Особенности обязательств

Особенности обязательств

Новый Гуманитарный Университет

Натальи Нестеровой

Юридический факультет

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

по дисциплине  «ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО»

на тему:

«ОСОБЕННОСТИ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ, СВЯЗАННЫХ С

ОСУЩЕСТВЛЕНИЕМ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ

ДЕЯТЕЛЬНОСТИ»

Студента 5 курса

дневного отделения

Лебедева Юрия Геннадьевича

Научный руководитель -

Коган Борис Рафаилович

Москва - 2005 г.

ОГЛАВЛЕНИЕ

ВВЕДЕНИЕ.

ГЛАВА 1. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИЕ ДОГОВОРЫ КАК СРЕДСТВО ОФОРМЛЕНИЯ И РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ОТНОШЕНИЙ.

1.1.Специфика и социальное значение предпринимательских договоров.

1.2.Особенности заключения предпринимательских договоров.

1.3.Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение предпринимательских договоров.

ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ, СВЯЗАННЫХ С ПРЕДРИНИМАТЕЛЬСКИМИ ОТНОШЕНИЯМИ.

2.1.Договор купли-продажи.

2.2.Договор поставки.

2.3.Поставка товаров для государственных нужд.

2.4.Особенности договора аренды.

2.5.Аренда транспортных средств.

2.6.Финансовая аренда (лизинг).

2.7.Особенности договора подряда.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

БИБЛИОГРАФИЯ

ВВЕДЕНИЕ.

Переход российской экономики на путь рыночных преобразований потребовал реформирования правовой базы для регулирования общественных отношений, которые стали возникать в сфере экономического оборота и устанавливаться в процессе товарного перемещения материальных благ, опосредуя передачу материальных ценностей от одних лиц к другим. Очевидно, что по мере формирования структуры российского товарного рынка, наращивания объемов товарного оборота и развития хозяйственных связей развиваются и усложняются предпринимательские отношения, которые формируют структуру личности торгового предпринимателя, как активного субъекта, использующего свою инициативу, труд и средства для получения прибыли в качестве непосредственной экономической цели. Обязательства, возникающие в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, наделяются рядом особенностей, которые объясняются взаимодействием частноправовых и публично-правовых установлений при регулировании товарного оборота. Частноправовое регулирование признается исходной правовой базой, юридической основой предпринимательских отношений. Оно регламентирует статус хозяйствующих субъектов, регулирует совершаемые ими договорные и иные обязательства, определяет имущественные и неимущественные отношения, связанные с осуществлением торговой деятельности, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Кроме того, частное право определяет основные начала ведения предпринимательства, наделяет предпринимателей необходимой степенью правовой свободы, т.е. свободы в установлении своих прав и обязанностей на основе договоров и в определении любых не противоречащих законодательству условий договоров. Используя обширный арсенал частноправовых средств, а также обычаи делового оборота, предприниматель получает возможность самостоятельно решать на юридической основе широчайший спектр задач в хозяйственной сфере.

Наряду с частноправовыми нормами предпринимательская деятельность весьма широко регламентируется налоговыми, финансовыми и другими публично-правовыми установлениями. Это регулирование обеспечивает интересы государства и общества. Одновременно оно налагает финансовые, организационные и иные обременения и ограничения на предпринимателей. Воздействие публичного права на предпринимательскую деятельность носит весьма разнообразный характер. Одной из важных задач публично-правового регулирования служит внесение организованности в предпринимательскую деятельность в интересах государства, общества и отдельных групп населения. Таковы государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, выдача лицензий на осуществление определенных видов деятельности, государственная регистрация отдельных видов сделок. В этом аспекте предпринимательская деятельность рассматривается как основывающаяся на применении частноправовых средств система публично-правового регулирования путем прямого нормативного или распорядительного воздействия изменяет и трансформирует в желаемом направлении.

Особенности обязательств, связанные с непротиворечивым взаимодействием публично-правового и частноправового регламентирования предпринимательской деятельности, имеют важное значение как для юридической науки, так и для предпринимательской практики.

Это послужило причиной выбора нами данной темы для квалификационной работы, в которой мы исследуем как общие положения о предпринимательских договорах, так и отдельные виды договоров, наиболее часто встречающихся в сфере предпринимательства (купли-продажи, поставки, аренды, подряда).

Далее будет рассмотрена специфика и социальное значение предпринимательских отношений, особенности отдельных видов предпринимательских договоров, а также характерные черты этих договоров, позволяющие выявить особенности предпринимательских договоров вообще, которые отличают их от общегражданских, и каждого в частности, что дает возможность для разграничения, например, арендных отношений от поставки. Поскольку отнесение конкретного отношения к тому или иному предпринимательскому договору вызывает затруднения в правоприменительной практике и имеет определяющее значение для участников этих отношений, для государственных органов, а значит и для общества в целом.

В работе нами будет проведен анализ действующего законодательства, приведены примеры из судебной практики, рассмотрены высказывания других авторов на спорные вопросы и сформулированы собственные предложения и выводы.

Обязательство как институт гражданского права и отношения между хозяйствующими субъектами широко освещается в юридической литературе, например:

И.Б. Новицкий., А.А. Лунц. Общее учение об обязательстве;[1]О.С. Иоффе Обязательственное право;[2]М.И. Брагинский, В.В.Витрянский. Договорное право. Общие положения.[3]

Предпринимательские отношения также в центре внимания исследователей: А.Е. Пилецкий. Теоретические проблемы правового статуса предприятия в социально-экономической системе государства;[4] Ю.В. Романец. Система договоров в гражданском праве России;[5] В.В. Витрянский. Договор купли-продажи и его отдельные виды;[6] Н.Р. Кравчук. Лизинговые отношения как предмет гражданско-правового регулирования.[7]

ГЛАВА 1. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИЕ ДОГОВОРЫ КАК СРЕДСТВО ОФОРМЛЕНИЯ И РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ОТНОШЕНИЙ.

1.1. Специфика и социальное значение предпринимательских договоров.

Реализация коммерческих планов любого хозяйствующего субъекта, будь то юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, невозможна без заключения договоров.

Нельзя недооценивать значение договора в предпринимательской деятельности, поскольку, большинство положений действующего гражданского законодательства имеют диспозитивный характер. Это означает, что стороны практически любого договора вправе по своему усмотрению придерживаться тех или иных форм и конструкций, которые установлены в законе. Кроме того, юридически грамотно составленный договор - это гарантия успешного достижения преследуемых хозяйствующим субъектом целей и задач, а также эффективной защиты его прав и законных интересов. В ряде случаев от вида и содержания договора зависит тот или иной режим налогообложения.

Длительное время в отечественном гражданском праве все договоры подразделялись на два типа: общегражданские и хозяйственные. В настоящее время хозяйственные договоры в том понимании, в котором они применялись до реформирования экономики, уже не адекватны существующим общественным отношениям и действующему законодательству.

В связи с необходимостью адаптировония договоров к условиям рынка законодательство содержит прямое указание на предпринимательскую деятельность сторон договора и предусматривает различный порядок заключения договоров в качестве общегражданских и предпринимательских.

