 г., когда нормы авторского права в виде самостоятельного раздела были включены как в Основы, так и в ГК РСФСР. Раздел «Авторское право» содержал положения по таким вопросам, как: определение произведения как правоохраняемого объекта, права субъектов научного и художественного творчества, правовые вопросы использования результатов научного и художественного творчества, срок действия авторского права, выкуп авторского права государством. Ни Основы авторского права 1928 г., ни ГК РСФСР 1964 г. не признавали смежных прав, но с принятием ГК РСФСР 1964 г. стали охраняться радио- и телепередачи как особый вид авторских прав.

          В 1973 г. СССР стал участником Всемирной (Женевской) конвенции об авторском праве. В этой связи, впервые в советском авторском законодательстве было закреплено право автора на перевод произведения, был расширен круг субъектов авторского права, а срок действия авторского права после смерти автора был увеличен до 25 лет.

          В дальнейшем под давлением общественности и учёных стал активно будироваться вопрос о необходимости сближения советского авторского права с принципами построения авторского законодательства в большинстве зарубежных стран. Однако указанная идея о сближении советского авторского права с международными принципами охраны авторских и смежных прав осуществилась только в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик (далее Основы ГЗ), принятых Верховным Советом СССР 31 мая 1991 г., то есть почти через 20 лет.

Новые Основы ГЗ должны были вступить в силу с 1 января 1992 года, но в связи с распадом Союза ССР этого не произошло. В Российской Федерации Основы ГЗ вступили в силу только 3 августа 1992 г. в соответствии с постановлением Верховного Совета РФ от 14 июля 1992 г. «О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы».

Новые Основы ГЗ сыграли положительную роль в дальнейшем развитии отечественного авторского права. Так, во-первых, они впервые ввели охрану так называемых  «смежных» прав. Раздел IV Основ включал две статьи, вводившие охрану прав исполнителей, создателей звуко- и видеозаписей и организаций  эфирного вещания.  Во-вторых, эти же Основы исключили свободное использование произведений на телевидении, в кино и на радио, а также иное  публичное исполнение  опубликованных произведений без согласия автора. В-третьих, Основы расширили круг охраняемых произведений, а также продлили срок действия авторского права до 50 лет после смерти автора. Однако поскольку эти статьи носили достаточно общий характер и не давали ответов на многие вопросы, реальной охраны смежных прав они не гарантировали.

Таким образом, история становления и развития авторских правоотношений в советский период отражала основные этапы развития советского общества и государства, и лишь постепенно нормы советского авторского права возвращались в лоно цивилизованного  авторского права.

Завершился этот период принятием Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», который стал одним из первых законодательных актов в этой области, построенных на основе общепризнанных международных норм.

Глава 3. Объекты и субъекты авторского права

§ 1. Понятие и признаки объекта

Общее определение

Согласно п. 1 ст. 6 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»  «авторское  право  распространяется  на  произведения  науки, литературы    и   искусства,   являющиеся   результатом   творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения».

Авторское право распространяется на произведения обнародованные или необнародованные, но выраженные в какой-либо объективной форме, позволяющей воспроизводить результат творческой деятельности.

В юридической литературе, в том числе учебной, объект авторского права (произведение) определяют как нематериальный продукт духовного творчества человека, имеющий объективную форму.

Понятия науки, литературы и искусства имеют разное смысловое значение. Однако отнесение произведений к категории исключительно  научных, литературных или произведений искусства для признания его объектом авторского права не имеет значения. Важен лишь творческий характер труда, в результате которого создано произведение. Если нет творчества, нет и объекта авторского права. Например, не может быть объектом авторского права простой список телефонов, простая компиляция и т.д. В случае спора о наличии или отсутствии творчества назначается экспертиза, с помощью которой суд может решить вопрос.

Творчество может быть выражено и в систематизации, и в объединении  уже известного материала (сборники, справочники, словари и т.д.) Охране в этих случая подлежит форма изложения материала.

Продукт творческой деятельности автора может быть объектом авторского права, если он выражен в какой-либо объективной форме, так как авторским правом защищаются именно те структурные элементы произведения, которые определяют его форму. Наличие элементов новизны в произведении не являются обязательным для предоставления ему авторско-правовой охраны.

Произведение считается имеющим объективную форму, ели оно выражено в одной из следующих форм:

     письменной (рукопись, машинопись, нотная запись и т. д.);

     устной (публичное  произнесение,  публичное  исполнение  и т. д.);

     звуко- или видеозаписи (механической, магнитной, цифровой, оптической  и т. д.);

     изображения (рисунок,  эскиз,  картина,  план,  чертеж,  кино-, теле-, видео- или фотокадр и т. д.);

     объемно-пространственной (скульптура, модель, макет, сооружение и т. д.); 

    и  в других.

          В юридической литературе широко обсуждался вопрос о том, должно ли авторское право охранять только лишь общественно-полезные, представляющие культурную или иную ценность для общества произведения. Некоторые авторы, положительно отвечавшие на этот вопрос, справедливо отмечали, что если произведение не будет общественно полезным, его автор  не сможет осуществить в отношении такого произведения свои имущественные права, и делали вывод о том, что такие произведения вообще не должны охраняться авторским правом[14]. Однако большинство юристов высказывали иное мнение[15], например, В.И. Серебровский считал, что признак общественной полезности является целью произведения. Со временем оценка произведения может измениться, да и сам автор имеет право в

будущем переработать своё неудачное произведение и подготовить на старой основе новый вариант, который станет общественно значимым[16].

          Уровень художественной и научной ценности произведения не учитывается при решении вопроса о предоставлении произведению охраны, а лишь влияет на размер авторского вознаграждения. Охраняться должны даже слабые в художественном или научном отношении произведения. Это мнение было учтено при разработке нового законодательства. Согласно п.1 ст.6. Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» авторское право распространяется на все произведения независимо от их назначения, достоинства и способа выражения.       

          Авторское право распространяется как на обнародованные, так и не обнародованные произведения, но выраженные в какой-либо объективной форме. Под обнародованием произведения понимается осуществлённое с согласия автора действие, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путём его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, передачи в эфир или иным способом (ст. 4 Закона). Из этого определения следует, что для признания произведения обнародованным достаточно наличия самой возможности для неопределённого круга лиц ознакомиться с произведением. Фактическое ознакомление публики с выпущенным в свет произведением необязательно.

                Практические и правовые последствия признания произведения обнародованным значительны. Автор может реализовать своё право на обнародование только раз, после чего произведение получает иной правовой режим. До момента обнародования никто не может давать оценку произведения, цитировать его и осуществлять иные действия, которые допускаются законом в отношении правомерно обнародованных произведений.

          Авторское право на произведение науки, литературы и искусства возникает в

силу факта его создания.  Для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации произведения, иного специального оформления или соблюдения каких-либо формальностей.

          Указывая на отсутствие формальностей как условия охраноспособности произведения, следует иметь в виду, что после присоединения СССР в 1973 г. к Всемирной конвенции об авторском праве 1952 г. на всех печатных изданиях (книгах, журналах, конвертах грампластинок и магнитофонных записей и т.п.) стал проставляться знак охраны авторского права, который состоит из трёх элементов: латинской буквы «с» в окружности: ã; имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав; года первого опубликования произведения. Порядок и условия проставления знака охраны подробно регламентированы рядом нормативных актов. Использование знака охраны, которое подтверждено п. 1 ст. 9 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», не означает введения в российское право требования о выполнении формальностей как условия возникновения охраны. Применение знака охраны зависит от усмотрения обладателя исключительных авторских прав. Правовой охраной в равной степени будут пользоваться  как произведения, на которых проставлен знак охраны, так и произведения без такого знака. Основной целью снабжения произведения данным знаком является оповещение третьих лиц о том, что они имеют дело с охраняемым произведением.

Для возникновения и осуществления смежных прав  также не требуется соблюдения каких-либо формальностей. Производитель фонограммы и исполнитель для оповещения о своих правах вправе использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре и состоит из трех элементов:

- латинской буквы "Р" в окружности: ® ;

- имени (наименования) обладателя исключительных смежных прав;

- года первого опубликования фонограммы.

Отсутствие знака охраны не лишает обладателя смежного права возможности его защиты, однако в ряде случаев затрудняет процесс доказывания при его нарушении.

          В то же время автор или иной владелец авторских прав может зарегистрировать своё произведение, как опубликованное, так и  неопубликованное, у нотариуса, в общественных организациях (главным образом, в Российском авторском обществе (РАО) или его филиалах, а в отдельных случаях – в государственных организациях, отправить экземпляр по почте  на свой адрес и т. п. Так предусмотренная Законом РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» факультативная регистрация компьютерных программ для ЭВМ и баз данных осуществляется в специальном государственном органе, входящем в систему Роспатента – Российском агентстве  по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем.

 Хотя подобные процедуры не могут служить бесспорным доказательством принадлежности авторских прав на произведение (так как это удостоверение факта существования произведения в объективной форме на определённый момент времени), всё же они, действительно, способны сыграть полезную роль в деле доказывания авторства и иных прав на произведение.

1.1. Виды объектов

 Круг охраняемых законом объектов достаточно широк и многообразен. Произведения различаются по объективной форме, способам их воспроизведения, степени самостоятельности, видам использования и целому ряду других оснований. Естественно, что различия, имеющиеся между отдельными видами произведений, учитываются при их охране и сказываются на их правовом режиме. В связи с этим выделение отдельных видов произведений представляет собой не только теоретический, но и большой практический интерес. Прежде всего заслуживает внимания вопрос о делении охраняемых законом произведений на  произведения науки, литературы и искусства. Произведениями науки, по смыслу закона, являются любые произведения, основное содержание которых состоит в выработке и систематизации объективных знаний о действительности, включая произведения научной литературы. Произведениями литературы признаются художественные произведения, выраженные в словесной форме. К произведениям искусства относятся все остальные произведения художественного творчества, включая произведения архитектуры, живописи, графики, скульптуры, декоративно-прикладного искусства, музыки, кино и театра и т.д.

          Круг охраняемых законом произведений. Статья 7 Закона относит к объектам авторского права широкий круг произведений творчества. Основное значение закреплённого в законе перечня объектов авторского права заключается в том, чтобы показать, в каких наиболее распространённых формах могут выражаться творческие произведения, назвать их возможные виды и тем самым исключить споры относительно охраноспособности большинства из них. Закреплённый законом перечень охраняемых произведений носит примерный ориентировочный характер. Если тот или иной результат не подпадает ни под один из перечисленных в законе видов произведений, но отвечает всем требуемым по закону условиям, он признаётся произведением и пользуется такой же охраной, как и прямо названные в законе объекты авторского права.

                Охрана предоставляется производным и составным произведениям  независимо от того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они основаны или которые они включают.

          Авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты (п. 4 ст.6)

          Не являются объектами авторского права:

- официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера), а также их официальные переводы;

- государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и иные государственные символы и знаки);

- произведения народного творчества; сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер.

Произведения, являющиеся объектами авторского права :

а) Литературные произведения в более широком значении охватывают любое  произведение,  в котором выражение мыслей, чувств и образов осуществляется посредством слова в оригинальной композиции и посредством оригинального изложения. В этом своём значении литературное произведение охватывает собой не только литературно-художественные, но и научные, учебные, публицистические и иные работы. При этом само литературное произведение может находиться в любой объективной форме, допускающей возможность восприятия его третьими лицами. Оно может быть зафиксировано на бумаге, плёнке, грампластинке, магнитном диске или ином материальном носителе, так и выражено в устной форме, в частности публично произнесено или исполнено.

1)Речи, лекции, доклады и иные устные выступления представляются достаточно сложной задачей для реального обеспечения охраны, так как они выражены лишь в устной форме и не зафиксированы ни каком-либо материальном носителе. Такое произведение практически невозможно защитить от искажения и очень трудно – от неправомерного использования. Споры по поводу нарушения авторских прав на устные произведения российской судебной практике не известны.

2)Письма, дневники, личные заметки  носят частный характер и затрагивают личную сферу человеческой жизни, поэтому правовая охрана связана с обеспечением конституционного права граждан на охрану их частной жизни. Согласно ст.23-24 Конституции РФ «каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений…Сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются».

3)Интервью, дискуссии, письма в редакцию. Под интервью понимается встреча, в процессе которой писатель, репортёр или комментатор получает от собеседника  информацию для опубликования. Однако интервью становится охраняемым законом произведением, если оно приобретает оригинальную форму благодаря тщательно продуманной композиции и своему индивидуальному стилю. Если интервьюируемый внёс творческий вклад в создание интервью, который может выражаться как в совместной  с журналистом работе над композицией интервью, так и в оригинальной  формулировке ответов, то имеются все основания для признания его соавтором данного литературного произведения. В соответствии со сложившейся практикой такое соавторство оформляется подписью журналиста и визой интервьюируемого.

Аналогичным образом решается вопрос об авторстве на дискуссии. В данном случае  творческий вклад журналиста, как правило, ещё весомей.

Своеобразным правовым режимом обладает такой вид литературных произведений, как письма в редакцию. В отличие от писем частного характера, «письмо, адресованное в редакцию, может быть использовано в сообщениях и материалах данного средства массовой информации, если при этом не искажается смысл письма и не нарушаются положения настоящего Закона» (ст. 42 Закона РСФСР «О средствах массовой информации» от 27 декабря 1991 г.).

В отношении вышеуказанных произведений делать купюры, исправления, монтажи и т.п. допускается лишь с согласия интервьюируемого (автора письма) и при условии, что они не искажают его  смысла.

4)Переводы. При переводе происходит творческое воссоздание переводимого произведения в новой языковой форме. Лишь творчески обработанный литературный перевод  является объектом авторского права.

5)Программы для ЭВМ  как объект авторского права выступает в качестве объективной формы представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств с целью получения определённого результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения. Не зависимо от формы своего объективного выражения программы для ЭВМ с точки зрения их правовой охраны рассматриваются в качестве произведений литературы. Как и другие литературные произведения, программы для ЭВМ охраняются не зависимо от их материального носителя, назначения и достоинства. Важно лишь, чтобы они были выражены в объективной форме и являлись результатом творчества. При этом творческий характер деятельности автора предполагается до тех пор, пока не доказано обратное. Правовая охрана распространяется на все виды программ для ЭВМ, в том числе на операционные системы и программные комплексы, которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код. Однако вне сферы охраны остаются лежащие в основе программ идеи и принципы, в том числе идеи и принципы организации интерфейса и алгоритма, а также языки программирования. Как было упомянуто выше, правообладателям прав на программу для ЭВМ предоставляется возможность в течение всего срока действия авторского права официально зарегистрировать программу для ЭВМ в Российском агентстве по правовой  охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем, хотя  согласно ст.4 Закона РФ « О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных»  для признания и осуществления авторского права  не  требуется депонирования, регистрации или соблюдения иных формальностей.