В соответствии со ст. 506 ГК РФ[8] предпринимательская деятельность продавца и использование покупателем товара для предпринимательской деятельности является условием отнесения соглашения к договору поставки. И наоборот, по признаку предпринимательской деятельности исключается возможность заключения некоторых договоров. Например, согласно ст. 575 ГК РФ запрещается дарение в отношениях между коммерческими организациями; данное обстоятельство, в свою очередь, препятствуют заключению коммерческими организациями в отношениях между собой договоров безвозмездного пользования имуществом.

Вместе с тем, одни и те же договоры могут заключаться и в сфере общегражданского оборота, и в предпринимательских отношениях. Например, договор хранения можно отнести как к общегражданским, так и к предпринимательским. Общегражданский договор хранения всегда является реальным договором, т.е. заключается между «присутствующими» сторонами. Если договор хранения регулирует предпринимательские отношения, то сделка может носить как реальный, так и консенсуальный характер.(п. 2 ст. 886 ГК РФ). В этом случае договор может быть заключен между участниками, разделенными не только временем, но и пространством.

Особо регулируется в гражданском законодательстве возможность досрочного исполнения договорного обязательства по общегражданскому договору и по договору, опосредующему предпринимательскую деятельность. По общегражданскому договору должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законом или условиями обязательства либо не вытекает из его существа. Однако, досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, допускается только в случае, когда возможность исполнить его до срока предусмотрена законом или условиями договора, либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства.

При этом лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. независимо от вины, в то время как по общегражданскому договору ответственность основывается на виновности должника. Кроме того, ответственность участников предпринимательского договора усиливается солидарным характером ответственности должников и солидарностью требований кредиторов (п.2 ст.322 ГК РФ).

Как правило, для оформления хозяйственных связей используются модели, предусмотренные частью второй ГК РФ (купля - продажа, аренда и т.д.), однако закон позволяет заключать договоры, не предусмотренные ГК или иными правовыми актами. Главное, чтобы такие договоры не противоречили действующему законодательству.

На практике нередко встречаются ситуации, когда для регулирования конкретных предпринимательских отношений требуется заключение договора, который содержит элементы разных договоров. Например, договор, по условиям которого заказчик обязуется взамен выполненных для него работ поставить подрядчику определенный товар, является смешанным договором, поскольку в нем сочетаются элементы подряда и поставки. При этом к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа этого договора.

Судебно-арбитражная практика.

Предприятие обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о взыскании задолженности и неустойки за просрочку оплаты комиссионных. Судом первой и апелляционной инстанций исковые требования удовлетворены полностью, однако кассационная инстанция привлекла к участию в деле соответчика (товарищество) и по результатам рассмотрения спора в удовлетворении исковых требований предприятию было отказано.

Однако при пересмотре дела в порядке надзора решением Президиума Высшего арбитражного суда РФ вышеуказанные решения были отменены и дело было направлено на новое рассмотрение по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между товариществом, предприятием и акционерным обществом было заключено соглашение о сахарного песка. Согласно условиям договора, предприятие обязалось уплатить товариществу определенную сумму за поставку товара акционерному обществу, которое, в свою очередь, должно было оплатить предприятию фактически полученный товар. Кроме того, в договоре было предусмотрено, что акционерное общество должно выплатить предприятию дополнительные суммы в процентном выражении (комиссионные). При рассмотрении данного спора и отказе в удовлетворении исковых требований кассационная инстанция исходила из того, что к отношениям сторон не могут быть применены правила гл.42 ГК РФ (заем и кредит), поскольку соглашение о поставке не подпадает под признаки договора комиссии и не содержит элементов коммерческого кредита.

Однако, по мнению Президиума Высшего арбитражного суда, данный вывод нельзя признать правовым, так как в соответствии со ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Таким образом, Высший арбитражный суд РФ указал, что договор не только создает обязательство, но и определяет его содержание, и стороны свободны в формировании условий договора, а значит, и в определении своих прав и обязанностей.

В связи с вышеуказанными обстоятельствами дело было направлено на новое рассмотрение, так как кассационная инстанция, не дав правовой оценки соглашения о поставке, сделала выводы, не соответствующие сути отношений и закону.[9]

Законодательство возлагает на предпринимателей обязанность по сотрудничеству не только в процессе исполнения договора, но и тогда, когда самого договора нет. Так например, при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение тридцати дней со дня получения этого предложения, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения. Сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в соответствующий срок, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий.

И при исполнении обязательств, возникших из предпринимательских договоров, стороны обязаны сотрудничать, оказывать содействие партнеру в исполнении им своих обязанностей. Так согласно ст.483 ГК РФ покупатель обязан известить продавца о нарушении условий договора купли - продажи о количестве, ассортименте, качестве, комплектности, таре и упаковке в срок, установленный законом, иными правовыми актами или договором, а если такой срок не установлен, - в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено исходя из характера и назначения товара. В случае невыполнения покупателем данной обязанности продавец вправе отказаться полностью или частично от удовлетворения требований покупателя о передаче ему недостающего количества товара, замене товара, о затаривании или об упаковке товара и т.д., если докажет, что невыполнение этого правила покупателем повлекло невозможность удовлетворения его требований или влечет для продавца несоизмеримые расходы по сравнению с теми, которые он понес бы, если бы был своевременно извещен о нарушении договора.

Несмотря на то, что ст. 483 ГК РФ размещена в параграфе 1 главы 30 «купля - продажа», ее содержание свидетельствует, что данная норма, в основном, направлена на регулирование отношений между предпринимателями. Принцип сотрудничества при исполнении предпринимательских договоров нашел свое отражение в целом ряде статей ГК РФ, например, ст. 718, 743, 747, 753 ГК РФ. Кроме того, даже если нормы законодательства не содержат указания на данный принцип, деловая практика показывает, что отсутствие сотрудничества в предпринимательских отношениях может послужить основанием для применения «совместной» ответственности (ст. 404 ГК РФ). В ГК РФ есть ряд норм, прямо указывающих на необходимость экономичности исполнения обязательств, что позволяет избегать дополнительных имущественных затрат и потерь. Так, согласно ст. 713 ГК РФ подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономично и расчетливо. В соответствии со ст. 514 ГК РФ сторона, принявшая товар на ответственное хранение, может рассчитывать на возмещение лишь необходимых расходов, понесенных ею при реализации данных товаров, а расходы сверх необходимых возмещению не подлежат.

Интерес предпринимателей, вступающих в какие-либо договорные отношения в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности направлен, прежде всего, на получение прибыли. Именно прибыль представляет основную цель деятельности любой коммерческой организации (ст. 50 ГК РФ) или индивидуального предпринимателя (ст. 2 ГК РФ).

Однако получение прибыли предпринимателем является не только его частным интересом. В том, чтобы предпринимательская деятельность была прибыльной, заинтересовано как государство, так и общество: уплата налогов, создание новых рабочих мест, производство товаров и оказание услуг ... - все это составляет уже не только частный, но и публичный интерес. «В силу рациональности экономической деятельности прибыльность предприятия оказывается предпосылкой всеобщего блага»[10].

Таким образом, можно сделать вывод о том, что наличие указаний в законодательстве на необходимость сотрудничества предпринимателей и экономичного исполнения ими своих обязательств свидетельствует о том, что их предпринимательская деятельность имеет не только частный, но и публичный интерес.

Но несмотря на общий дух конкуренции между предпринимателями, не следует полагать, что они всегда и во всем должны быть антагонистами. Характерной чертой всех предпринимательских отношений является направленность на получение прибыли, и поэтому, на наш взгляд, можно утверждать об известной солидарности их интересов. Исследование специфики обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, по нашему мнению, невозможно без уяснения сути социального государства, необходимость формирования которого определена в ст.7 Конституции РФ.

Характерной чертой социального государства является социальная рыночная экономика. Применительно к российским условиям формирования социального государства Г.А Гаджиев отмечает, что «принцип социального государства, закрепленный в основах конституционного строя, ограничивает свободу предпринимательства в России; равенство перед законом интерпретируется как необходимость посредством справедливого перераспределения в обществе обеспечивать равенство в результатах. С наличием этого принципа связана возможность ограничений основных экономических прав и свобод. Защита прав предпринимателей должна основываться на гармонии между конституционным закреплением этих прав и возможностью их ограничения в целях общего блага. Вряд ли принцип социального государства будет интерпретироваться одинаково в России и , скажем, в Германии. В России, выходящей из распределительной и уравнительной социальной системы, социальные права, на наш взгляд, имеют более важное значение и требуют большого внимания»[11].

Для реализации социальных программ государство нуждается в средствах, а поскольку данный вопрос будет решаться в том числе и за счет налогов, то и государство заинтересовано в прибыльности предпринимательской деятельности. Значит, предприниматели прямым или косвенным образом будут вовлекаться в процесс построения социальной рыночной экономики. Поэтому предпринимательские отношения в большей степени, чем общегражданские, регламентируются не только гражданским законодательством, но и актами других отраслей: финансового, таможенного, налогового и др.

Поскольку государство заинтересовано в прибыльности предпринимательской деятельности, налоговое законодательство, например, устанавливает определенные изъятия из общегражданского принципа свободы договора. Согласно ст.40 Налогового кодекса РФ[12] налоговые органы вправе контролировать правильность применения цен по сделкам. Если налоговый орган установит отклонение цены более чем на 30 % от рыночной цены однородных товаров, он вправе вынести решение о доначислении налога и пени, исходя из рыночных цен.

Например,:

*   статьи 32, 40 Лесного кодекса РФ[13] определяют существенные условия договоров аренды и концессии участков лесного фонда;

*   статья 57 Водного кодекса РФ[14] определяет существенные условия договора о пользовании водным объектом;

*   согласно Указа Президента РФ «О мерах по повышению собираемости налогов и других обязательных платежей и упорядочению наличного и безналичного денежного обращения» № 1212 от 18 августа 1996 года (с изменениями от 30 октября 1998 года)[15] предприниматели обязаны указывать в агентских договорах и договорах комиссии условие о перечислении в течение трех банковских дней на расчетный счет принципала всего полученного агентом по этим сделкам, за исключением вознаграждения, предусмотренного договором.

Вопреки провозглашенному принципу свободы договора ряд законов обязывает предпринимателя к заключению договора, например, Федеральный Закон «О государственном материальном резерве» № 79-ФЗ от 29.12.1994 года (с изменениями от 30.12.2001 г.)[16],Федеральный Закон «О государственном оборонном заказе» № 213-ФЗ от 27.12.1995 года (с изменениями от 6.05.1999 года)[17],Федеральный Закон «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» № 60-ФЗ от 13.12.1994 года (с изменениями от 6.05.1999 года)[18].

В связи с изложенным можно утверждать, что некоторая тенденция ограничения свободы договора посредством определения существенных условий, а также установления обязанности заключения договоров более всего характерна не для общегражданских, а для предпринимательских договоров. Это объясняется тем, что государство проявляет особую заинтересованность в результатах предпринимательской деятельности. Данное обстоятельство свидетельствует также о том, что государство не самоустранилось от регулирования экономических процессов в стране. Изменилась лишь тактика и средства регулирования. Если в прошлом это происходило посредством применения жестких плановых показателей, то в настоящее время государственными регуляторами экономических процессов являются контроль за содержанием предпринимательских договоров, вменение в обязанность заключать такие договоры, а также придание приоритета общественным интересам при изменении договоров, их расторжении или признании недействительными. Причем институт принудительного договора широко применяется и в практике регулирования экономики западных стран.[19]

Частно-публичный характер предпринимательской деятельности не мог не сказаться на эволюции договора как правовой формы, которая опосредует предпринимательскую деятельность. По мере усиления публичности в том или ином виде предпринимательской деятельности, заинтересованности общества в определенных товарах, работах и услугах государство устанавливает все большее число всевозможных условий, относящихся к существенным и необходимым. Таким образом, в российской правоприменительной практике все в большей мере происходит отход от принципа свободы договора, от понимания договора как соглашения сторон и воля предпринимателей все в большей степени подпадает под жесткую регламентацию.

Данная эволюция завершается тогда, когда предприниматель уже не вправе уклониться от заключения договора: он обязан его заключить. Если он этого не сделает и спор дойдет до суда, ему все равно придется поставлять товар, выполнять работы или оказывать услуги, но уже на условиях, которые содержатся в судебном решении. И эта ситуация далека от соглашения на основе свободного волеизъявления сторон. Можно отметить, что здесь используется легальная модель договора, поскольку отсутствует более подходящая правовая форма для данных правовых отношений с участием предпринимателя. Договор здесь - средство прикрытия разногласий партнеров.[20]

Государство ориентирует предпринимателя на то, чтобы погоня за прибылью сочеталась с общественными социальными интересами и при этом экономическая деятельность предпринимателя должна оставаться понятной и прозрачной.

Поэтому государство принимает меры к недопущению внеэкономического обогащения предпринимателя, увеличения объемов его богатства без соответствующего увеличения производства необходимых обществу товаров, работ и услуг. Так, согласно ст. 333 ГК РФ суд вправе уменьшить неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. При этом арбитражный суд должен уменьшить размер неустойки независимо от того, заявлялось ли такое ходатайство ответчиком. То есть это не право, а обязанность суда. (п. 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ «Обзор практики применения арбитражными судами ст. 333 ГК РФ» № 17 от 14 июля 1997 г.)[21].

Однако законодательство в этом плане непоследовательно. В частности, возникает вопрос о правомерности повышенной ответственности, когда согласно ст. 394 ГК РФ убытки могут быть взысканы в полном объеме сверх неустойки. Если убытки возмещены кредитору в полном объеме, то полученная им сверх убытков неустойка - есть не что иное, как внеэкономическое обогащение. Уж если законодатель имел в виду усилить ответственность должника, то логичнее было бы взыскать неустойку в доход государства, а не частного лица. Данный пробел в законодательстве может привести к тому, что один предприниматель обогатиться без всякого на то экономического основания, а другой, напротив, сверх того, что он полностью возместил убытки кредитору, должен еще дополнительно уплатить ему известную сумму.

Вышеизложенное позволяет сделать вывод: как предпринимательская деятельность, так и опосредующие ее предпринимательские договоры обладают значительными особенностями и спецификой, что свидетельствует об особом подходе законодателя к предпринимателям и их деятельности.