б) Драматические произведения признаются объектами авторского права во всех их жанровых разновидностях, методах сценического воплощения и формах объективного  выражения. Их выделение в особый вид охраняемых законом произведений, по всей видимости, обусловлено присущей им спецификой художественных средств и формой использования.

в) Музыкальные произведения с текстом и без текста, музыкально-драматические произведения. Закон не содержит ни определения понятия, ни перечня охраняемых музыкальных произведений. Музыкальным признаётся произведение, в котором художественные образы выражаются с помощью звуков. Обычно выделяются такие виды музыкальных произведений, как оперы, симфонии, оратории, кантаты, сюиты, увертюры, фантазии, оперетты, мюзиклы, балеты и т.д. Для того, чтобы пользоваться правовой охраной указанные  музыкальные произведения должны носить творческий характер.

          г)  Сценарные произведения. Среди объектов авторского права названы сценарии, по которым ставятся фильмы, балетные спектакли, массовые представления и т.д.  Не зависимо от того, является ли сценарий  оригинальным или созданным в результате переработки чужого повествовательного или драматического произведения, он считается охраняемым объектом авторского права.

          д) Аудиовизуальные произведения охватывают собой широкий круг кино-, теле- и видеопроизведений, которые рассчитаны, как правило, на одновременное слуховое и зрительное восприятие аудиторией. Сюда относятся прежде всего кино-, теле- и видеофильмы, независимо от их жанра и назначения (художественные, документальные, научно-популярные, учебные, мультипликационные и т.д.) объёма (полнометражные, короткометражные, многосерийные и т.д.), исполнения (звуковые, немые, чёрно-белые, цветные, широкоэкранные и т.д.), слайдфильмы, диафильмы, другие кино- и  телепроизведения. Практически все аудиовизуальные произведения представляют собой органическое соединение разных видов искусств в единое художественное целое, не сводимое к сумме составляющих его компонентов. Не смотря на то, что творческий вклад в создание такого комплексного произведения вносят сценарист, художник, композитор, оператор, актёры и иные лица, труд которых  синтетически объединяется искусством режиссёра в новое художественное целое, авторами аудиовизуального произведения признаны три лица: режиссёр-постановщик, сценарист и автор музыки, созданной специально для этого аудиовизуального произведения (ст. 13 Закона). Иные лица, внесшие творческий вклад в создание аудиовизуального произведения пользуются авторским правом каждый на своё произведение.

          е) Произведения изобразительного и декоративного искусства. Закон понятия произведения  изобразительного искусства не раскрывает. Подзаконные акты и практика относят к ним произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, комиксы, графические рассказы, произведения монументального искусства и в значительной степени произведения декоративно-прикладного искусства.

          Важнейшей особенностью произведений изобразительного искусства является их тесная, неразрывная связь с материальными носителями, в которых они воплощены и которые зачастую существуют в единичном экземпляре, в связи с чем особенно важно разграничивать право собственности на картину или скульптуру как вещь и авторское право на само произведение.  В соответствии со ст. 15 п. 1, 3, ст. 17 Закона за создателем произведения  сохраняются его авторские права, что в свою очередь ограничивает права собственника произведения.

1) Копии произведений изобразительного искусства. Произведения изобразительного искусства в принципе могут (за исключением единичных случаев) не только воспроизводиться в виде репродукций, фотографий, слайдов  и т.д., но и воссоздаваться в своей оригинальной предметной форме. Снятие копий допускается лишь с согласия автора или его правопреемников, а в некоторых случаях - с согласия собственника (например, музейного учреждения), в отношении же произведений, у которых истекли сроки охраны может быть копирование без всякого разрешения.

2) Произведения декоративно-прикладного искусства (ДПИ) и дизайна. Характерными признаками произведений ДПИ являются утилитарность и художественность их исполнения. Они решают одновременно практические и художественные задачи. Произведения ДПИ могут быть уникальными, фактически неповторимыми, но большинство из них тиражируется в массовом количестве для удовлетворения культурных и бытовых потребностей граждан (например, ювелирные, галантерейные, изделия из кожи, пластмассы, игрушки, значки, сувениры и т. п.).

          Основная теоретическая и практическая проблема, связанная с произведениями ДПИ, состоит в их отграничении от охраняемых патентным правом промышленных образцов, так как одни и те же предметы предстают нередко в двух ипостасях – и как произведения ДПИ, и как промышленные образцы. Единственное, что отличает рассматриваемые объекты друг от друга, - это то, что режим промышленного образца решение внешнего вида изделия приобретает в официальном порядке по результатам патентной экспертизы на соответствие заявленного объекта установленным в законе требованиям. До того, как объект будет признан промышленным образцом, он охраняется в качестве объекта авторского права.

3) Фотографические произведения. На первых порах фотография вообще не признавалась произведением изобразительного искусства, а рассматривалась лишь как механическое копирование людей и окружающей обстановки, несмотря на бесспорное содержание в себе творческого элемента. В настоящее время фотографии и иные произведения (например, голографии, слайды), полученные способами, аналогичными фотографии, признаются объектами авторского права.

4) Охрана прав лица, изображённого на произведении изобразительного искусства. Закон устанавливает, что опубликование, воспроизведение и распространение произведения изобразительного искусства, на котором изображено другое лицо, допускается лишь с согласия изображённого, а после его смерти – с согласия детей и пережившего супруга (ст. 514 ГК РСФСР 1964 г.). В юридической науке указанное право именуется правом лица на собственное изображение или, что то же самое, правом на неприкосновенность внешнего облика. Данное право относится к одному из личных неимущественных прав граждан. Оно не входит в институт авторского права, но оказывает значительное влияние  на осуществление авторских правомочий. Данное право сопряжено с известным ограничением прав автора по  использованию своего произведения. Более того, само обнародование возможно лишь с согласия изображённого, которое должно быть получено до совершения этих действий. Не требуется согласия: 1) если изображённое лицо позировало за плату;      2) если распространение информации об изображённом лице осуществляется в государственных или общественных интересах.  Отличительной особенностью последнего является то, что использование произведений производится с целью информации общества о лице,  а не о произведении, на котором оно изображено.  Следует иметь в виду, что право на собственное изображение сохраняется и после истечения срока действия авторского права, распространяя своё действие на собственника произведения и иных лиц, им владеющих.

ж) Произведения архитектуры, градостроительства, садово-паркового искусства обладают известной спецификой, подобно произведениям декоративно-прикладного искусства, имеют двойное назначение. Авторско-правовой охране подлежит художественная сторона проектов, зданий, сооружений и т.д. При этом не обеспечивается  охрана  содержания архитектурных идей. Также Законодательство не гарантирует автору архитектурного произведения полную неприкосновенность последнего, так как владелец здания в случае необходимости может вносить в него изменения и переделывать его в соответствии со своими нуждами (в случае соблюдения условий, установленных ст. 21 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в РФ»). В соответствии со ст. 21 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», архитектор не может воспрепятствовать воспроизведению своего произведения, установленного в общественном месте, вместе с окружающим его ландшафтом. Эти  нормы содержат существенные изъятия из авторских прав архитекторов, по сравнению с создателями других творческих произведений.

з) Произведения хореографии и пантомимы. До нового закона непременным условием охраны указанных произведений было наличие письменных или зафиксированных иным способом указаний относительно их постановки.

Без фиксации хореографических произведений на каком-либо материальном носителе многие из них нередко могут быть весьма точно воспроизведены, что делает актуальной задачу их охраны с момента обнародования. Такую охрану закон им гарантирует, но при условии, что создатели хореографических произведений  сумеют доказать свои авторские права на публично исполненные, но нигде не зафиксированные произведения.

и) Картографические произведения. К их числу относятся: географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и другим наукам. Как и другие объекты охраны авторского права, они должны быть результатом творческой деятельности (не будет являться объектом охраны карта или план, составленные исключительно с помощью технических средств).

Основные особенности правового режима картографических произведений определяются тем, что подавляющая их часть создаётся по заданиям федеральных и иных органов исполнительной власти, включается в федеральный, территориальные и ведомственные картографо-геодезические фонды и может использоваться  заинтересованными лицами в соответствии с Положениями об этих фондах. В указанные фонды должны безвозмездно передавать один экземпляр копий созданных картографических материалов также любые граждане и юридические лица с сохранением авторских прав на созданные материалы (п. 7 ст. 9 Закона РФ «О геодезии и картографии»).

к) Сборники и другие составные произведения. Особым объектом  авторского права признаются по российскому законодательству сборники и другие составные произведения (энциклопедии, словари, антологии, база данных для ЭВМ и т.п.), которые создаются путём творческого соединения в единое целое произведений, автором которых составитель не является. Суть творческой деятельности заключается в самостоятельном отборе необходимого материала, расположении его по оригинальной системе, обработке материала. Результатом творческой работы автора-составителя является сама разработанная система расположения материала. Однако монопольные права на выпуск издания, пусть даже основанного на оригинальной концепции, не могут быть закреплены, поскольку идеи и концепции как таковые законом не охраняются.

Закон различает сборники произведений, являющихся и не являющихся объектами чьего-либо авторского права. Если в сборник включены материалы и произведения, не охраняемые авторским правом, единственным условием возникновения авторского права составителя сборника является самостоятельная систематизация, либо  обработка включённого в сборник материала. В случае если произведения, включаемые в сборник, охраняются авторским правом, дополнительным условием возникновения прав составителя на сборник является соблюдение им прав авторов включённых в сборник произведений (последние вправе использовать своё произведение, если иное не предусмотрено договором, независимо от составного произведения).

л) Передача организации эфирного или кабельного вещания. Выделение передач в качестве особых объектов охраны имеет практический смысл лишь в том случае, если сами передачи не являются творческими произведениями. Передачами вещания должны считаться любые предназначенные для использования путём передачи в эфир и (или) сообщения для всеобщего сведения по кабелю звуки и (или) изображения, которые не являются в целом творческими произведениями, независимо от того, переданы ли они в эфир (по кабелю) или только ещё подготовлены (записаны) для эфира (сообщения для всеобщего сведения по кабелю). В состав передач могут входить и творческие произведения, права на использование которых организации вещания приобрели в установленном законом порядке.

При выходе в эфир или сообщении для всеобщего сведения по кабелю любая передача может быть записана с минимальными затратами сил и средств и в последующем использоваться третьими лицами практически в своём первоначальном виде. В этих условиях организации эфирного и кабельного вещания, безусловно, должны иметь право на охрану своих имущественных интересов, которая им и предоставляется российским законодательством.

 

§ 2. Субъекты авторских и смежных прав.

 1.  Авторы произведений. Общие положения. Субъектами авторского права являются обладатели субъективных авторских прав и носители обязанностей в правоотношениях, связанных с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства. Согласно российскому законодательству субъектами авторского права являются: авторы (граждане России, лица без гражданства, иностранцы), их наследники и иные правопреемники, Российское государство в целом. Права на произведение для каждой категории субъектов возникают в связи с различными юридическими фактами – созданием произведения, переходом авторских прав по наследству, авторскому договору и т.д.

          Центральной фигурой в числе субъектов авторского права является автор – физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение. «Если дом, сумму денег или какой-либо другой предмет можно представить себе независимо от лица, которому они принадлежат, то совсем иное замечается в отношении духовного произведения, существование которого не может быть оторвано от личности автора, хотя бы права были перенесены на другое лицо или даже прекратились бы.»[17]

          К субъектам смежных прав отнесены:

1) исполнители - актер, певец, музыкант, танцор или иное лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом исполняет произведения литературы или искусства (в том числе эстрадный, цирковой или кукольный номер), а также режиссер-постановщик спектакля и дирижер;

2) изготовитель фонограммы - физическое или юридическое лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую звуковую запись исполнения или иных звуков;

3) организации вещания – радио- и телестудии, а также иные организации, занимающиеся распространением звука и (или) изображения средствами беспроволочной связи (организации эфирного вещания) либо сообщающие их публике посредством кабеля провода, оптического волокна или с помощью аналогичных средств (организация кабельного вещания). 

          Творцом произведения может быть         любое физическое лицо, независимо от пола, возраста, гражданства и состояния дееспособности. Авторские права у создателя возникают сразу, как только достигнутый творческий результат облекается в объективную форму, обеспечивающими его восприятие иными лицами. При этом не имеет значения, обнародовано произведение или нет, является оно полностью законченным или представляет собой лишь эскиз или набросок. Не влияют на признание лица автором форма, назначение и достоинства созданного им произведения. Для признания лица автором от него не требуется выполнения каких-либо формальностей, чьего-либо согласия или какого-либо соглашения.

          Авторами признаются не только творцы оригинальных произведений, но и создатели производных (зависимых) произведений, в частности переводов, переработок, копий произведений изобразительного искусства и т.д. При этом для возникновения авторского права на производное произведение не имеет значения, охраняется ли законом оригинальное произведение. Разумеется, если оригинальное произведение законом охраняется, должно быть получено согласие его автора или иного обладателя прав на произведение для использования созданного на его основе производного произведения. Такое согласие может быть и не дано, однако это будет препятствовать лишь использованию произведения, но не признанию творчески

переработавшего произведение лица автором этой переработки.

2. Несовершеннолетние и недееспособные авторы. В юридической литературе создание произведения было определено как фактическое действие, к которому не применимы требования, установленные законом в отношении юридических сделок (о воле, волеизъявлении, пороках воли и т.д.)[18]. Деятельность по созданию произведения относится к таким правомерным действиям, которые именуются юридическими поступками, порождающими гражданско-правовые последствия независимо от намерений гражданина. Поскольку фактические действия могут совершать и недееспособные лица и лица, ограниченные в правоспособности, конкретные авторские права могут возникать у любого лица независимо от его возраста и дееспособности.

Ещё в 1911 г. Думская комиссия, обсуждавшая текст проекта закона об авторском праве, пришла к выводу, что вопрос о том, могут ли быть субъектами авторского права лица, ограниченные в правоспособности, должен решаться на общих основаниях гражданских законов, и нет необходимости вносить  в текст закона об авторском праве специальные положения по этому вопросу[19].   Способ, который выбрала комиссия для регулирования отношений, связанных с использованием и защитой авторских прав недееспособных и ограниченных в правоспособности, сохранился до наших дней. Так, право лица иметь права авторов произведений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности входит в содержание правоспособности граждан, определённое в ст. 18 ГК РФ.

Авторские права  лиц, не достигших 14 лет (малолетних), а также полностью недееспособных граждан,  осуществляют их родители или опекуны как их законные представители (ст. 28 ГК РФ). В частности, именно родители (опекуны) заключают  от имени малолетних авторов договоры, выступают в защиту их прав в случае Правонарушения и т. д. Это, однако, не означает, что родители принимают на себя какие-либо обязанности по этим договорам и несут ответственность за их исполнение.