Вместе с тем, предпринимательские договорные обязательства остаются в рамках гражданско-правового регулирования. Даже в случае заключения договора на условиях суда или, например, когда предприниматели передали решение преддоговорного спора на усмотрение суда, следует иметь ввиду, что суд - это орган правосудия, решающий спор между субъектами гражданского права. И даже если одна из сторон будет понуждена решением суда к заключению договора и он будет заключен на условиях суда, например, договор складского хранения, заключенный товарным складом общего пользования согласно ст. 908 ГК РФ, такой договор исполняется, изменяется, расторгается в том же порядке, что и договор, основывающийся на соглашении сторон. В данной ситуации элементы принудительности достаточны для отграничения предпринимательского договора от общегражданского. Только в договорах, опосредующих отношения по удовлетворению государственных нужд, принудительность приобретает особое качество и распространяется не только на заключение договоров, но и на их изменение, а также на формирование их содержания, что придает им особую специфику.

Обилие специальных правил, регулирующих, предпринимательские отношения, не должно затмевать того факта, что основу такого регулирования составляют нормы гражданского права. Специальные правила регулируют не столько отношения между участниками договора, сколько отношения между ними и государством, т.е. налоговыми, финансовыми и д.р. органами. Это свидетельствует о публичности предпринимательских договоров. Таким образом, предпринимательский договор является правовой формой, которая объединяет интересы как предпринимателей, так и государства и общества. На это свойство указывал О.А. Красавчиков[22].

Эта публичность предпринимательских договоров в настоящее время не только необходима - она должна получить дополнительное развитие в связи с процессами интернационализации мировой экономики, а также наращивания в том числе и международных предпринимательских связей. Вместе с тем процесс глобализации мировой экономики требует, чтобы государство выступало в качестве глобального предпринимателя, не зацикливалось на регулировании предпринимательских отношений, но и активно поддерживало российских предпринимателей как на внутреннем, так и на внешнем рынке.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что предпринимательская деятельность - это, конечно, частная деятельность, однако имеющая большое социальное значение, что обуславливает необходимость учета интересов государства и общества, их законодательном закреплении и особом правовом регулировании обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности через предпринимательские договоры, которые характеризуются следующими особенностями:

· субъектами договора являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность;

· предметом договора могут быть товары, работы, услуги, не предназначенные для личного, семейного, домашнего или иного подобного использования участниками договора;

· широкое использование безвинной ответственности участников договора в отношениях между собой и солидарная ответственность их в отношениях с третьими лицами;

· свобода предпринимательского договора может быть ограничена по его содержанию, порядку заключения, изменения, расторжения;

· правовое регулирование предпринимательских отношений осуществляется не только гражданским, но и другими отраслями законодательства;

· целью любого предпринимателя является получение прибыли и это предполагает участие в формировании социально-ориентированной рыночной экономики посредством производства и реализации пользующихся спросом товаров, выполнения работ, оказания услуг, а также создания новых рабочих мест и уплаты вмененных законодателем налогов.

Публичная составляющая обязательств, возникающих в предпринимательских отношениях, имеет важное значение и направлена на обеспечение общественных интересов и реализацию конституционного принципа социального государства.

1.2. Особенности заключения предпринимательских договоров.

При заключении договора всегда кто-то первым проявляет инициативу и предлагает потенциальному партнеру заключить соглашение. Предложение заключить договор является офертой, а лицо, выступившее с офертой, именуется оферентом. При этом предложение (оферта) должно соответствовать ряду условий:

· быть достаточно определенным, т.е. заключать в себе существенные условия будущего договора;

· быть адресованным одному или нескольким конкретным лицам;

· выражать намерение оферента заключить договор с лицом, которому оферта была адресована.

Если в предложении отсутствует хотя бы одно из перечисленных условий, оно рассматривается не в качестве оферты, а как предложение (вызов) на оферту. Например, реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, в соответствии со ст. 437 Налогового Кодекса РФ[23] рассматриваются как приглашение делать оферту, если иное не будет указано в предложении. Исключение составляют так называемые публичные оферты, т.е. предложения, содержащие все существенные условия будущего договора, из которого усматривается воля оферента заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзовется. На принципах публичной оферты работают розничные торговые предприятия, гостиницы, предприятия связи, энергоснабжения, транспорт общего пользования и др.

Согласие адресата, получившего оферту, на заключение договора на условиях, определенных в оферте, является акцептом, а само лицо - акцептантом. В связи с этим возникает вопрос, с какого момента договор будет считаться заключенным: с момента акцептования оферты или с момента, когда оферент узнал, что его оферта акцептована. В соответствии со ст. 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения акцепта оферентом.

Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Акцепт не может дополнять оферту какими-либо условиями. Акцептант не вправе принимать лишь часть условий, содержащихся в оферте. Если в акцепте будут содержаться какие-либо изменения условий, содержащихся в оферте, такой акцепт следует считать офертой. В этом случае участники переговоров лишь меняются местами: акцептант становится оферентом, а оферент может оказаться в роли акцептанта.

На практике возникает проблема пробелов в оферте, когда какие-то условия нуждаются в дополнительных уточнениях, оговорках. В международной торговой практике такие дополнения и уточнения считаются допустимыми. Так, согласно ст. 19 Венской Конвенции ООН «о договоре международной купли-продажи товаров» ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнительные или отличные условия, не меняющие существенно условий оферты, являются акцептом, если только оферент без неоправданной задержки не возразит против этих расхождений устно или не направит уведомление об этом.[24]

 Если он этого не сделает, то условиями договора будут считаться условия оферты с изменениями, содержащимися в акцепте. Следовательно, в международной торговой практике возможны некоторые дополнения или уточнения оферты в акцепте при соблюдении некоторых условий.

На наш взгляд, отечественное законодательство не предусматривает такой возможности. Согласно п. 1 ст. 438 ГК РФ акцепт должен быть полным и безоговорочным. Поэтому никакие уточнения, дополнения или иные новации оферты в акцепте недопустимы. В противном случае такой акцепт должен быть квалифицирован не иначе как новой офертой. Акцепт должен быть сделан в той же форме, что и оферта, при этом молчание может быть расценено в качестве акцепта, если это предусмотрено законом, обычаями делового оборота или вытекает из прежних деловых отношений. По общему правилу молчание акцептом не является. Акцепт может быть выражен фактическими (конклюдентными) действиями контрагента, если в срок, установленный для акцепта, контрагент совершит действия по выполнению указанных в оферте условий договора, например, отгрузку товара, предоставление услуг, выполнение работ и т.д. Акцепт в виде фактических действий недопустим, если на это есть указание в законе или оферте.

Чаще всего оферта возможна в словесной (устной или письменной) форме, однако по действующему законодательству могут быть иные формы оферты. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявит об ее акцепте (п. 2 ст. 441 ГК РФ). Следовательно, можно сделать вывод о том, что в устной оферте может быть определен срок для обдумывания предложения и акцепта оферты. И договор может быть заключен при устном акцепте оферты через некоторое время, однако доказывать факт заключения договора, его содержание, если возникнет спор, будет очень сложно.

Если в письменной оферте определен срок для ответа, договор считается заключенным при получении оферентом акцепта в установленный срок, в который включается не только время для обдумывания, но и время, необходимое для пробега почты. Когда в письменной оферте срок для акцепта не определен, договор будет считаться заключенным при получении оферентом акцепта до окончания срока, установленного законом, иным правовым актом, а если такой срок не установлен - в течение нормально необходимого для этого времени, которое будет состоять из времени, необходимого:

· для получения оферты акцептантом;

· ознакомления с условиями предложения;

· составления ответа;

· прохождения ответа до места нахождения оферента.

Оферта, отправленная партнеру, связывает оферента с момента получения ее адресатом. Следовательно, после получения адресатом оферты оферент уже не вправе отказаться от своего предложения. Если оферент изменил свои планы и передумал заключать договор с лицом, которому была направлена оферта, он должен как можно быстрее уведомить адресата об отзыве оферты. Если такое уведомление дойдет до адресата быстрее, чем тот получит оферту, или хотя бы одновременно с самой офертой, оферта считается отозванной.

Значительный теоретический и практический интерес представляет вопрос о возможности отнесения оферты и акцепта к односторонним сделкам. По этому поводу уже давно ведется дискуссия. Одни исследователи, например, Н.Г. Александров и С.С. Алексеев, высказывают и обосновывают вывод в пользу признания оферты и акцепта односторонними сделкам: «юридическая природа оферты заключается в том, что она представляет собой одностороннюю сделку, так как направлена на возникновение гражданско-правовых отношений»[25].

Другие, например Б.Б. Черепахин и М.И. Брагинский, высказываются против данного утверждения «правовой режим сделок распространяется только на заключенный договор»[26].

По всей видимости, можно ожидать, что дискуссия по данному вопросу будет продолжаться. Как нам представляется, и оферта, и акцепт есть ни что иное как действия, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Об этом свидетельствует то, что в случае отказа от оферты после того, как она будет получена адресатом, оферент может быть привлечен к ответственности. Поэтому как оферта, так и акцепт представляют собой односторонние сделки, к которым согласно ст. 156 ГК РФ применяются общие положения об обязательствах и договорах в той мере, в какой это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки.

Более того, в связи с получением оферты между оферентом и адресатом возникает обязательственное правоотношение, в основе которого будет сама оферта и факт получения оферты адресатом. Характерной чертой этого правоотношения является то, что оферент принимает на себя обязанность в период срока оферты воздержаться от аналогичных предложений в адрес других лиц. В случае отказа от безотзывной оферты, как и при нарушении обязательства, оферент (должник) обязан возместить адресату (кредитору) убытки, причиненные неисполнением своего обязательства, которые определяются по правилам ст. 393 ГК РФ.

Таким образом, отношениям, возникающим между оферентом и адресатом оферты, присуще не только наличие некой связанности , но и определенной санкции. Подобная ситуация более всего симптоматична именно для обязательств.

Изложенный подход к решению анализируемой проблемы позволяет обеспечить стабильность и предсказуемость предпринимательских отношений, повышает ответственность предпринимателей, следовательно, в большей мере будет учитываться публичный интерес.

При заключении договоров, связанных с отчуждением имущества, необходимо установить правовую принадлежность приобретаемого имущества. По общему правилу продавцом может быть собственник имущества, так как по договору он обязан передать не только само имущество, но и право собственности не него. Договоры вообще и предпринимательские в частности заключаются для того, чтобы обеспечить переход от одного контрагента к другому представляющих для него интерес прав и обязанностей. В действительном договоре всегда отчетливо видна воля сторон на достижение определенного результата. Тем не менее возможно и такое, когда стороны, заключив договор, вовсе не хотят, чтобы в связи с ним в их имущественном статусе произошли какие-либо изменения: стороны заключили договор купли-продажи, но продавец не имел намерения передавать имущество в собственность покупателя, а покупатель не имел намерения принимать в собственность данное имущество. Таким образом, несмотря на заключенное соглашение, у сторон не было воли на его исполнение. Такой договор признается фиктивным, а сделка - ничтожна (ст. 170 ГК РФ).

Еще одним условием действительности договора является соблюдение его определенной формы. Договоры, по общему правилу, могут быть заключены как в устной, так и в письменной форме. В устной форме могут быть заключены любые исполняемые при самом завершении договоры, если только законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, с несоблюдением которой закон связывает недействительность договора. Подавляющее большинство таких договоров совершаются в предпринимательской сфере в розничной торговле, и выдаваемый при этом чек является доказательством совершения договора. Отсутствие чека не лишает гражданина в случае спора ссылаться на свидетельские показания в доказательство факта совершения договора и его содержания. В простой письменной форме, согласно ст. 161 ГК РФ, должны совершаться договоры:

· юридических лиц между собой;

· юридических лиц с гражданами;

· договоры между гражданами на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, или в случаях прямо предусмотренных законом.

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписываемого сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Несоблюдение простой письменной формы договора влечет его недействительность в случаях, прямо указанных в законе или соглашении сторон, а также если это внешнеэкономический договор. В остальных случаях несоблюдение простой письменной формы договора лишает стороны права при споре ссылаться на свидетельские показания.

Нотариальное удостоверение договора осуществляется удостоверительной надписью на документе нотариуса или другого должностного лица, имеющего право совершать такое нотариальное действие. Нотариальное удостоверение договора обязательно в случаях, указанных в законе, а также в случаях, когда такое удостоверение предусматривается соглашением сторон, хотя по закону для договора данного вида эта форма не требуется. Несоблюдение нотариальной формы договора влечет его ничтожность. Однако заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с иском о признании такого договора действительным, если одна из сторон полностью или частично исполнила договорное обязательство, а другая сторона уклоняется от нотариального удостоверения договора.

Наконец, договоры с недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации. Несоблюдение правил о регистрации также влечет ничтожность сделки, хотя суд вправе признать такой договор действительным, например, в ситуации, когда одна сторона уклоняется от государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о государственной регистрации перехода права собственности, при этом сторона, необоснованно уклоняющаяся от государственной регистрации перехода права собственности, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой регистрации (п.3 ст. 551 ГК РФ).

1.3. Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение предпринимательских договоров.

Одной из центральных позиций любого договора является ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих договорных обязательств. Ответственность играет роль стимулятора, без которого подавляющее большинство договоров так и не были исполнены. Субъекты договора обязываются к надлежащему исполнению своих обязанностей, под которыми понимается исполнение в соответствии с условиями договора, требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таковых - в соответствии с обычаями делового оборота.

Особенностью ответственности предпринимателей является то, что она может быть как виновной, так и безвинной. В соответствии с п. 3 ст. 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. В данном случае во внимание принимается именно факт осуществления предпринимательской деятельности. Поэтому субъектами такой ответственности могут быть только субъекты предпринимательской деятельности. Таким образом, по общему правилу ответственность предпринимателя является безвинной, виновные начала ответственности могут быть предусмотрены сторонами в договоре или установлены законом. Например, производитель сельхозпродукции, не исполнивший обязательство по договору контрактации, несет ответственность лишь при наличии вины (ст. 538 ГК РФ). Вина может быть достаточна в любой форме: как умысла, так и неосторожности. Хотя в целом в настоящее время виновная ответственность является скорее исключением из общего правила. В большинстве предпринимательских договоров предусматривается безвиновная ответственность. То есть в процессе рассмотрения спора в суде будет важен сам факт нарушения договора, противоправность действия должника и причинная связь между нарушением и возникшими убытками, а субъективное отношение должника к этому не имеет значение.

Предприниматель освобождается от ответственности, если докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, которое является обстоятельством внешнего воздействия и характеризуется чрезвычайностью и непредотвратимостью.