Стороной по договору является сам малолетний, а родители (опекуны) лишь выступают от его имени. Если автором произведения является гражданин, который ставит свою семью в тяжкое материальное положение вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами и поэтому ограничен судом в дееспособности, то осуществлять свои авторские права он может лишь с согласия попечителя по правилам ст. 30 ГК РФ. Несовершеннолетние (от 14 до 18 лет) осуществляют свои авторские права совершенно самостоятельно (ст. 26 ГК РФ).

3.Гражданство автора (правопреемника). Возникновение авторского права может зависеть от гражданства автора. Если автор или его правопреемник является гражданином  России, то авторское право признаётся на все произведения данного автора, независимо на территории какого государства они были впервые обнародованы либо необнародованы, но находятся в какой-либо объективной форме.

Если автор не является гражданином России, то за ним или его правопреемником авторское право признаётся на произведения, впервые обнародованные на территории России, либо необнародованные, но находящиеся на территории России в какой-либо объективной форме. Если же его произведение обнародовано на территории иностранного государства, то возможность предоставления охраны такому произведению на территории  России зависит от того, гражданином какого государства является автор, а также от места обнародования произведения. Произведение также считается опубликованным в РФ, если в течение 30 дней после своего первого опубликования за пределами РФ оно было опубликовано на территории РФ.

Если автор является гражданином страны – участницы Всемирной конвенции об авторском праве или (и) Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, то его произведению охрана предоставляется независимо от того, на какой территории оно обнародовано.

Произведениям иных иностранных авторов охрана на территории России предоставляется лишь в том случае, если эти произведения впервые обнародованы на территории государства-участника Всемирной конвенции.

Во всех остальных случаях произведения иностранных граждан в Российской Федерации не охраняются.

Ввиду того, что Россия пока не участвует в Римской конвенции 1961 г., в настоящее время сфера действия смежных прав существенно ограничена по сравнению со сферой действия прав авторов. Сейчас смежные права исполнителей признаются лишь в тех случаях, когда:

   а) исполнитель является гражданином Российской Федерации;

   б) исполнение, постановка впервые имели место на территории РФ;

   в) исполнение, постановка записаны на фонограмму, которая охраняется  законом;

   г) исполнение, постановка, не записанные на фонограмму, включены в передачу в эфир или по кабелю, которые охраняются законом.

Права производителя фонограммы охраняются в следующих двух случаях: либо если он является гражданином РФ или юридическим лицом, имеющим официальное местонахождение на территории РФ, либо если фонограмма впервые опубликована на территории РФ. За организациями эфирного или кабельного вещания признаются смежные права тогда, когда организация имеет официальное местонахождение на территории РФ и осуществляет передачи с помощью передатчиков, расположенных на территории РФ.

                                                     …………….

Лицо, обозначенное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если отсутствует доказательство иного. При обнародовании произведения анонимно или под псевдонимом (за исключением случаев, когда псевдоним автора не вызывает сомнения в его личности), издатель, имя или наименование которого обозначено на произведении, при отсутствии доказательств иного, считается представителем автора и имеет право защищать права автора и обеспечивать их осуществление. Это положение действует до тех пор, пока автор не раскроет свою личность и не заявит о своём авторстве.

4. Соавторство. Авторство может принадлежать нескольким лицам – соавторам. В ст. 10 Закона, говорится, что авторское право на произведение, созданное совместным творческим трудом двух или более лиц, принадлежит соавторам совместно, независимо от того, образует ли такое произведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение.

Соавторство может заключаться в выполнении соавторами однородного по своему характеру труда. Примером может служить соавторство И. Ильфа и Е. Петрова при написании ими произведений. Соавторство может заключаться и в выполнении несколькими лицами труда, различного по своему творческому характеру. Например, музыку балета «Страсти (Рогнеда)» написал А. Мдивани, а либретто и хореография принадлежит В. Елизарьеву.

Ясно, что единое коллективное произведение не может быть создано в результате простого механического соединения произведений отдельных авторов. Необходима такая взаимная увязка их внутренней формы и содержания, чтобы они воспринимались публикой как единое произведение. Иными словами, изменение или изъятие какой-либо части коллективного произведения должно влечь за собой соответствующее изменение других частей или невозможность использования произведения как единого целого. 

В юридической литературе выделяют два вида соавторства: нераздельное и раздельное. Нераздельное соавторство возникает в отношении произведения, составляющего одно неразрывное целое. При неразрывном соавторстве выделить долю каждого автора в произведении невозможно, поэтому все соавторы пользуются неделимым авторским правом на всё произведение в целом и на каждую  его часть. Раздельное соавторство возникает на одно произведение, каждая часть которого выполнена определённым автором, и долю каждого из них можно легко установить (например, соавторство группы авторов учебника и т.д.) В этом случае наряду с совместным и неделимым правом всех соавторов на произведение в целом, каждый из авторов сохраняет своё авторское право на созданную им часть произведения, имеющую самостоятельное значение (ч.3 п.1 ст. 10 Закона). Например, можно требовать указания своего авторства в отношении этой части  и самостоятельно распоряжаться её использованием, поскольку такое осуществление возможно от других частей, если иное не предусмотрено соглашением между соавторами.

От раздельного соавторства необходимо отличать совместное использование произведений, которые созданы независимо друг от друга и хотя и взаимосвязаны, но не настолько, чтобы составить единое произведение. Например,  писатель и художник не становятся соавторами оттого, что книга снабжается иллюстрациями, если только речь не идёт о специальных книжках-картинках для детей. Напротив, фотоочерк, рисунки и карикатуры с пояснительным текстом и т.д. образуют единое произведение, и потому если снимок (рисунок) и текст сделаны разными лицами, они признаются соавторами.

Из статьи 10 следует,  что непременным условием возникновения соавторства является: 1) создание целостного самостоятельного произведения; 2) совместный творческий труд двух или более лиц, целью которого является создание коллективного произведения.

Не возникает соавторства в случае дозволенного законом использования чужого опубликованного произведения для создания нового, творчески самостоятельного произведения, а также при доработке произведения, созданного другим лицом после смерти или без согласия последнего (например,  творческая доработка Р. Щедриным произведения Ж. Бизе  («Кармен-сюита»)).

Недействительным является соавторство, навязанное автору лицом, от которого так или иначе зависит использование произведения. Оказание автору технической помощи соавторства не порождает. При соавторстве должно быть творческое участие лиц в создании произведения.

Соглашение. В ч. 2 п. 2 ст.10 Закона, как и в прежнем законодательстве, предусмотрена возможность заключения соглашения между соавторами. В этой связи длительное время дискутировался вопрос, является ли соглашение обязательным условием соавторства.

Учёные, считавшие, что заключение предварительного соглашения для возникновения соавторства не является обязательным, указывали на многочисленные случаи, когда соавторство возникает без согласия автора первоначального произведения.

По мнению  В.А. Дозорцева, при создании одного единого произведения совместным творческим трудом нескольких лиц, важно не совместное осуществление процесса труда, а создание единого произведения. «Эти лица могли работать над произведением не только не совместно, но даже без договорённости  друг с другом, совершенно независимо. Важно только, чтобы единое произведение было результатом творческого труда каждого из соавторов, хотя бы деятельность некоторых  из них и не была направлена на создание произведения в соавторстве»[20] . Признавая, что совместная работа по созданию коллективно произведения, по общему правилу, основывается на предварительном соглашении соавторов М.Я. Кириллова указывала, что « в ряде случаев соотношения соавторства могут возникать и  при отсутствии соглашения. Например, соавторство может быть установлено в судебном порядке, когда хотя и не было предварительного соглашения, но фактически произведение явилось результатом творческой деятельности двух и более лиц»[21] .

Мнение учёных о необходимости соглашения опиралось на содержание Основ  авторского права 1928 г., а позже  на ст. 99 Основ гражданского законодательства СССР и  союзных республик 1961 г., ст. 495 ГК РСФСР и соответствующие статьи ГК союзных республик и п. 1 постановления № 9 Пленума Верховного Суда СССР от 19 декабря 1967 г. « О практике рассмотрения судами споров, вытекающих из авторского

права», в котором говорилось: « По смыслу ст. 99 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных  республик соавторство двух или более лиц на произведение науки, литературы или искусства возникает в случае, когда каждый из них по взаимному соглашению, достигнутому в любой стадии создания коллективного произведения, внёс в это произведение свой творческий вклад».Позже  Пленум Верховного Суда СССР в постановлении № 8 от 18 апреля 1986 г. « О применении судами законодательства при рассмотрении споров, возникающих  из авторских правоотношений» дополнил упомянутый пункт словами: «В силу закона соавторство на коллективное произведение может возникать и при отсутствии такого соглашения (при использовании композитором изданных литературных произведений для создания музыкальных произведений с текстом – п. 3 ст. 495 ГК РСФСР и

соответствующие статьи  ГК других союзных республик)» .

Правильным следует считать мнение тех учёных, которые считают, что необходимым условием для возникновения соавторства является заключённое между ними соглашение, которое должно рассматриваться как волеизъявление авторов направленное на совместную творческую работу над произведением[22]. Соглашением между соавторами могут быть определены способы использования произведения в целом, границы прав отдельных соавторов в отношении частей, имеющих самостоятельное значение, способ указания имён, при обнародовании произведения в целом, порядок распределения вознаграждения между соавторами и т.д. Некоторые учёные считали, Что наиболее приемлемой формой для таких соглашений является письменная[23], однако это условие не является обязательным. Соглашение о соавторстве может быть устным или просто подразумеваться. При отсутствии такого соглашения авторское право на коллективное произведение осуществляется всеми соавторами совместно. Споры между соавторами разрешаются судом.

5. Авторские права юридических лиц. Субъектами авторского права могут быть не только физические, но и юридические лица. То, что юридическое лицо может быть субъектом производных авторских прав в порядке правопреемства, сомнений не вызывает. Любое юридическое лицо по договору с автором или по завещанию может осуществлять отдельные авторские правомочия.

Вопрос      о    том    может    ли   быть   юридическое   лицо   быть       субъектом

первоначального   авторского   права  длительное  время обсуждался    в   юридической 

литературе. Одни учёные считали возможным признать юридическое лицо субъектом первоначального авторского права на составные произведения (на периодические

издания, словари, кинофильмы и т.п.). Другие специалисты отрицали возможность

признания за юридическими лицами первоначального авторского права, ввиду того, что творить, создавать оригинальные произведения могут только живые люди.

В тексте Закона закреплена правовая  идея: «автор», «переводчик», «составитель», «режиссёр-постановщик» и другие аналогичные лица, которые охватываются понятием «автор». Отсюда следует, что по общему правилу автором

произведения может быть лишь физическое, но не юридическое лицо. Из этого общего правила сделано два исключения:

- в соответствии с п. 3 ст. 5 Закона, если произведение создано за рубежом, то его автор определяется на основе соответствующего зарубежного законодательства. При этом автором может быть признано и юридическое лицо;

- согласно ст. 484, 485 и 486 ГК РСФСР 1964 г. авторами в отдельных случаях признавались организации – юридические лица. В соответствии с п. 4 Постановления Верховного  Совета Российской Федерации о введении в действие Закона, авторское право юридических лиц, возникшее до введения Закона, прекращается по истечении 50 лет с момента правомерного обнародования произведения или создания произведения, если оно не было обнародовано.

                Таким образом, действующее российское авторское право не признаёт возможности закрепления авторства за организацией (кроме указанных в п. 3 ст. 5 Закона).

6. Организации, управляющие имущественными правами авторов и смежных прав на коллективной основе также относятся к числу субъектов авторского права. В соответствии со ст. 44 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» такого рода организации могут создаваться непосредственно обладателями авторских и смежных прав в целях обеспечения этих прав в случаях, когда их практическое осуществление в индивидуальном порядке затруднено (публичное исполнение, в том числе на радио и телевидении, воспроизведение путём  механической, магнитной и иной записи, репродуцирование и другие случаи).

7. Наследники и иные правопреемники. Авторские права наследников умершего автора основываются на юридическом составе, состоящих из трёх юридических фактов: смерти автора (объявление умершим), вхождения в круг наследников соответствующей очереди по закону или по завещанию и признания их к наследованию, поскольку они приняли наследство. При определении круга наследников, при исчислении обязательной доли и решении других вопросов авторского права, возникших со смертью автора, применяются общие правила наследственного права (ч. 3 ГК РФ). Вместе с тем наследование авторского права имеет свои особенности.

В юридической литературе подчёркивалось, что авторское право, переходящее по наследству, не подлежит имущественной оценке и не учитывается при исчислении обязательной доли в наследстве[24], что личные неимущественные правомочия автора невозможно ни раздробить, ни оторвать от вытекающих из них имущественных правомочий, поэтому раздел в натуре полученных по наследству авторских прав, как и

при разделе по наследству неделимых вещей, невозможен. Унаследованное авторское право в полном его объёме либо остаётся за всеми  наследниками, либо за некоторыми из них, либо выделяется одному из наследников[25]. Указывалось, что если в состав наследственной массы входит не только авторское право, но и иное имущество, то вступление наследника в фактическое владение какой-либо частью наследственного имущества будет означать и принятие им авторских прав. Если же наследуемое имущество состоит только из авторского права, то для его принятия необходимо подать заявление о принятии наследства в соответствующий нотариальный орган[26].

В отличие от авторских прав самих авторов, которые действуют пожизненно, авторские права наследников ограничены установленным законом сроком, а именно 50 лет после смерти автора, считая с 1 января года, следующего за годом его смерти.

Согласно ст. 29 Закона авторское право переходит по наследству. Не переходят по наследству право авторства, право на имя и право на защиту репутации  автора произведения. Наследники автора вправе осуществлять защиту указанных прав. Эти правомочия наследников сроком не ограничиваются.

Из этой статьи следует, что объём авторских правомочий наследника меньше, чем у самого автора.

Наряду с авторами и наследниками субъектами авторского права выступают иные правопреемники. Выделение их наряду с наследниками  вытекает не только из Женевской конвенции, но и из правил внутреннего законодательства, которое всегда предусматривало  возможность переуступки отдельных авторских правомочий иным субъектам.

В роли таких иных субъектов прежде всего выступают издательства, театры, киностудии и иные организации, занимающиеся использованием произведений науки, литературы и искусства. Они приобретают авторские права на основании заключённых с авторами и их наследниками авторских договоров. Становясь обладателями авторских прав, эти организации используют произведения и распоряжаются ими теми способами, которые предусмотрены конкретными договорами и в установленных ими пределах.

 Авторские права к правопреемникам переходят не в полном объёме. Так, не могут перейти ни по наследству, ни по договору, ни по другим указанным в законе основаниям личные неимущественные права, как право на авторство и право на имя.

Правопреемниками российских авторов могут быть как российские, так и иностранные юридические лица и граждане.

Автор вправе в том же порядке, в каком назначается исполнитель завещания, указать лицо, на которое он возлагает охрану личных прав. Такое лицо осуществляет свои права пожизненно. При отсутствии такого указания охрана личных прав автора после его смерти осуществляется его наследниками по закону или специально уполномоченным органом Российской Федерации. В случаях, когда выполняется какое-либо из условий:

а) имущество завещано государству;

б) у наследодателя нет наследников ни по закону, ни по завещанию;

в) все наследники лишены завещателем права наследования;

г) ни один из наследников не принял наследства,  и соответственно, входящее в состав авторское право, либо принадлежавшее отказавшемуся наследнику право на долю в авторском вознаграждении прекращается.

         

 

§ 3. Права авторов

В результате создания произведения науки, литературы и искусства его автор приобретает ряд субъективных прав. Эти права в действующем авторском законодательстве и в доктрине традиционно именуются исключительными. Исключительный характер авторских прав состоит в признании того, что только сам обладатель авторского права (т.е. автор или его правопреемник) может решать вопрос об осуществлении авторских правомочий, связанных с использованием произведения. Все авторские права в силу самой их природы являются исключительными.

Самой распространённой  и в то же время  самой спорной классификацией авторских прав является деление их на личные неимущественные и имущественные. Как справедливо отмечают многие авторы, авторские права настолько взаимосвязаны, что выделить среди них права чисто имущественного или неимущественного характера довольно трудно (например, право на обнародование).

В соответствии со ст. 15 Закона к личным неимущественным правам относятся право авторства, право на имя, право на обнародование произведения, включающее право на его отзыв, а также право на защиту репутации автора. Имущественными правами автора являются его права на использование произведения в любой форме и любым способом, которые включают право на воспроизведение, право на распространение, право на импорт, право на публичный показ, право на публичное исполнение, право на передачу в эфир, право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю, право на перевод  и право на переработку (ст. 16 Закона).

Круг конкретных правомочий, которыми обладают носители смежных прав, несколько уже того круга прав, которые принадлежат авторам произведений. При этом исполнители произведений, чья деятельность носит творческий характер, имеют как личные неимущественные, так и имущественные права. Права производителей фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания, чей вклад является техническим, охватывают собой лишь имущественную сферу.

 

3.1. Личные неимущественные права авторов

а) Право авторства. Одним  из главных прав, возникающим у автора в связи с созданием произведения науки, литературы и искусства, является право авторства – юридически обеспеченная возможность лица считаться автором произведения и вытекающая отсюда возможность требовать признания данного факта от других лиц.

Право авторства неотделимо от личности автора. Оно может принадлежать только действительному создателю произведения и является неотчуждаемым и непередаваемым по какому-либо основанию, в том числе по договору или по наследству. Более того, от данного права нельзя отказаться. Данное право порождается самим фактом создания произведения и не зависит оттого, обнародовано это произведение или нет, создано ли оно в порядке выполнения служебного задания или является свободным, используется произведение кем-либо или не используется. Для признания лица автором произведения не требуется выполнения каких-либо формальностей или чьего-либо согласия. Право авторства является абсолютным, поскольку ему корреспондируют обязанности всех и каждого воздерживаться от нарушения данного правомочия автора.

Возможные нарушения данного права могут состоять как в присвоении чужого авторства (плагиат), так и в отрицании авторства того лица, которым создано произведение.

б) Право на авторское имя. С правом авторства тесно связано право на на авторское имя. Согласно ст.15 Закона, автор может использовать или разрешать использовать произведение под своим подлинным именем, под условным именем (псевдонимом) или без обозначения имени (анонимно). Избирая один из этих способов создано, автор реализует своё право на имя. Он также имеет право требовать указания своего имени каждый раз при издании, публичном исполнении, передаче по радио, цитировании и ином использовании своего произведения. Наконец, право на имя включает возможность требовать, чтобы имя автора (псевдоним) не искажалось при его упоминании лицами, использующими произведение.

Однако, в отношении исполнителей невозможно (по аналогии) опереться на это право в случае совпадения имён исполнителей, анонимной записи исполнения и т. п., что свидетельствует о целесообразности прямого закрепления в законе права авторства исполнителей.

Нарушением права на имя будет неуказание имени автора, а также его искажение.

в) Право на защиту авторской репутации. Содержание данного права состоит в том, что при издании, публичном исполнении и ином использовании произведения воспрещается без согласия автора вносить какие-либо изменения, как в само произведение, так и в его название и, кроме того, в обозначение имени автора. Закон предусматривает отдельные случаи, когда нарушение целостности произведения не расценивается как покушение на его неприкосновенность (например, цитировать, переводить, перерабатывать и т. д., в отношении исполнителей - подражать).

Нарушение права на защиту репутации – одно из наиболее часто встречающихся нарушений авторского права. При обнаружении данного нарушения автор (правопреемники) вправе требовать внесение в произведение соответствующих исправлений, публикации за счёт нарушителя сведений о допущенном нарушении, запрещении выпуска произведения в свет или прекращения его распространения.

г) Право на обнародование произведения и на его отзыв. Сущность этого права можно определить как юридически обеспеченную автору возможность публичной огласки созданного им произведения. При этом автор одновременно решает два вопроса. Во-первых, он определяет, готово ли его произведение для доведения до неопределённого круга лиц. Во-вторых, рассматриваемое права включает решение вопроса о времени, месте и способе обнародования.

Согласно п. 2 ст. 15 Закона автор имеет право отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения либо, если произведение уже было обнародовано, может дезавуировать действия по его доведению до всеобщего сведения, публично оповестив об его отзыве. В качестве единственного условия реализации данного права закон устанавливает возмещение пользователю, причинённых таким решением убытков, включая упущенную выгоду. Ранее изготовленные экземпляры произведения также изымаются из обращения за счёт автора. На практике рассматриваемое право может вступить в коллизию с правами лиц, которые приобрели право собственности на материальные носители произведений, подлежащих отзыву. Последствием реализации права на отзыв является сохранение или восстановление правового режима необнародованного произведения.

д) Право на опубликование – это признаваемая за автором возможность выпуска в обращение экземпляров произведения в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики исходя их характера произведения. Право на опубликование чаще всего реализуется одновременно с каким-либо другим правом (с правом на обнародование, воспроизведение, распространение).

Реализация права на опубликование имеет своим последствием изменение правового режима произведения. С момента выпуска в свет экземпляров произведения оно может без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора и источника заимствования репродуцироваться в единичных экземплярах библиотеками, архивами, учебными заведениями (ст. 28 Закона), отдельные виды произведений могут воспроизводиться в газетах, передаваться в эфир (п. 3 ст. 19 Закона) и т. д.

3.2. Имущественные права авторов

Действующее законодательство закрепляет за автором исключительные права на использование созданного им произведения. Это право есть не что иное, как  возможность автора самостоятельно решать все вопросы, связанные с предоставлением третьим лицам доступа к произведению и его использованием. Открывая третьим лицам доступ к произведению, автор определяет и те способы, с помощью которых его произведение будет использовано.

а) Право на воспроизведение и право доступа. Право на воспроизведение есть право на повторное придание произведению объективной формы, допускающей его восприятие третьими лицами Им будет считаться изготовление нескольких или даже одной копии произведения (на любом материальном носителе).

С правом воспроизведения, принадлежащим авторам произведений изобразительного искусства, неразрывно связано право доступа. Сущность данного права заключается в том, что автор произведения изобразительного искусства вправе требовать от собственника произведения предоставления возможности осуществления права на воспроизведение своего произведения (п. 1 ст. 17).

б) Право на распространение и право на импорт. Самостоятельным способом использования произведения является его распространение. Согласно п. 2 ст. 16 Закона автор может распространять экземпляры произведения любым способом, в частности продавать, сдавать в прокат и т.д. Прежде всего закон связывает распространение только с теми произведениями, которые зафиксированы на материальном носителе. Если экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в оборот посредством их продажи, то допускается их дальнейшее распространение  без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения (п. 3 ст. 16).

Наряду с правом на распространение Закон особо выделяет исключительное право автора импортировать экземпляры произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав (право на импорт). Основанием для специального выделения права на импорт является территориальная ограниченность сферы действия авторских прав. Данное право неразрывно связано с правом на распространение и в известной мере является его детализацией. Обладая правом на импорт, автор может пресечь нарушение  своего прав на распространение уже на стадии подготовки нарушения.

в) Право на публичный показ и право на публичное исполнение. Под показом произведения понимается демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно или на экране с помощью плёнки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности (реализуется в основном  в отношении произведений изобразительного искусства). Данное право может быть осуществлено лишь в отношении произведений, зафиксированных на каком-либо материальном носителе.  Исполнением произведения признано его исполнение посредством игры, декламации, пения, танца в живом исполнении или с помощью технических средств, а также показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком). Основное различие между показом произведения и его исполнением состоит в том, что если при показе произведения осуществляется прямой контакт произведения со зрителем, то при исполнении же данный контакт опосредуется деятельностью исполнителя.

Для обоих рассматриваемых прав характерен признак публичности. Публичный показ или публичное исполнение имеют место лишь тогда, когда показ или исполнение осуществляются в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи. Демонстрация произведения перед специалистами или его исполнение для избранного круга друзей не образуют публичного показа и публичного исполнения и соответственно не влекут предусмотренных законом правовых последствий.

г) Право на передачу в эфир и право на сообщения для всеобщего сведения по кабелю. Данный вид использования произведения предполагает его доведение до сведения наиболее широкой аудитории, что, безусловно, затрагивает особый интерес автора, нуждающийся в правовой охране. Произведение доводится до всеобщего сведения  посредством специальных  радиосигналов (радиоволн), которые предназначены для приёма самой широкой публикой. Аудитория ещё больше расширяется при передаче произведения  в эфир, Такой передачей понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение, доводятся до всеобщего сведения независимо от фактического приема их публикой. Предаваться  в эфир могут как уже обнародованные, так и произведения, ещё не обнародованные (неопубликованные). Передачей в эфир признаётся  и прямая трансляция произведения из места его показа или исполнения.

 К праву на передачу в эфир весьма близко примыкает право автора сообщать произведение (включая показ, исполнение и передачу в эфир) для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств. Вместо передачи посредством радиоволн произведение передаётся с помощью сигналов, идущих по кабелю, проводам, оптическим волокнам или иным аналогичным средствам. Аудитория при этом ограничивается  теми лицами, которые являются подписчиками соответствующих передающих телерадиоцентров.

д) Право на перевод и право на переработку произведения.  Формами использования произведений являются их перевод на другой язык или переработка (модификация  - для ЭВМ и базам данных) в другой вид и жанр. Исключительные права на перевод и переработку закрепляются за автором и его правопреемниками. В субъективное право на перевод входит возможность автора самому переводить и использовать перевод своего произведения, а также его право давать разрешение на перевод и использование перевода другими лицами. Своё согласие на перевод автор обычно выражает путём заключения договора с той организацией, которая намерена использовать его произведения в переводе. Как правило, дача согласия на перевод не имеет характера исключительной лицензии. Российское законодательство не предусматривает механизма выдачи принудительных лицензий на перевод, который допускается вводить во внутреннее законодательство в соответствии со ст. V Всемирной конвенции об авторском праве.

К праву на перевод близко примыкает право автора переделывать аранжировать или другим образом перерабатывать произведение. Оно также включает в себя возможность автора самому переработать произведение в другой вид, форму или жанр либо давать разрешение на переработку другим лицам. Право на переработку произведения охватывает собой все виды произведений и все виды переработок.  Создаваемые в результате творческой переработки произведения являются новыми объектами авторского права. Но их использование может осуществляться лишь с согласия авторов оригинальных произведений.

Обладатели смежных прав,  в виду особенности их деятельности имеют некоторые дополнительные (специфические)  права :

1) Исполнитель - записывать ранее не записанные исполнение или постановку;

2) Организация эфирного и кабельного вещания - одновременно передавать в эфир ее передачу другой организации эфирного вещания, записывать передачу, сообщать передачу для всеобщего сведения в местах с платным входом.

Иные права авторов. Некоторые из этих прав непосредственно указаны в Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах», другие хотя прямо и не указаны, но следуют из него., так как последний исходить из того, что автору принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом (п. 1 ст. 16). К ним относятся:

- право следования (п. 2 ст. 17)

- право на  вознаграждение за использование произведения (различают авторский гонорар, выплачиваемый авторам при использовании их произведений, заработную плату, которую получают за свой труд большинство создателей служебных произведений, и продажную цену произведений изобразительного искусства, передаваемых  в собственность покупателей по договору купли-продажи.[27])

Свободное использование произведений. По общему правилу, использование произведения допускается не иначе как с согласия автора или его правопреемников и с выплатой вознаграждения. Однако в интересах общества, в частности для обеспечения доступа к знаниям и распространения информации о текущих событиях, закон устанавливает случаи так называемого свободного использования произведений. Подобные изъятия из авторского права известны законодательству всех государств мира и прямо допускаются важнейшими международными конвенциями по авторскому праву.

 Правомерные изъятия из правил охраны  обладают следующими признаками:

- касаются лишь правомерно обнародованных произведений;

- не затрагивают личных неимущественных правомочий авторов;

- не наносят ущерб их нормальному использованию и не ущемляют законные      интересы авторов;

- носят исчерпывающий характер (не подлежат ни расширительному толкованию, ни дополнению подзаконными актами или судебной практикой)

Установленные законом изъятия можно разбить на пять групп:

1) Те виды свободного использования результатов творческой деятельности, объединяющим признаком которых является необходимость доступа к произведениям в целях свободного распространения информации:

а) цитирование в оригинале и в переводе в научных, исследовательских, полемических, критических и информационных целях из правомерно обнародованных произведений в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати; (п. 1 ст. 19)

б) использование правомерно обнародованных произведений и отрывков из них в качестве иллюстраций в изданиях, в радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью; (п. 2 ст. 19)

в) воспроизведение в газетах, передача в эфир или сообщение по кабелю для всеобщего сведения правомерно опубликованных в газетах или журналах статей по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам или переданных в эфир произведений такого же характера в случаях, когда такие воспроизведение, передача в эфир или сообщение по кабелю не были специально запрещены автором;  (п. 3 ст. 19) ,

г) воспроизведение в газетах, передача в эфир или сообщение по кабелю для всеобщего сведения публично произнесенных политических речей, обращений, докладов и других аналогичных произведений в объеме, оправданном информационной целью. При этом за автором сохраняется право на опубликование таких произведений в сборниках; (п. 4 ст.19)

д) воспроизведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих событий средствами фотографии, путем передачи в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю произведений, которые становятся увиденными или услышанными в ходе таких событий, в объеме, оправданном информационной целью. При этом за автором сохраняется право на опубликование таких произведений в сборниках; (п. 5 ст. 19)

е) допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения воспроизведение, передача в эфир или сообщение для всеобщего сведения по кабелю произведений архитектуры, фотографии, изобразительного искусства, которые постоянно расположены в месте, открытом для свободного посещения, за исключением случаев, когда изображение произведения является основным объектом таких воспроизведения, передачи в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю или когда изображение произведения используется для коммерческих целей (ст.21).