В судебной практике встречаются споры, когда некоторые обстоятельства, не являющиеся чрезвычайными, пытаются отнести к непреодолимой силе. Так, ООО «Межтранс» обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным постановления таможни о наложении взыскания в виде штрафа за нарушение таможенных правил, выразившееся в не поставке в определенное таможенными органами место товаров, находящихся под таможенным контролем. В обоснование иска было указано, что нарушение таможенных правил совершено вследствие чрезвычайных обстоятельств и действия непреодолимой силы, поскольку в пути следования груза неизвестные лица под угрозой лишения жизни заставили водителя выгрузить товар в указанном ими месте. Решением суда первой инстанции иск был удовлетворен и указанные обстоятельства были расценены как непреодолимая сила. Однако апелляционная и кассационная инстанции не согласились с такой оценкой и решение было отменено, а в иске отказано.[27]

Чрезвычайность и непредотвратимость следует истолковывать не в отрыве друг от друга, а вместе. Именно совокупность этих признаков и превращает внешнее обстоятельство в непреодолимую силу. Практика показывает, что нередко суды допускают ошибки при квалификации объективного обстоятельства в качестве непреодолимой силы. Видимо, этим объясняется, что стороны в договорах стараются конкретно оговорить перечень обстоятельств, освобождающих участников договора от ответственности. При этом в такие перечни нередко включаются обстоятельства, которые нельзя относить к непреодолимой силе. Согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ непреодолимая сила освобождает от ответственности лишь тогда, когда в законе или договоре не предусмотрено иное. Значит стороны вправе указать в договоре условие, согласно которому они не будут нести ответственность даже при неосторожности. И только соглашение сторон об устранении ответственности или о ее ограничении за умышленное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства будет считаться ничтожным (п. 4 ст. 401 ГК РФ).

ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ, СВЯЗАННЫХ С ПРЕДРИНИМАТЕЛЬСКИМИ ОТНОШЕНИЯМИ.

2.1.Договор купли-продажи.

По договору купли-продажи продавец обязуются передать вещь (товар) в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять это имущество и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (п. 1 ст.454 ГК РФ).

Договор купли-продажи, несомненно, является одним из наиболее распространенных договоров, опосредующих коммерческий оборот. Отношения по закупке сырья и оборудования, реализация готовой продукции и др. основываются на этом договоре. По действующему ГК РФ общие положения о купле-продаже могут быть применены ко всем ее разновидностям: поставка, контрактация, энергоснабжение, и т.д.

В юридической литературе активно обсуждается вопрос о возможности использования договора купли-продажи в предпринимательской деятельности, в частности в оптовой торговле. По мнению В.В. Витрянского, «договором купли-продажи опосредуются отношения, связанные с продажей потребительских товаров не через сеть розничной торговли, например, когда такой товар продается одним гражданином другому, а также отношения по продаже товаров, не относящихся к недвижимому имуществу, когда лицо, продающее товары, приобрело их не в рамках предпринимательской деятельности по производству или закупке этих товаров, например, юридическое лицо продает свое оборудование.

По договору купли-продажи реализуется государственное и муниципальное имущество за исключением продажи предприятий и недвижимости в порядке приватизации»[28].

В.В. Витрянский явно сужает сферу применения договора купли-продажи. В частности, он исключает применение данной правовой формы для опосредования отношений в оптовой торговле, например, приобретение отдельных партий товаров у оптовых продавцов, передаваемые покупателю непосредственно после заключения договора. По нашему мнению, форма договора купли-продажи может быть свободно использована, наряду с другими, в качестве одной из правовых форм оптовой торговли. На практике предприниматели довольно часто используют именно эту правовую форму.

Л.В. Андреева сначала не высказывала каких-либо критических замечаний по поводу применения общих правил купли-продажи, лишь отметила отсутствие в ГК РФ специального правового регулирования договора оптовой купли-продажи. Однако, позже она изменила свою позицию: «в параграфе первом главы 30 ГК РФ содержится абстрактная конструкция договора купли-продажи, которая не имеет практического применения»[29]. В связи с этим Л.В. Андреева предлагает предусмотреть модель договора оптовой купли-продажи. Эту точку зрения разделяет Б. Пугинский[30].

К сожалению, в указанных статьях не была сформулирована конкретная причина отсутствия практического значения законодательной модели договора купли-продажи. Не было предложено и каких-либо специальных норм, ориентированных на регулирование только оптовой купли-продажи.

Таким образом, особенностями договора купли-продажи, используемого в предпринимательской деятельности, являются:

· субъектами договора, т.е. продавцом и покупателем, могут выступать коммерческие организации, а также индивидуальные предприниматели. Некоммерческие организации вправе заключать договоры купли-продажи лишь в случае осуществления ими разрешенной (законом и уставом организации) предпринимательской деятельности;

· товары, передаваемые продавцом покупателю, должны использоваться последним в целях не связанных с личным, домашним или иным подобным использованием.

Приведем еще раз понятие договора купли-продажи (п. 1 ст.454 ГК РФ): продавец обязуется передать товар в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму. То есть результатам договора является переход права собственности на товар от одного субъекта к другому. Теперь воспользуемся этим определением применительно к отношениям по продаже имущественного права: по договору купли-продажи продавец обязуется передать имущественное право в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять данное имущественное право в собственность и уплатить за него определенную денежную сумму. Таким образом, имущественное право передается в собственность, т.е. в вещное право или в право оперативного управления, а также хозяйственного ведения. Но указанные права также являются вещными. Такие конструкции невозможны. Другие исследователи также обращают внимание на указанное обстоятельство[31].

Конечно, имущественные права являются предметом коммерческого оборота, а отношения по поводу их передачи опосредуются договорами. Правило, предусмотренное п. 4 ст. 454 ГК РФ, что нормы регулирующие куплю-продажу, могут применяться к отношениям по продаже имущественных прав, но при этом необходимо учитывать содержание и характер передаваемых прав, например, правила купли-продажи неприменимы к авторским правам, которые могут передаваться только по авторскому договору (ст. 30, 31 Закона РФ «об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993г. № 5351)[32].

Очевидно, что законодатель предусмотрел возможности применения некоторых норм купли-продажи к довольно похожим, но не подобным отношениям. В судебной практике возник вопрос о специфике передачи права требования в отношениях между коммерческими организациями.

Так, ООО «Пресс-Д» обратилось в арбитражный суд с иском к ОАО «Белгород энерго» о взыскании 290000 руб. Право требования указанной суммы было передано истцу по договору цессии. Суд первой инстанции пришел к выводу, что право требования было передано безвозмездно, что противоречит правилам ст. 575 ГК РФ, и в связи с ничтожностью договора цессии отказал в иске. Суд апелляционной инстанции, однако, установил, что в действительности право требования было передано возмездно, между сторонами фактически был совершен договор купли-продажи, и полностью удовлетворил иск. Федеральный арбитражный суд Центрального округа постановление апелляционной инстанции оставил в силе[33].