ж) воспроизведение правомерно обнародованных произведений без извлечения прибыли рельефно-точечным шрифтом или другими специальными способами для слепых, кроме произведений, специально созданных для таких способов воспроизведения (п. 6 ст.19).

2) Допускаются случаи свободного репродуцирования правомерно опубликованных произведений в единичном экземпляре без извлечения прибыли (ст. 20):

     а) библиотеками и архивами для восстановления, замены утраченных или испорченных экземпляров, предоставления экземпляров произведения другим библиотекам, утратившим по каким-либо причинам произведения из своих фондов;

      б) библиотеками и архивами по запросам физических лиц в учебных и исследовательских целях;

      в) образовательными учреждениями для аудиторных занятий.

3) Публичное исполнение музыкальных произведений во время официальных и религиозных церемоний, а также похорон в объеме, оправданном характером таких церемоний (ст.22) и воспроизведение произведений для судебного производства в объеме, оправданном этой целью (ст. 23).

4) Некоторые случаи использования программ для ЭВМ и баз данных, а также производства записей краткосрочного пользования, осуществляемых организациями эфирного вещания. (ст. 25 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», ст. 15 Закона РФ «О правовой охране программ ЭВМ и баз данных»)

5) Использование исключительно в личных целях (ст.18 и 26, п. 2 ст.42)

Свободное использование объектов смежных прав.

1.Допускаются без согласия исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания и без выплаты вознаграждения использование исполнения, постановки, передачи в эфир, передачи по кабелю и их записей, а также воспроизведение фонограмм:

б) исключительно в целях обучения или научного исследования;

в) для цитирования в форме небольших отрывков из исполнения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю при условии, что такое цитирование осуществляется в информационных целях.

г) в иных случаях, которые установлены положениями раздела II Закона в отношении ограничения имущественных прав автора произведений литературы, науки и искусства.

2. Допускаются без согласия исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания использование передачи в эфир или по кабелю и ее записи, а также воспроизведение фонограммы в личных целях.

3. Не требуется разрешения исполнителя, производителя фонограммы и организации эфирного вещания на осуществление записей краткосрочного пользования исполнения, постановки или передачи, на воспроизведение таких записей и на воспроизведение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, если запись краткосрочного пользования или воспроизведение осуществляются организацией эфирного вещания с помощью ее собственного оборудования и для ее собственной передачи при условии:

а) предварительного получения организацией эфирного вещания разрешения на передачу в эфир самой постановки, исполнения или передачи, в отношении которых в соответствии с положениями настоящего пункта осуществляется запись краткосрочного пользования или воспроизведение такой записи;

б) ее уничтожения в пределах  6-месячного срока после её изготовления, если более продолжительный срок не был  согласован с обладателями прав на запись. Но если единственный экземпляр записи имеет исключительно документальный характер, он может быть сохранен в официальных архивах

4. свободное использование объектов смежных прав разрешается также в тех случаях, которые установлены в отношении ограничения имущественных прав автора произведений литературы, науки и искусства.

Срок действия авторского права и смежных прав.

Право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора охраняются бессрочно. Права исполнителя на имя и на защиту исполнения или постановки от всякого искажения или иного посягательства, также охраняются бессрочно.

По общему правилу, авторское право действует в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти. Из этого общего правила  устанавливается ряд исключений:

а) Авторское право на произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом, действует в течение 50 лет после даты его правомерного обнародования. Если, однако, автор произведения, выпущенного анонимно или под псевдонимом, раскроет свою личность в течение указанного срока или его личность не будет далее оставлять сомнений, то срок действия авторского права на его произведение будет исчисляться по общим правилам;

б) Авторское право на произведение, созданное в соавторстве, действует в течение всей жизни и 50 лет после смерти последнего автора, пережившего других соавторов;

в) Авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет после смерти автора, действует в течение 50 лет после его выпуска.

По истечении срока действия авторского права произведение считается перешедшим в общественное достояние. Такого рода произведения, равно как и произведения, которым на территории России никогда не предоставлялась охрана, могут свободно использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения. При этом, однако, должны соблюдаться право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора.

Существенно сужены временные рамки действия смежных прав. В соответствии со ст. 43 Закона  они действуют по общему правилу в течение 50 лет с даты первого исполнения или постановки (права исполнителей), первого опубликования фонограммы  и ее первой записи, если она не была опубликована (права производителей фонограмм), первой передачи в эфир или по кабелю (права организаций эфирного и кабельного вещания). К наследникам (в отношении юридических лиц - к правопреемникам) исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания переходит право разрешать использование исполнения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю и на получение вознаграждения в пределах оставшейся части сроков.

Общими, как для авторских, так и для смежных прав являются следующие положения :

- Если автор (исполнитель) был репрессирован и реабилитирован посмертно, то срок охраны прав, начинает действовать с 1 января года, следующего за годом реабилитации.

-  В случае, если автор (исполнитель) работал во время Великой Отечественной войны или участвовал в ней срок охраны авторских прав увеличивается на 4 года.

-  Указанные сроки  исчисляются с 1 января года, следующего за годом, в котором имел место юридический факт, являющийся основанием для начала течения срока;

-   применяются в случае, когда 50-летний срок действия авторского права не истёк к 1 января 1993 г. (п. 3 постановления Верховного Совета РФ «О порядке введения в действие Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 г.)

 Глава 4. Защита авторских прав.

Способы защиты.

«Каждый человек имеет право

на защиту его моральных и материаль-

                                                          ных интересов, являющихся результа-

                                                             том научных, литературных или худо-

                                                            жественных трудов, автором которых

         он является».

(Ст. 27 Декларации ООН

о правах человека)

Защита авторских и смежных прав и охраняемых законом интересов осуществляется в предусмотренном законом порядке, т.е. посредством применения надлежащей формы, средств и способов защиты. Под формой защиты понимается комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом инте­ресов[28]. Различают две основные формы защиты — юрисдикционную и неюрисдикционную. Юрисдикционная форма защиты есть деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспа­риваемых субъективных авторских и смежных прав. Суть ее выражается в том, что лицо, права и законные интересы которого нарушены неправо­мерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным компетентным органам, например, в суд, в третейский суд, в вышестоящий орган и т. п., которые уполномочены принять необходимые меры для восстановления нарушенного права и пресечения правонарушения.

В рамках юрисдикционной формы защиты, в свою очередь, выделяются общий и специальный порядки защиты нарушенных авторских и смежных прав. По общему правилу, защита авторских и смежных прав и охраняемых законом интересов осуществляется в судебном порядке. Основная масса авторско-правовых споров рассматривается районными, городскими, об­ластными и иными судами общей компетенции. Если обоими участниками спорного правоотношения являются юридические лица, возникший между ними спор относится к подведомственности арбитражного суда. По согла­шению участников авторского правоотношения спор между ними может быть передан на разрешение третейского суда. В качестве средства судебной защиты авторских и смежных прав и охраняемых законом интересов выступает иск, т. е. обращенное к суду требование об отправлении право­судия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально-правовое требование о выполнении лежащей на нем обязанности или о признании наличия или отсутствия правоотношения, с другой стороны. Судебный, или, как его еще называют, исковой порядок защиты применяется во всех случаях, кроме тех, которые прямо указаны в законе.

Если авторское и смежное право нарушено или оспорено, суд обязан принять и рассмотреть по существу исковое заявление. Так, народный судья Октябрьского района г. Ростова – на - Дону отказал Н. в приеме искового заявления об устранении нарушений его авторских прав, сославшись на то, что авторское правомочие, в частности право на неприкосновенность, не было нарушено, а вопросы, связанные с определением тиража издания и его качества, суду не подведомственны. Президиум Ростовского област­ного суда удовлетворил протест заместителя председателя Верховного Суда РСФСР об отмене судебных постановлений и о направлении дела на новое рассмотрение. При этом было указано, что Н. ссылался в своем иске на сокращение текста книги, что является нарушением авторских прав. Дан­ный вопрос не может быть разрешен судьей единолично при приеме искового заявления, без рассмотрения дела в судебном заседании.

По общему правилу, иск заявляется по месту нахождения ответчика (ст. 28 ГПК РФ), однако по согла­шению сторон территориальная подсудность дела может быть изменена (ст. 32 ГПК РФ).

На требования, вытекающие из нарушения личных неимущественных авторских прав, не распростра­няется действие исковой давности. Иски, связанные с нарушением иму­щественных прав и интересов, могут быть заявлены в течение трех лет со дня, когда истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права.

Неюрисдикционная форма защиты охватывает собой действия граждан и организаций по защите авторских и смежных прав и охраняемых законом интересов, которые совершаются ими самостоятельно, без обращения за помощью к государственным или иным компетентным органам. Разуме­ется, в данном случае имеются в виду лишь законные средства защиты, которые следует отличать от произвольных самоуправных действий, запре­щенных законодательством. Типичным примером таких допускаемых за­коном средств самозащиты выступают в гражданском праве действия, совершаемые в порядке необходимой обороны и крайней необходимости. В рассматриваемой области спектр неюрисдикционных мер защиты доста­точно узок и по сути дела сводится к возможности отказа совершить определенные действия в интересах неисправного контрагента, например, отказаться от внесения в произведение изменений и дополнений, не предусмотренных авторским договором, либо к отказу от исполнения договора в целом, например, в случае его недействительности.

Набор средств защиты, предусмотренных ст. 49 Закона об авторском праве, ГК

расширяет предоставлением права на самозащиту.

Под самозащитой в гражданском праве подразумевается «совершение управомоченным лицом не запрещенных законом действий фактического порядка, направленных на охрану его личных или имущественных прав и интересов»[29]. Здесь имеется в виду и использование средств неюридической охраны (установление охранной сигнализации, установление кодирующих устройств, других охранных мер, направленных на предупреждение кражи материальных носителей, рукописи, других объектов авторского права). Самозащита права не может считаться допустимой, если не соблюдаются пределы, очерченные ст. 10 ГК РФ. Не может считаться самозащитой действие, предпринятое не с целью охраны авторского права, а исключительно с намерением причинить вред другому лицу.

Не признается самозащитой и действие, хотя и направленное на охрану своего объекта авторского права, но соединенное со злоупотреблением с правом в какой-либо форме.

Из права самозащиты следует отсутствие обязанности возмещать вред, причиненный в состоянии необходимой обороны. Применительно к ситуации, возникшей в сфере авторских правоотношений, это может означать, что автор, воспользовавшийся правом самозащиты не обязан возмещать вред. Равным образом вред, причиненный его благу, правоохраняемым объектам, останется без возмещения: состояние необходимой обороны – одно из проявлений самозащиты.

Самозащита имеет место и в состоянии крайней необходимости. Однако при этом последствия принципиально иные, чем в случае необходимой обороны. Субъект, причинивший вред в состоянии крайней необходимости, должен возместить его пострадавшему. Состояние крайней необходимости исключает противоправность вредоносного действия, но не снимает обязанности по возмещению причиненного имущественного вреда. Наступает гражданско-правовая ответственность. Если вред был причинен для защиты интересов третьего лица, субъектом ответственности может быть как причинитель вреда, так и это третье лицо.

Трудно объяснить, почему эти традиционные для отечественного (российского дореволюционного и советского) права способы защиты не отражены в ст. 49 Закона об авторском праве. Вероятнее всего, потому, что они не несут  на себе специфики объектов авторско – правовой защиты, не являются характерными для авторско – правовой практики. В любом случае, авторско – правовая сфера не исключает применения такого способа, как самозащита права, необходимая оборона и крайняя необходимость. В последних случаях  решения могут приниматься как в порядке гражданско – правовой , так и уголовной защиты.

Защита должна предоставляться в случае любого нарушения авторского права. Поэтому необходимо исходить из общего понятия «нарушение авторского права». «Глоссарием терминов по авторскому праву и смежным правам» нарушение авторского права  определяется как использование без разрешения произведения, охраняемого авторским правом, в тех случаях, когда разрешение на использование требуется законом.

Нарушение авторского права обычно состоит в самом факте использования без разрешения (например, экспонирование, воспроизведение, исполнение, передача по радио или телевидению, а также другие способы доведения произведения до всеобщего сведения без разрешения на это; распространение без разрешения; плагиат; использование производных произведения без согласия автора, в искажении произведения, в неупоминании авторства и т. д.). В перечень нарушений авторского права  могут быть включены разные нарушения, констатируемые юристами, представляющими интересы авторов. Прерогатива законодателя состоит в определении того, что признавать нарушением авторского права и как того требует понятие о современном праве и правонарушении внести уточнения в содержание категории «правонарушение», его виды, конструирование новых видов нарушений авторского права.

Меры защиты авторских прав при всем их многообразии могут быть сгруппированы следующим образом:

1)меры защиты личных неимущественных прав автора;

2)  меры защиты имущественных прав авторов

Условность такого разграничения состоит в том, что те и другие меры применимы в контексте одного и того же дела автора (его  искового требования к ответчику в их сочетании. Например, иск о признании авторства на конкретное произведение и возмещение убытков, связанных с незаконным использование этого произведения).

Другой способ сгруппировать меры авторско – правовой защиты может быть следующим:

1) меры, применяемые в порядке предупреждения правонарушения;

2) меры, применяемые после того, как факт нарушения авторских прав совершился.

4.1. Гражданско-правовой способ защиты авторских и смежных прав.

Общие положения

Наибольшую практическую значимость и эффективность среди назван­ных форм и видов защиты имеет гражданско - правовая защита авторских и смежных прав, реализуемая в рамках юрисдикционной формы. Она обеспечивается применением предусмотренных законом способов защиты.

Под способами защиты авторских и смежных прав понимаются закреп­ленные законом материально-правовые меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушен­ных (оспариваемых) прав и воздействие на правонарушителя. Новое ав­торское законодательство предоставляет потерпевшим достаточно широкий спектр способов защиты, ряд из которых предусмотрен законо­дательством впервые.

Прежний ГК РСФСР в ст. 6 содержал следующий ряд способов защиты гражданских прав:

1) признание этих прав;

2) восстановление положения, существовавшего до  нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право;

3) присуждение к исполнению обязанности в натуре;

4) прекращение или изменение правоотношения;

5) взыскание с нарушителя убытков, а в случаях предусмотренных законодательством, - неустойки (штраф, пени) и др.

Перечень способов защиты гражданских прав по действующему ГК РФ существенно обогащен, что видно из текста ст. 12, согласно которой их защита осуществляется путем:

1) признания прав;

2) восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, создающих угрозу его нарушению;

3) признание оспоримой сделки недействительной и применения последствий недействительности ничтожной сделки;

4) признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

5) самозащиты права;

6) присуждения к исполнению обязанности в натуре;

7) возмещения убытков;

8) взыскания неустойки;

9) компенсации морального вреда;

             10) прекращения или изменения правоотношения;

11) неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

   12) иными способами, предусмотренными законом[i].

Если же следовать ст. 49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», то обладатели исключительных авторских и смежных прав вправе требовать от нарушителя: 1) признания прав; 2) восстановления положения, существовавшего до нарушения права; 3) прекращения дейст­вий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушению; 4) возме­щения убытков; 5) взыскания дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения авторских и смежных прав; 6) выплаты компенсации в опре­деленных законом пределах. Указанные способы защиты не исчерпывают собой всех возможных мер, к которым может прибегнуть потерпевший для защиты своих авторских и смежных прав и охраняемых законом интересов. Авторские и смежные права по своей природе являются субъективными гражданскими правами, и поэтому их защита может осуществляться с помощью всех тех способов, которые применяются для защиты субъектив­ных гражданских прав. В числе таких способов можно назвать требования о прекращении или изменении правоотношения, о признании недействи­тельным не соответствующего законодательству ненормативного акта ор­гана государственного управления или местного органа государственной власти, о возмещении морального вреда и некоторые другие.

Следует учитывать, что помимо способов защиты авторских и смежных прав в их точном смысле действующее авторское законодательство предус­матривает возможность применения к нарушителям некоторых дополни­тельных санкций. Так, согласно п. 2 ст. 49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» помимо возмещения убытков, взыскания незаконного дохода или выплаты компенсации в твердой сумме суд или арбитражный суд за нарушение авторских или смежных прав взыскивает штраф в размере 10% от суммы, присужденной судом в пользу истца. При этом сумма штрафов направляется в установленном законодательством порядке в соответствующие бюджета. Контрафактные экземпляры произведений или фонограмм подлежат обязательной конфискации по решению суда или судьи единолично, а также по решению арбитражного суда. Конфискован­ные контрафактные экземпляры произведений или фонограмм подлежат уничтожению, за исключением случаев их передачи обладателю авторских или смежных прав по его просьбе. Кроме того, суд или судья единолично, а также арбитражный суд могут вынести решение о конфискации матери­алов и оборудования, используемых для изготовления и воспроизведения контрафактных экземпляров произведений или фонограмм.

Указанные санкции носят административный, а не гражданско-правовой характер и гражданско-правовыми способами защиты авторских и смежных прав в строгом смысле не являются. Однако их введение в авторское законодательство является абсолютно оправданной мерой, хотя и несколько запоздалой.

Как правило, обладатель нарушенного авторского права может воспользоваться не любым, а вполне конкретным способом защиты своего права. Зачастую способ защиты нарушенного права либо прямо определен специальной нормой закона, либо вытекает из характера совер­шенного правонарушения. Так, например, если при опубликовании про­изведения искажено имя его автора, он может требовать лишь внесения соответствующих исправлений. Чаще, однако, обладателю авторского права предоставляется возможность определенного выбора среди потенциальных способов защиты. Например, в случае, когда в результате нарушения авторских или смежных прав потерпевшему причинены убытки, он вправе по своему усмотрению либо потребовать их возмещения в полном объеме, либо взыскать в свою пользу доход, полученный нарушителем вследствие нарушения авторских или смежных прав, либо потребовать выплаты ему компенсации в пределах, установленных законом.

Наконец, завершая общую характеристику гражданско-правовых спо­собов защиты авторских и смежных прав, нельзя не отметить, что новым законодательством прямо предусмотрены специальные меры, направлен­ные на обеспечение исков по данной категории дел. Согласно ст. 50 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», суд или судья единолично, а также арбитражный суд могут вынести определение о запрещении ответ­чику либо лицу, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно является нарушителем авторских или смежных прав, совершать определенные действия и (или) о наложении ареста и изъятии всех экземпляров произведений и фонограмм, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также материалов и оборудования, предназначенных для их изготовления и воспроизведения. Перечень действий, которые могут быть запрещены ответчику, включает изготовление, воспроизведение, продажу, сдачу в прокат, импорт и иное пользование, а также транспортировку, хранение или владение с целью. выпуска в гражданский оборот экземпляров произведений и фонограмм, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными.

Указанные меры рассматриваются в качестве дополнительных гарантий защиты интересов обладателей авторских и смежных прав, поскольку они направлены на обеспечение правильного рассмотрения дела и реального исполнения будущего судебного решения.

Ниже приведены лишь некоторые наиболее часто применяемые гражданско-правовые способы защиты авторских прав.

1. Признание авторских прав. Обычно устанавливать авторство не приходится. Имя автора указывается на публикации, его не оспаривают. Но в случае спора о праве авторства могут возникнуть сложности с доказыванием.

Зачастую неопределенность авторского права приводит к невозможности его использования или, по крайней мере, затрудняет такое использование. Например, если произве­дение опубликовано автором анонимно или под вымышленным именем, может возникнуть необходимость подтверждения в судебном порядке авторства на это произведение.

Признание права как средство его защиты по самой своей сути может быть реализовано лишь в юрисдикционном порядке, но не путем совер­шения истцом каких-либо самостоятельных односторонних действий. Тре­бование истца о признании права обращено не к ответчику, а к суду, который должен официально подтвердить наличие или отсутствие у истца данного права. В большинстве случаев требование о признании авторского права является необходимой предпосылкой применения иных предусмот­ренных законом способов защиты. Так  Б. в качестве составителя сборника стихов О. Берггольц заключила с издательством договор на издание указанного сборника. Издательство выпустило в свет два тома стихов О. Берггольц, но выплатило Б. как наследнице О. Берггольц авторский гонорар за публикацию стихов, а от оплаты работы Б. по составлению сборника отказалось, сославшись на то, что, согласно издательскому договору, эта работа оплачена путем выплаты ей авторского гонорара как наследнице О. Берггольц. Б. предъявила к издательству иск о взыскании ей вознаграждения как автору сборника и о признании упомянутого условия в издательском договоре недействительным. Судебная коллегия по гражданским делам Ленинградского городского суда требование Б. удовлетворила. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РСФСР это решение оставила без изменения, указав следующее. Согласно ст. 506 ГК, условия заключенного с автором договора, ухудшающие его положение по сравнению с положением, установленным в законе или в типовом договоре, недействительны и заменяются условиями. установленными законом или типовым договором. В соответствии со ст. 487 ГК составитель сборника, обработавший или систематизировавший включенные в сборник произведения, являющиеся предметом чьего-либо авторского права, пользуется авторским правом на сборник и, следовательно, предусмотренным ст. 479 ГК правом на получение авторского вознаграждения. По делу установлено, что истица - составитель первого и второго томов сборника сочинения О. Берггольц и имеет право на получение авторского вознаграждения. Вместе с тем ей полагается вознаграждение как наследнице О. Берггольц на основании ст. 497 ГК.

Однако иногда требования о признании права имеют самосто­ятельное значение и не поглощаются другими способами защиты.

2. Восстановление положения, существовавшего до нарушения права. Данный способ защиты применяется в тех случаях, когда нарушенное авторское право в результате правонарушения не прекращает своего существования и может быть реально восстановлено путем устра­нения последствий правонарушения. Например, автор, обнаруживший, что в ходе подготовки его произведения к опубликованию или в процессе его использования в него внесены не согласованные с ним изменения, может потребовать восстановления произведения в его первоначальном виде. Так, при показе по телевидению кинофильма «А зори здесь тихие» из него без согласования с создателями фильма была вырезана одна из сцен. Авторы фильма заявили по этому поводу свой протест. По их требованию целостность произведения была восстановлена, и фильм был показан по телеви­дению в своем первоначальном виде.

В тех случаях, когда произведение уже обнародовано и стало известно неопределенному кругу лиц, восстановить нарушенные авторские права в полном объеме уже практически невозможно. Для защиты своих нарушен­ных интересов и частичного восстановления прав автор может потребовать публикации сведений о допущенном нарушении.

Восстановление нарушенных прав автора может быть достигнуто и иными способами, удовлетворяющими интересы потерпевшего. Так, на­пример, в 1956 г. по заказу творческо-производственного объединения «Художник» скульптор В.     создал для художественной выставки скульптурный портрет актрисы П. В роли Офелии. В последующем скульптура была приобретена у объединения одним из колхозов и под названием «Скорбящая» установлена на могиле воинов, погибших в годы второй мировой войны. В 1981 г. наследница автора и актриса П. Потребовали от колхоза перемещения скульптуры в иное, соответствующее назначению место. Первоначально указанное предложение было отклонено  со ссылкой на то, что колхоз является собственником скульптуры и может распоряжаться ею по своему усмотрению. В последующем, однако, действия колхоза были квалифицированы как нарушение неприкосновенности произведения. Использование станковой скульптуры «Офелия» в ансамбле памятника погибшим воинам был признано противоречащим творческому замыслу автора, содержанию и назначению произведения. Кроме того, было установлено, что скульптура, выполненная из материала, предназначенного для закрытого помещения, разрушается от атмосферного воздействия. Отмечалось, что установление в качестве надгробия скульптурного изображения здравствующей актрисы в одной из её ролей является нарушением этических норм. В итоге законные требования заявителей были удовлетворены.

3. Пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. Как и признание права, данный способ защиты может применяться в сочетании с другими способами защиты, например взысканием убытков, или иметь самостоятельное значение. Например, в случае бездоговорного использования произведения его автор может потребовать как запрещения его дальнейшего использования, так и возмещения убытков, которые он понес в связи с таким использованием. Так, товарищество обратилось в арбитражный суд с иском к торговой фирме о конфискации у ответчика видеокассет с художественным фильмом, находящихся в продаже, и взыскании с него полученного дохода вместо возмещения убытков. Установив, что истец является обладателем исключительных прав на указанный фильм, суд удовлетворил иск. Суд обоснованно отклонил довод ответчика о приобретении им продаваемых кассет у третьего лица по договору купли - продажи и невозможности в связи с этим нести ответственность. В соответствии с пунктом 2 статьи 16 Закона "Об авторском праве..." распространение экземпляров произведения является самостоятельным имущественным правом автора (правообладателя), поэтому нарушением авторских прав является любое распространение без разрешения правообладателя. Торговая фирма не отрицала, что ее действия привели к возникновению у правообладателя убытков. Покупая товар у третьего лица, фирма не проверила наличия у него права на распространение видеокассет с упомянутым фильмом (тогда как истец доказал отсутствие у третьего лица такого права), то есть не приняла всех зависящих от нее мер, позволяющих предотвратить нанесение правообладателю убытков вследствие незаконного распространения видеокассет.

Таким образом, суд сделал правильный вывод о причинении убытков истцу неправомерными действиями ответчика и принял в соответствии с подпунктом 4 пункта 1 и пунктом 4 статьи 49 названного Закона решение о конфискации контрафактных экземпляров произведения и взыскании дохода вместо возмещения убытков.

Однако интерес автора может выражаться и в том, чтобы лишь прекратить (пресечь) нарушение его права на будущее время или устранить угрозу его нарушения. Так, писатель Б. потребовал прекращения использования отрывков из его произведения «В августе сорок четвертого» для чтения с эстрады. Свое требование автор обосновал тем, что читались произвольно взятые из произведения фрагменты детективного плана, не связанные с основным содержанием романа и его идейно-художественной направленностью. Специальным указанием Мини­стерства культуры РСФСР было запрещено использовать роман Б. для публичного чтения с эстрады. Типичными примерами реализации данного способа защиты в рассматриваемой сфере являются наложение запрета на выпуск произведения в свет, запрещение дальнейшего распространения про­изведения, запрет на использование перевода или переработки и др.

4. Возмещение убытков, взыскание незаконно полученного дохода и выплата компенсации. Статья 49 Закона предусматривает следующие меры имущественного характера, которые могут быть применены к нарушителю авторских прав: 1) возмещение убытков, включая упущенную выгоду; 2) взыскание дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения авторских прав; 3) выплату компенсации в сумме от 10 до 50000 минимальных размеров оплаты труда. Эти меры применяются не в совокупности, а по отдельности. Право выбора той или иной меры принадлежит автору.

Взыскание убытков – это обычная мера гражданского права, хорошо известная практике. Что касается других двух – взыскания дохода нарушителя и выплаты компенсации, - то они новы и необычны, причем не только для авторского права, но и для гражданского права в целом.

Поскольку обе эти новые меры ответственности нарушителя авторских прав относятся к числу гражданско -–правовых санкций, они должны выполнять компенсационную функцию, т. е. Призваны обеспечить возмещение понесенных убытков. Их роль – не в дополнительном наказании нарушителя, а в том, чтобы облегчить владельцу авторских прав доказывание и взыскание своих убытков.

При таком толковании становится понятной норма ст. 49 Закона, устанавливающая право автора (или иного владельца авторских прав)  избрать ту или иную меру ответственности, применяемую к нарушителю, т. е. Отказаться от взыскания убытков и потребовать выплаты ему доходов или законной компенсации. Эти меры должны рассматриваться судом (арбитражным судом) как эквивалент убытков. Но если убытки должны быть строго и документально доказаны, то доходы нарушителя или законная компенсация могут быть взысканы с нарушителя, даже если потерпевший не докажет своих убытков. Сами убытки должны быть: суд (арбитражный суд) условно оценивает размер, а затем применяет меру ответственности, сообразуясь с понесенным истцом ущербом.

Связь между убытками и новыми мерами ответственности уже проявляется в судебной практике. Так, в одном судебном споре автор, произведения которого были изданы без договора (в фотоальбоме, изданном тиражом в 30 тысяч экземпляров), вначале предъявил иск на сумму 42 млн. руб. (50000 мин. заработных плат), а затем изменил цену иска и потребовал выплаты ему 10% от продажной цены тиража (что по его мнению, составляет 30 млн. руб.)

Поскольку при договорном использовании произведения выплата 10% от продажной цены книги вполне возможна, такое изменение исковых требований выглядит вполне логично. Более того, даже если бы автор не изменил своих первоначальных требований, суд при определении размера законной компенсации должен был учесть, очевидно, те суммы, которые автор мог получить при договорном использовании произведения.