Следует отметить, что ни апелляционная, ни кассационная инстанции, констатировав возмездный характер передачи права требования и квалифицировав данные отношения как куплю-продажу, не стали разрешать спор по правилам, регулирующим куплю-продажу. Спор был рассмотрен по правилам главы 24 ГК РФ «перемена лиц в обязательстве», которые , однако, не содержат указаний о возмездном или безвозмездном характере передачи права требования. Правильно ли поступили судебные инстанции? Нам представляется, что такой подход соответствует законодательству, иначе невозможна уступка права требования между коммерческими организациями, причем, безвозмездная уступка должна рассматриваться по договору дарения[34]. Если же передача была возмездной, то такую сделку квалифицируют как куплю-продажу. В итоге цессия как правовая форма выпадает из отношений между коммерческими организациями. Чтобы этого не случилось, видимо, следует считать, что п. 4 ст.454 ГК РФ говорит о возможности применения норм, регулирующих куплю-продажу, при возмездной цессии лишь в субсидиарном порядке, поскольку, данные отношения регулируются, в первую очередь, нормами главы 24 ГК РФ.

Предпринимательский договор купли-продажи является консенсуальным договором, т.е. считается заключенным тогда, когда стороны достигли соглашения по всем его существенным условиям. Поэтому с момента достижения такого соглашения, например, с момента подписания сторонами такого договора у продавца и покупателя возникают права и обязанности. Кроме того, купля-продажа относится к числу возмездных договоров. Возмездность означает, что покупатель обязан предоставить продавцу вместо приобретенного имущества определенную денежную сумму. Как правило, покупатель уплачивает продавцу денежный эквивалент товара. Однако это необязательно. Ситуация на рынке может сложиться таким образом, что покупателю придется платить больше или меньше реальной цены товара, поскольку в коммерческой практике получили широкое распространение всевозможные скидки с цены для покупателей, приобретающих большое количество товара или последовательно несколько партий товара и т.д. Словом, в коммерческом обороте довольно часто товар оплачивается суммой большей или меньшей чем его реальная стоимость.

2.2 Договор поставки.

Поставка является разновидностью купли-продажи и потому между этими двумя правовыми формами много общего. В.Ф. Яковлева в этой связи отмечала, что «общественно-экономические отношения, регулируемые договорами поставки и купли-продажи в основном тождественны: они лежат в сфере обращения и представляют собой куплю-продажу в ее экономическом значении»[35].

Это определение развил О.С. Иоффе «договор поставки и договор купли-продажи сходны в том смысле, что оба они юридически опосредуют возмездно-денеждую реализацию имущества, которая по своей экономической сущности есть не что иное, как купля-продажа»[36]. Практически одинаково и значение этих договоров для предпринимательской деятельности, хотя поставка чаще используется в длительных предпринимательских отношениях. К поставке применяются правила, регулирующие куплю-продажу, однако для поставки характерно наличие некоторых особенностей, законодательно закрепленных в параграфе 3 главы 30 ГК РФ.

Несмотря на общие черты с куплей-продажей, поставка обладает существенными признаками. В.В. Витрянский пишет, что «основной целью выделения договора поставки в отдельный вид договора купли-продажи следует признать необходимость обеспечения детальной правовой регламентации отношений, складывающихся между профессиональными участниками имущественного оборота. Данные правоотношения должны отличаться стабильностью и иметь долгосрочный характер. Поэтому в правовом регулировании поставочных отношений преобладающее значение имеют не разовые сделки по передаче товара, а долгосрочные договорные связи между поставщиками и покупателями»[37].

Однако предприниматели выступают как профессионалы не только при заключении договора поставки, но и в других предпринимательских отношениях, и они заинтересованы в стабильности любого договора.

В соответствии со ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары получателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. На первый взгляд, ст. 506 ГК РФ отлична от ст. 454 ГК РФ и позволяет отграничивать один договор от другого. Однако предпринимательской деятельностью вправе заниматься и некоммерческие организации. Одной из характерных черт поставки является цель использования приобретаемого имущества: только для предпринимательских целей. Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в п.5 постановления «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» № 18 от 22 октября 1997 года, под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе, приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств и т.п.)[38]. Но как быть, если в связи с изменением обстоятельств покупатель стал использовать товар по другому назначению? Тогда изменится и правовая форма: то купля-продажа, то поставка.

Возможно, есть еще одно существенное отличие между этими правовыми формами - это срок. В ст. 506 ГК РФ о сроке прямо указано, тогда как в ст. 454 ГК РФ срок не упоминается. Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в п.7 упомянутого постановления № 18 указал, что в случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товаров и из договора не вытекает, что поставка должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам ст. 314 ГК РФ, т.е. в разумный срок после возникшего обязательства.

Таким образом, при заключении договора поставки стороны могут и не указывать срок поставки в самом договоре и это не повлечет признания договора не состоявшимся по мотивам не достижения соглашения по одному из существенных условий. Но такое решение характерно и для договоров купли-продажи (ст.457 ГК РФ).

Как видно, критерии отграничения этих правовых норм довольно нечеткие и неопределенные. В юридической литературе делаются попытки сформулировать признаки, которые отражают сущности договоров поставки и купли-продажи, их специфику, например, Ю.В. Романец сформулировал такие признаки поставки:

· особый порядок заключения договора;

· специальная регламентация вопросов, связанных с периодичностью поставки, восполнением недопоставок и др.;

· несовпадение момента заключения и исполнения договора;

· требования, вытекающие из поставки некачественных товаров, которые могут быть предъявлены поставщику не только покупателем, но и получателем;

· наличие специфических прав и обязанностей сторон[39].

По нашему мнению, ни один из них не является существенным, имеющим определяющее значение при конструировании договора поставки. Более того, эти признаки характерны для случаев нарушения сторонами своих обязанностей и не рассчитаны на нормальное функционирование гражданского оборота. Так, если поставщик надлежащим образом исполнил свои обязанности, то нет необходимости в решении вопроса кому предъявлять требования, вытекающие из некачественной поставки.

В настоящее время политики различных направлений все больше говорят о необходимости расширения участия государства в экономической деятельности, все более активной роли государства в регулировании экономических процессов, в том числе, регулировании предпринимательской деятельности хозяйствующих субъектов и собственное непосредственное участие в этой деятельности. Поэтому  правовые нормы, предназначенные для опосредования отношений в экономической сфере с участием государства, окажутся более востребованными.

2.3 Поставка товаров для государственных нужд.

Одной из таких правовых норм является поставка товаров для государственных нужд. Правовое регулирование отношений по поставкам товаров для государственных нужд во многом совпадает с общими положениями о поставке. Некоторые авторы, например, В.В. Витрянский называет договор поставки для государственных нужд подвидом договора поставки[40].

Вместе с тем имеется и ряд специфических отличий. Названные отношения согласно п. 2 ст. 525 ГК РФ регулируются прежде всего параграфом 4 главы 30 ГК РФ «поставка товаров для государственных нужд». При их недостаточности применяются нормы законов:

· Закона РФ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» № 60-ФЗ от 13.12.1994 года (с изменениями от 6.05.1999 г.)[41];

· Закона РФ «О государственном материальном резерве» № 79-ФЗ от 24.12.1994 года (с изменениями от 30.12.2001 г.)[42];

· Закона РФ «О государственном оборонном заказе» № 213-ФЗ от 27.12.1995 года (с изменениями от 6.05.1999 года)[43].

После этого к регулированию соответствующих отношений применяются нормы о поставке (параграф 3 главы 30 ГК РФ) и, наконец, нормы купли-продажи (параграф 1 главы 30 ГК РФ). Поставка товаров для муниципальных нужд осуществляется в соответствии со статьями 70 и 71 Бюджетного кодекса РФ[44].