Закон гласит, что размер законной компенсации должен определяться «по усмотрению суда или арбитражного суда». Представляется, что это «усмотрение» как раз и должно заключаться в оценке условных убытков, понесенных потерпевшим.

 Закон РФ « Об авторском праве и смежных правах» (ст. 49) устанавливает, что владелец авторских прав может взыскать доход, полученный нарушителем вследствие нарушения им авторского права. При этом речь идет не о прибыли, полученной нарушителем, а именно о его доходах (поступивших без учета расходов).

На практике применение этой нормы вызывает трудности, поскольку нарушающие авторские права экземпляры (контрафактные экземпляры) обычно включают несколько произведений, причем некоторые из них используются на  законном основании. Так, в одном судебном деле контрафактные экземпляры книги включали: оригинальное произведение в переводе, перевод, оформление обложки. Издательство на законном основании использовало оригинал произведения и оформление обложки, но нарушило авторские права переводчика. Очевидно, что последний в этом случае не может требовать выплаты ему 100% доход, полученного от продажи книги. Конкретный процент дохода, причитающийся переводчику, в данном случае может быть определен только экспертным путем.

5. Прекращение или изменение правоотношения. Данный способ защиты субъективных авторских и смежных прав и охраняемых законом интересов в рассматриваемой области, особенно в договорной сфере, находит достаточно широкое применение. Так, напри­мер, в целом ряде случаев авторский договор может быть прекращен досрочно по требованию автора или заказчика в связи с нарушением условий договора другой стороной; конкретные авторские договоры могут предусматривать случаи, когда условия договора подлежат изменению по требованию одного из контрагентов и т. п. Чаще всего указанный способ защиты реализуется в юрисдикционном порядке, так как связан с прину­дительным прекращением или изменением правоотношения, но в прин­ципе не исключается и его самостоятельное применение потерпевшим. Важно, однако, чтобы возможность прекращения или изменения правоот­ношений была прямо предусмотрена законом или договором.

Прекращение (изменение) правоотношения как способ защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов может применяться в связи как с виновными, так и с невиновными действиями нарушителя. Например, если прекращение авторского договора по инициативе заказчика из-за недобросовестности автора прямо связано с виновными противоправными действиями последнего, то допущенная им просрочка как основание прекращения договора может быть и невиновной. Как правило, реализация рассматриваемого способа защиты прекращает (изменяет) права и обязан­ности участников авторских правоотношений на будущее время. Иногда, однако, возникшее правоотношение может быть признано недействитель­ным с самого начала. Например, если при заключении авторского договора допущены серьезные нарушения действующего законодательства, данный договор признается недействительным с момента его заключения. В этом смысле решение суда о признании авторского договора недействительным приобретает обратную силу. Так, К. заключил договор с переводчиком Б. о переводе его романа, написанного на русском языке, на грузинский язык. Автор романа обязался выплатить переводчику по 100 руб. за авторский лист, за второе издание — 60% от этой суммы и т. д. Перевод романа был выполнен и сдан в издательство как оригинальное произведение, написан­ное на грузинском языке, без указания имени переводчика. Поскольку автор романа отказался рассчитаться с переводчиком за второе издание, тот заявил о нарушении своих авторских прав. Данный договор был признан недействительным, так как он грубо нарушал авторские права переводчика, а также обязанности, вытекающие из договора, заключенного автором с издательством.

6. Компенсация морального вреда – самостоятельный способ защиты авторских и других гражданских прав. Компенсируется вред, причиненный нарушением личных неимущественных прав автора.

« ... только нарушение неимущественных прав автора может породить право на компенсацию причиненного этим нарушением морального вреда»[30] - пишет А. М. Эрделевский. Это и верно в том смысле, что нет прямой зависимости между имущественным вредом и ответственностью за неимущественный, моральный вред. «Суд вправе рассмотреть иск о компенсации причиненных истцу нравственных или физических страданий, поскольку в силу действующего законодательства ответственность за причиненный моральный вред не находится в прямой зависимости от наличия имущественного ущерба и может применяться наряду с имущественной ответственностью, так и самостоятельно»[31].

Если ведется уголовное дело, потерпевший вправе заявить иск о компенсации морального вреда в рамках уголовного процесса. Право на такой иск возникает у автора в случае присвоения авторства его произведения, неправомерного использования объекта авторского права.

Еще не устоялась судебная практика в отношении определения размера компенсации. Истец указывает «желаемую сумму», но «такая сумма ... не более чем мнение истца»[32].

Следует уточнить: указанная истцом сумма составляет размер заявленного им иска.

Практика показывает, что истцы определяют сумму компенсации значительно выше, чем это делает суд в своем решении. У истца есть право изменить размер исковых требований как в сторону снижения, так и увеличения. Целесообразность обсуждения этого вопроса в суде может возникнуть в связи с выяснившимися в ходе рассмотрения дела фактами: материальное положение ответчика; степень значительности вреда, причиненного истцу; элемент вины самого истца (его правонарушающее поведение или «взаимность» причинения вреда сторонами друг другу и т. п.)

4.2. Административная и уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав.

Законодательство России, как и многих других государств, наряду с мерами гражданско-правовой защиты авторских прав устанавливает административную и уго­ловную ответственность за нарушение авторских и смежных прав.

Условия и порядок применения мер административной ответственности за нарушение авторских и смежных прав устанавливаются ст. 48-49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», ст. 10-12, 22, 22¹, 27, 28 Закона РСФСР  «О  конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», ст. 7.12 КоАП РФ (ст. 150⁴  КоАП РСФСР). Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» помимо общей ссылки на то, что за нарушение предусмотренных настоящим Законом авторских и смежных прав наступает административная ответственность в соответствии с законодательством РФ (п.1 ст.48), предусматривает две конкретные административно-правовые санкции.

Согласно п. 2 ст. 49 Закона суд или арбитражный суд помимо возмещения убытков, взыскания дохода или выплаты компенсации в твёрдой сумме за нарушение авторских и смежных прав взыскивается штраф в размере 10 % суммы, присуждённой судом в пользу истца. Сумма штрафов направляется в установленном законодательством порядке в соответствующие бюджеты. Эта санкция является дополнительной карательной мерой воздействия на правонарушителя. По смыслу закона взыскание данного штрафа является не только правом, но и обязанностью суда, которая, однако, на практике в большинстве случаев судами не выполняется.

Второй административной санкцией является предусмотренная п. 4 ст.49 Закона конфискация контрафактных экземпляров произведения или фонограммы, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения. Однако данная санкция носит административно-правовой характер лишь тогда, когда по решению суда указанные предметы подлежат уничтожению. В отличие от взыскания штрафа, применение  конфискации зависит от усмотрения суда. На практике данная мера также не находит применения.

Закон РСФСР «О  конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» позволяет обладателям авторских и смежных прав обращаться за защитой своих нарушенных прав в антимонопольные органы РФ. Правовой базой для этого служит ст. 10 указанного Закона, которая признаёт одной из форм недобросовестной конкуренции «продажу товаров с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции. Выполнения работ услуг». Государственные антимонопольные органы (Федеральный антимонопольный орган и его территориальные органы) имеют одной из своих задач «Предупреждение, ограничение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции» (п. 1 ст. 11 Закона) и наделены полномочиями  «давать хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушений антимонопольного законодательства и (или)  об устранении их последствий» и «принимать решения о наложении штрафов на коммерческие и некоммерческие организации и административных взысканий на их руководителей, граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей» (ст. 12 Закона).

На основании решения комиссии в соответствии с указанной статьёй выносится предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, которое в установленном порядке направляется или вручается лицу, совершившему это нарушение. Неисполнение предписания, т.е. уклонение от исполнения, частичное исполнение или несвоевременное исполнение предписания, влечёт за собой  ответственность.

КоАП РФ устанавливает административную ответственность за ввоз, продажу, сдачу в прокат и иное незаконное использование в коммерческих целях экземпляров произведений и фонограмм (ст. 7.12) Данная ответственность наступает в случаях, если: « экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством РФ «Об авторском праве и смежных правах », или на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав -
 с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения. За такие действия может быть наложен штраф на граждан в размере от 15 до 20 минимальных размеров оплаты труда, а на должностных лиц в размере от 30 до 40 минимальных размеров оплаты труда, на юридических лиц – от 300 до 400 минимальных размеров оплаты труда,  с конфискацией контрафактных экземпляров произведений или фонограмм а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

В соответствии с УК незаконное использование объектов автор­ского права, а равно присвоение авторства, если эти действия причинили крупный ущерб, признаются уголовным преступлением. Объектом данного преступления являются охраняемые законом авторские и смежные с ними права, как составная часть гарантированной ст. 44 Конституции РФ свободы литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Конституция РФ предусматривает защиту законом интеллектуальной собственности. Статья 146 (а также 147) УК устанавливает такую защиту, выступающую важной гарантией указанных прав.

Объективная сторона рассматриваемого преступления  состоит из:

а) двух альтернативных деяний:

- незаконного использования объектов авторского права или смежных прав или

- присвоения авторства;

           б) крупного ущерба;

           в) причинной связи между указанными деяниями и ущербом.

Состав данного преступления имеет материальный характер, т. е. сам факт совер­шения указанных выше действий еще не заключает в себе состава оконча­тельного преступления. Лишь при действительном причинении этими действиями крупного ущерба преступление считается совершенньм. Поэ­тому противоправные действия, которые еще не привели к крупному ущербу, но могли его вызвать, образуют покушение на преступление. Те же действия, которые не привели и не могли привести к крупному ущербу, уголовным преступлением не признаются.

Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 146 УК РФ, характеризуется прямым умыслом или косвенным умыслом. Виновный осознает, что незаконно  использует объекты авторского или смежных прав либо присваивает авторство, предвидит, что этим причинит крупный ущерб потерпевшему, и желает его причинить или сознательно его допускает, либо безразлично относится к его наступлению.

Субъективная сторона рассматриваемого преступления помимо умысла характеризуется определенными мотивами и целями. Наиболее типичными мотивами его совершения являются корысть и честолюбие. Цели в большинстве случаев совпадают с мотивами, хотя иногда приобретают и самостоятельное значение. Так, плагиат может быть совершен с целью вступления в творческий союз, занятия определенной должности, защиты диссертации и т. п.

Уголовную ответственность за нарушение авторских или смежных прав несут лица, достигшие 16 лет.

Возбуждение и рассмотрение в суде дел о нарушении авторских прав имеет ряд важных процессуальных особенностей. Прежде всего они явля­ются делами так называемого частного обвинения, т.е. делами, которые возбуждаются не иначе, как по желанию потерпевшего. Правда, в исклю­чительных случаях, если дело о каком-либо преступлении имеет особое общественное значение или если потерпевший в силу беспомощного состояния, зависимости от обвиняемого или по иным причинам не в состоянии защитить свои права и законные интересы, прокурор вправе возбудить такое дело и при отсутствии жалобы потерпевшего. Для возбуж­дения дела потерпевший должен подать жалобу в суд, указав в ней, когда, кем и где совершено противоправное деяние, в чем конкретно оно выра­зилось и чем подтверждается просьба потерпевшего о привлечении нару­шителя к уголовной ответственности. Суд не вправе оставить без разрешения жалобу потерпевшего по мотивам малозначительности, отсут­ствия доказательств и т. п. Отказ в возбуждении уголовного дела по жалобе потерпевшего во всех случаях должен быть процессуально оформлен постановлением судьи и с изложением в нем мотивов принятого решения.

Дела о нарушении авторских прав не подлежат прекращению в случае примирения потерпевшего и обвиняемого, что в целом не характерно для дел частного обвинения. Производство по этим делам ведется в общем порядке, т.е. с проведением предварительного расследования, которое производится органами прокуратуры.

Если нарушение авторских прав совершено впервые, если характер деяния и данные о личности правонарушителя свидетельствуют о возмож­ности его исправления и перевоспитания без применения уголовного наказания, суд может вынести определение о прекращении уголовного дела с передачей материалов на рассмотрение товарищеского суда. В реальной жизни меры уголовной ответственности за нарушение авторских прав реализуются на практике крайне редко.

---

[1] ^{См., напр.: Гаврилов Э.П. Советское авторское право. Основные положения. Тенденции развития М., 1984. С.59; Егоров Н.Д. Гражданско-правовое регулирование общественных отношений. Л., 1988. С. 147 и др.}

[2] Венгеров А.Б. О прецендентном толковании правовой нормы // Учен. зап. Всесоюзн. Научно-исслед. Ин-та сов. Зак-ва М., 1966. Вып.6. С. 3.

[3] См. Савельева И.В. Методологические и теоретические проблемы юридической науки. М. МГУ. 1985. С. 199.

[4] ^{.См. Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. Уче.бник. М. Проспект.1996. С. 36}

[5] ^{. См. Савельева И.В. Указ.работа. С 200}

[6] ^{. См. Сергеев А.П. Там же. С.37}

[7] См. Ананьева Е.В. Становление авторского права в России. Журнал «Современное право» 1999. № 1. С.5.

[8] ^{.См. Савельева И.В. Указ.работа. С. 205}

[9] ^{См. Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. Учебник торгового права (по издательству 1914 г.), М. Спартак С. 454.}

[10] ^{См. Сергеев А.П. Там же. С. 39.}

[11] ^{4. Гордон  М.В. Советское авторское право М.: Гос. изд-во юридической литературы. 1955. С. 23.}

[12] ^{См. Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Авторское право. М. Гос изд-во юридической литературы. 1957. С. 22.}

[13] ^{См. Чернышёва С.А.  Авторский договор в Гражданском праве России. М. Гардарика. 1996. С. 10-11}

[14] ^{Гордон М.В. Советское авторское право. М. 1955. С. С.61; Корецкий В.И. Авторские отношения в СССР. Сталинабад, 1959 С. 150; Мартынов Б.С. Права авторства в СССР. С. 136, Попов В.А. О понятии и признаках объектов авторского права. Проблемы советского авторского права. М., 1979.}

[15] ^{Чернышова С.А. Правоотношения в сфере художественного творчества. М. 1979. С.77; Гаврилов Э.П. Советское авторское права. М. 1984. С. 92.}

[16]  ^{Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М.1956. С. 42.}

[17]  ^{Шершеневич Г.Ф. Авторское право на литературные произведения. Казань. 1891.С.130.}

[18] ^{Гордон  М.В. Советское авторское право. М.1955. С. 31; Сергеев А.П. Авторское право России. СПб. 1994. С. 98 и др.} 

[19] ^{Канторович Я.А. Авторское право на литературные, музыкальные, художественные и фотографические произведения.}

^{Новый  закон от 20 марта 1911 г. СПб. 1911. С.193.}

[20] ^{Дозорцев В.А. Авторские дела в суде: Научно-практический комментарий. М. 1985. С. 50}

[21] ^{Кириллова М.Я. Развитие советского авторского права. Свердловск. 1982. С. 24.}

[22] ^{Камышев В.Г. Права авторов литературных произведений. М. 1972. С 105-109; Савельева И.В. Правовое регулирование отношений в области художественного творчества. С.55; Сергеев А.П. Авторское право России. СПб. 1994. С. 105.}

[23]  ^{Никитина М.И. Авторское право на произведения науки, литературы и искусства. Казань. 1972. С. 33; Чернышшева  С.А. Правоотношения в сфере художественного творчества. М. 1979. С. 68; Гаврилов Э.П. Закон об авторском праве и смежных правах. Вступ. статья. М. 1993. С. XIV.}

[24] Гаврилов Э.П. Комментарий к закону РФ «Об авторском праве и смежных правах». М. 1996. С.114.

[25] ^{См. Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Авторское право. М. Гос изд-во юридической литературы. 1957. С. 147-148.}

[26]  ^{Сергеев А.П. Авторское право России.. М. 1996. С.181.}

[27] ^{Никитина М.И. Авторское право на произведения науки, литературы и искусства. С 75-76.}

[28] Бутнев В.К. К понятию механизма защиты субъективных прав/Субъективное право. Проблемы осуществления защиты. Владивосток. 1983. С. 10.

[29] Гражданское право : В 2 т. Том 1: Учебник / Отв. Ред. Проф. Е.А. Суханов. – М., 1998. С. 160 - 161

[30] Эрделевский А. М. Моральный вред и компенсация за страдания. М., 1997. С. 91.

[31] .Сборник постановлений Пленума Верховного Суда Российской Федерации. 1961 – 1996. М., 1997. С. 171

[32]  Эрделевский А. М. Указ. работа. С. 59.

 

---

 

Заключение

Как известно, российский Закон «Об авторском праве и смежных правах» не является оригинальной разработкой лиц, входивших в рабочую группу по подготовке проекта Закона. По своей структуре, содержанию большинства норм, конкретным формулировкам и объёму Закон процентов на девяносто совпадает с Типовым законом ВОИС об авторском праве и смежных правах, что послужило известным залогом высокого уровня нового Закона.

Оценивая Закон в целом, можно отметить следующее. Прежде всего с его принятием российское авторское право впервые за всю его историю сблизилось с уровнем авторско-правовой охраны, которая обеспечивается в большинстве развитых стран мира. Характерной чертой Закона является его рыночная направленность. Закон значительно расширяет возможности участников авторских и смежных с ними отношений по свободному распоряжению принадлежащими им правами. Имущественные права авторов стали своеобразным товаром, который может свободно отчуждаться и передаваться на основании гражданско-правовых сделок. Одновременно отменены многие из существовавших ранее гарантий и ограничений, которые были призваны ограждать права создателей творческих произведений. Такой подход, конечно, является достаточно жёстким, но он характерен для рыночных отношений,  которые внедряются в рассматриваемую сферу.

Особенностью Закона является изменение  ключевых моментов правового регулирования авторских отношений по сравнению с ранее действовавшим законодательством, которое выражается в ином юридико-техническом подходе к регулированию некоторых аспектов авторских правоотношений. В качестве примера можно сослаться на отказ законодателя от конструкции авторства юридических лиц на  некоторые виды произведений, в частности энциклопедические издания, словари, журналы и т.п., введение понятия коллективного управления имущественными правами и т.д.

Следует отметить, что с принятием Закона изменился состав охраняемых смежных прав. Из числа субъектов смежных прав оказались исключены создатели видеозаписей, но наряду с организацией эфирного вещания обладателями смежных прав признаны организации кабельного вещания. Но, хотя Закон РФ и посвящает смежным правам специальный раздел, правовое регулирование связанных с ними отношений в значительной степени продолжает оставаться фрагментарным и пробельным. В частности, Закон практически не регламентирует договорные отношения в рассматриваемой сфере, не содержит норм, касающихся случаев создания объектов смежных прав усилиями нескольких лиц либо в порядке исполнения служебных обязанностей, ничего не говорит о соотношении смежных прав с правом собственности на материальные носители и т. п. В этих условиях к отношениям по созданию и использованию объектов смежных прав применяются по аналогии закона нормы авторского права в его узком смысле, а также общие положения гражданского права.

Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах», конечно, не свободен от недостатков. Некоторые из них, например, отсутствие среди прав авторов права на опубликование, а среди прав исполнителя – права авторства; неурегулированность многих вопросов осуществления смежных прав (права на объекты смежных прав, созданных в порядке выполнения служебных обязанностей, договоры в отношении передачи смежных прав и т.д.) и другие, являлись достаточно очевидными с момента принятия Закона. Ряд других недостатков, в частности наделение организаций, управляющих имущественными правами авторов и обладателей смежных прав на коллективной основе возможностью выступать от имени всех обладателей авторских и смежных прав, включая и тех, которые не передали этим организациям соответствующие полномочия; неработоспособность некоторых норм Закона, например, норм, определяющих механизм сбора вознаграждения за использование произведений и объектов смежных прав, и другие, выявился в ходе практического применения Закона.

К настоящему времени накоплен достаточный опыт для внесения в Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» необходимых изменений и дополнений. При этом речь не идёт об отказе от основных принципиальных решений авторско-правовых  вопросов или ломке закреплённых Законом правовых конструкций. Необходимо сделать их лишь более ясными и доступными, избавить  Закон от противоречий и двусмысленностей, устранить многочисленные пробелы и обеспечить работоспособность всех его ключевых норм.

Правоприменительная практика, реализация применения авторского законодательства как в судах общей юрисдикции, так и в арбитражных судах – это, пожалуй, одна из самых серьёзных проблем. В настоящее время согласно судебно-арбитражной статистике дела, связанные с защитой интеллектуальной собственности, являются одной из самых бурно растущих категорий дел, рассматриваемых в арбитражных судах. В судах общей юрисдикции число поданных исков намного больше, но сроки рассмотрения дел измеряются даже не месяцами, а годами ( с учётом частных случаев неправильного разрешения дел в судах первой и даже кассационной инстанции, необходимости пересмотра принятых судебных актов в порядке надзора). Между тем, правовая защищённость во многом зависит именно от того, насколько быстро и правильно будет разрешён спор. К тому же новизна проблем, применение норм международного права создают сложности и для правообладателей, и для пользователей, и для судей. Следовательно, следующей важнейшей задачей является совершенствование судебной системы. Добиться быстрого, объективного, беспристрастного, законного судебного разрешения возникающих конфликтов представляется возможным за счёт специализации судей  и юридических служб.

И, в заключение, хотела бы предложить, на мой взгляд, один из наиболее эффективных методов борьбы с «пиратством». РАО в рамках ст. 46 Закона РФ «Об авторском праве и смежных  правах» издать  акт, в котором будет урегулирован вопрос цены и объёма производства их  (правообладетелей авторских и смежных прав) продукции, а именно. Снижение цены на лицензионный (качественный) продукт повысит на него спрос и, соответственно, объёмы продаж, таким образом «конкуренты»-«пираты» лишатся потенциальных покупателей.  Но, более эффективно было бы провести такую же «противопиратскую» политику регулируемой монополии

в мировых масштабах, откорректировав, конечно, в соответствии с внутренними законодательствами и ценами.

 

 

БИБЛИОГРАФИЯ

Научная литература:

1.   Ананьева Е.В. Становление авторского права в России. Журнал «Современное право» 1999. № 1.

2.   Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Авторское право. М. Гос изд-во

юридической литературы. 1957.

3. Близнец И.А., Леонтьев К.Б. «Роль государства в области авторского права» статья на http://www.copyright.ru

44.Чернышова С.А. Правоотношения в сфере художественного творчества. М. 1979.

45. Чернышёва С.А.  Авторский договор в Гражданском праве России. М. Гардарика. 1996

46. Чигир В.Ф (под ред.). Сборник статей  по авторскому праву и смежным правам с аналитическим текстом Поповой И.В. Мн. Амалфея. 1999.

47.Шершеневич Г.Ф. Авторское право на литературные произведения. Казань. 1891

48.Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по издательству 1914 г.), М. Спартак

49 Эрделевский А. М. Моральный вред и компенсация за страдания. М., 1997.

Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации. //Российская газета, 1993,  25 декабря.  

2. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ. Часть первая. (в ред. Федерального закона от 10 января 2003 г.№ 15-ФЗ)

3. Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ. Часть вторая. (с изм., внесенными Федеральным законом от 26 января 1996 г. № 15-ФЗ, Постановлением Конституционного Суда РФ от 23 декабря 1997 г. № 21-П)

4. Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ. Часть третья

5. Гражданский процессуальный кодекс РСФСР Утвержден ВС РСФСР 11 июня 1964 г. Редакция от 17 марта 1997 г.

6. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ

7. Кодекс об Административных нарушениях РФ от 30 декабря  2001 г. № 195-ФЗ (в ред. Федерального закона от 31.12.2002 № 187-ФЗ) Данная редакция документа действует до 1 января 2004 г. С 1 января 2004 г. вступает в силу новая редакция.

8.  Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ. (в ред. Федерального закона от 08.04.2003г. № 45-ФЗ).

9. Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. //Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1964.

10. Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» 9 июля 1993 г.

N 5351-1(в ред. Федерального закона от 19.07.95 N 110-ФЗ)

11. Закон РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» от 23 сентября 1992 г. № 3523-1 (в ред. Федерального закона от 24.12.2002 г. № 177-ФЗ)

12. Закон РСФСР «О средствах массовой информации» от 27 декабря 1991 г.

№ 2124-1 (в ред. Федерального закона от 25.07.2002 г. №  116-ФЗ)

13. Закон  РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации) от 17 ноября 1995 г. № 169-ФЗ (в ред. Федерального закона от 10.01.2003 г. № 15-ФЗ)

14. Закон РФ «О правовой охране топологий интегральных микросхем». № 3526-1 от 23 сентября 1992 г. (в ред. Федерального закона от  09.07.2002 г. № 82-ФЗ)

15. Закон РФ «Об информации, информатизации и   защите  информации» № 24- ФЗ от 20 февраля 1995 г. (в ред. Федерального закона от 10.01.2003 г. № 15-ФЗ)

16. Закон РФ «О геодезии и картографии» от 26 декабря 1995 г. № 209-ФЗ (в ред. Федерального закона от 10.01.2003 г. № 15-ФЗ)

17. Закон РФ «О государственной поддержке кинематографии РФ» 22 августа 1996 г. № 126-ФЗ (в ред. Федерального закона от 24.12.2002 г. № 176-ФЗ)

18. Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»  от 22 марта 1991 г. №  948-1 (в ред. Федерального закона от 09.10.2002 г. № 122-ФЗ).

19. Указ Президента РФ «О государственной политике в области охраны авторского права и смежных прав» от 7 октября 1993 г. № 1607

20. Постановление  Правительства РФ от 21 марта 1994 г. № 218 «О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства»

21. Постановление Правительства РФ № 614 от 17 мая 1996 г. «О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)»

22. Постановление Правительства РФ № 524 от 29 мая 1998 г. «О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство, (съёмка) которых осуществлена до 3 августа 1992 г.»

23. Постановление Правительства РФ «О регулировании издательской деятельности в РСФСР» от 17 апреля 1991 г. № 211 ( в ред. Постановления Правительства от 08.06.93 № 542) Применяется  части не противоречащей Закону РФ от 27.12.91 № 2124-1 «О средствах массовой информации».

24.  Постановление Правительства РФ « Об утверждении…Положения о регистрационных сборах за официальную регистрацию программ для ЭВМ, баз данных  и топологий интегральных микросхем от 12 августа 1993 г. № 793, (в ред. Постановления Правительства  от 14.01.2002 г. № 8 (с изм.  от 17.05.2002 г.))

25. Постановление Правительства РФ «О регистрации кино- и видеофильмов и регулировании их публичной демонстрации» от 28 апреля 1993 г.№ 396 (в ред. Постановления Правительства РФ от 17.11.2000 г. № 859)

26.  Постановление Правительства РФ « Об утверждении положения о творческой архитектурной деятельности и её лицензировании в  РФ» от 22 сентября 1993 г. № 929 (утратил силу  связи с изданием следующего документа Постановление Правительства РФ от 08.05.2002 г. № 302)

27. Постановление Правительства РФ «О государственной поддержке театрального искусства в РФ» от 25 марта 1999 г. № 329 ( в ред. Постановления Правительста от 23.12.2002 г. № 919)

28. Приказ Министерства печати и информации РФ от 28 июля 1993 г. № 127 «Об утверждении перечня выходных сведений, размещаемых в непериодических изданиях»,

29. Письмо ГТК РФ от 28  октября 1997 г. № 01-15/20508 « О мерах по защите прав на интеллектуальную собственность»

30. Приказ Госкомиздата СССР «Инструкция о нормах издательской и авторской правки» от 11 июня 1986 г. № 257.

31. Приказ Российского Агентства по патентам и товарным знакам «Об утверждении правил регистрации договоров на программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральных микросхем» от (утратил силу в связи с изданием следующего документа Приказ Роспатента от 29.04.2003 г. № 64)

32. Приказ Роспатента «О правилах регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для ЭВМ и базу данных» от 29.04.2003 г. № 64.

33. Положение ГК РФ по кинематографии (Госкино России) «О национальном фильме № 7-1-19-37 от 17 июня 1999 г.

34. Постановление Правительства Москвы от 19 января 1999 г. № 33 «О введении защитного идентификационого знака на видио- и аудиокассеты, компьютерные информационные носители, лазерные и компакт-диски»

35. Постановление Правительства Москвы  от 27 июля 1999 года         № 693 «О дополнительных мерах по организации распространения аудио-, видеопродукции, компьютерных информационных носителй и защите аудитории кабельного телевидения от произведений, пропагандирующих порнографию и насилие».

36. Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений    (в редакции 1971 г.),

37. Всемирная конвенция об авторском праве (в редакции 1971 г.)

38.  Конвенция об охране производителей фонограмм от незаконного производства их фонограмм 1971 г.

39. Международная конвенция об охране интересов артистов-исполнителей, производителей и вещательных организаций  1961г.

Материалы судебной практики:

40. Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 18 апреля 1986 г. «О применении судами законодательства при рассмотрении споров, возникающих из авторских правоотношений».

41. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

         от 28 июля 1998 г. N. 6073/97

42. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

от 2 декабря 1997 г. N. 4894/97

 43.  Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

от 24 марта 1998 г. N. 6961/97

 44.   Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

           от 28 сентября 1999 г. N 47

 45. Обзор практики споров, связанных с применением Закона РФ

       «Об авторском праве и смежных правах».

46.Сборник постановлений Пленума Верховного Суда Российской Федерации. 1961 – 1996. М., 1997.