По нашему мнению, договор поставки товаров для государственных нужд существенно отличается от общего договора поставки, прежде всего наличием элемента обязанности. Субъекты отношений по поставкам товаров для государственных нужд при определенных условиях обязаны заключить договор под страхом, что его все равно придется заключать в силу судебного решения. Однако этим не ограничивается его отличия от общей поставки. В.В. Витрянский отмечает, что главным признаком данного договора является то, что оплата ведется за счет средств бюджета либо из внебюджетных фондов[45].А за бюджетом стоят публичные интересы. Поэтому отношения по поставкам товаров для государственных нужд необходимо регулировать еще и бюджетным законодательствам, которое предусматривает важные изъятия из общегражданского регулирования.

Так, согласно п. 4 ст. 161 Бюджетного кодекса РФ при уменьшении уполномоченным органом государственной власти в установленном порядке средств соответствующего бюджета, выделенных целевым назначением для финансирования договоров, заключаемых бюджетным учреждением, бюджетное учреждение и другая сторона подобного договора должны согласовать новые сроки, а если необходимо, и другие условия договора, иначе  они будут изменены по решению суда. Сторона договора вправе потребовать от бюджетного учреждения возмещения только реального ущерба, причиненного изменениями условий договора.

Таким образом, договор поставки товаров для государственных нужд характерен не только тем, что в его основе может отсутствовать соглашение, но также особым порядком изменения данного договора, в котором преобладает государственный, публичный интерес. Это позволяет нам сделать вывод о том, что отношения по поставкам товаров для государственных нужд носят, в основном, публично-правовой характер, что, однако, не мешает законодателю использовать для их регулирования, в том числе, и гражданско-правовые формы. Что еще раз говорит о специфичности рассматриваемых отношений.

2.4. Особенности договора аренды.

В прошлом необходимость договора аренды усматривалась в том, чтобы опосредовать отношения по передаче имущества собственником, временно не испытывающим нужды в этом имуществе, другому лицу, которое испытывает необходимость в объекте аренды эпизодически, а также если приобретение соответствующего имущества для него экономически нецелесообразно[46].

В современных условиях в предпринимательских отношениях имущество предоставляется в аренду в целях извлечения прибыли. Арендодатель не самостоятельно извлекает полезные свойства из объекта аренды, а получает доход от использования его другим лицом. В этом и состоит социальное значение аренды, которая предполагает более профессиональное использование имущества арендатором. Арендатор по средством аренды решает проблему материально-технического обеспечения своей предпринимательской деятельности как в случае отсутствия средств для приобретения соответствующего имущества в собственность, так и при осуществлении какой-либо деятельности временно. При этом арендатор может быстро переориентироваться на другую сферу предпринимательства и в этом случае он не будет связан с необходимостью реализации имущества, уже не отвечающего новому направлению бизнеса.

По договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование. В аренду передаются земельные участки и другие обособленные природные объекты, имущественные комплексы, здания, сооружения, нежилые помещения, оборудование, и другое имущество. Жилые помещения также могут быть предметом договора аренды. Однако в качестве арендатора вправе выступать лишь юридические лица и индивидуальные предприниматели, которые могут использовать жилые помещения только для проживания граждан, например, своих работников. Для удовлетворения своих жилищных потребностей физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, могут заключать договор найма жилого помещения, но это самостоятельный гражданско-правовой договор.

Общим для всех вещей, передаваемых по договору аренды, является то, что они:

· не теряют своих натуральных свойств в процессе использования;

· обладают специфическими признаками, позволяющими выделить их из круга подобных вещей, т.е. являются индивидуально-определенными.

Временное владение и пользование арендатором предоставленным ему имуществом предполагает его обязанность по окончании соответствующего срока возвратить данное имущество арендодателю. При этом возвращается не подобное имущество, а именно та индивидуально-определенная вещь, что была предоставлена по договору.

В силу договора аренды имущество передается арендатору во временное владение и пользование или временное пользование. Что касается юридической природы владения, то в последнее время преобладающей является позиция, согласно которой под владением, представляющим составную часть субъективного права собственности, следует понимать юридически обособленную возможность определенного поведения управомоченного лица, а не факт обладания[47]. Причем владение может представлять как экономическую, так и правовую категорию, где экономическая категория - это хозяйственное господство лица над вещью, а правовая - юридически обеспеченная возможность хозяйственного господства лица над вещью.

М.М. Агарков сформулировал следующее содержание понятия пользования: «Пользованием является употребление вещи для достижения тех или иных целей, в частности, для удовлетворения каких-либо потребностей, а также для извлечения доходов»[48].

Особенностью арендных отношений является то, что право владения и пользования признается как за самостоятельным (арендодателем), так и за зависимым (арендатором) владельцем, благодаря конструкции двойного владения и двойного пользования, разработанным В Германии[49]. Ст. 615 ГК РФ предусматривает правила о субаренде и называется «пользование арендованным имуществом», поэтому передача арендатором имущества в субаренду - это не только распорядительные действия, но и действия арендатора по использованию имущества.

Кроме того, арендатор наделяется и правом распоряжения, конечно, с разрешения арендодателя. Однако возможны вариант, когда некоторые распорядительные действия арендатор вправе совершать не спрашивая разрешения арендодателя. Так в соответствии со ст. 638, 647 ГК РФ по договору аренды транспортного средства арендатор вправе без разрешения арендодателя сдавать транспортное средство в субаренду, если договором не предусмотрено иное.

Таким образом, в арендные отношения обладают определенной спецификой: обе стороны обладают правом владения, пользования и распоряжения соответствующим имуществом, при этом право распоряжения у арендатора в целом менее объемно, чем у арендодателя. Б.Б. Черепахин в этой связи отметил, что в данном случае имеет место в некотором роде «переход» правомочий от одного лица к другому, но без потери их и соответствующего права в целом правопредшественником, и на основе права праводателя создается право с иным содержанием (более ограниченное)[50].

На наш взгляд, следует учесть и ограниченность собственника в своих правах. По мнению В.П. Камышанского, ограничения, стесняя и сдерживая собственника в реализации своих субъективных прав, одновременно предоставляют возможность осуществления его отдельных правомочий третьими лицами[51].

В договоре аренды собственник ограничивается не в каком-то отдельном, а во всех своих правомочиях. Как арендатор, так и арендодатель обладают ограниченным правом владения, пользования и распоряжения. Поэтому можно сделать вывод о том, что на период действия договора собственник обладает неполным правом собственности, так как именно для неполного права собственности характерно наличие ограничений.

Однако если полное право собственности превратилось в неполное, то, следовательно, к другому субъекту перешла какая-то часть права собственности. Но после прекращения договора аренды эта часть права собственности возвратиться к собственнику.

В подтверждение данной позиции можно указать еще и на то, что к арендатору переходит бремя содержания объекта аренды: частично п. 2 ст. 616 ГК РФ, а также полностью, если это будет предусмотрено договорам (п. 1 ст. 616 ГК РФ). Бремя содержания объекта аренды в полном объеме переходит к арендатору в императивном порядке по договору аренды транспортного средства без экипажа (ст. 644 ГК РФ), по договору аренды предприятия (ст. 661 ГК РФ).

Таким образом, арендные отношения обладают определенной спецификой: обе стороны обладают правом владения, пользования и распоряжения соответствующим имуществом, при этом право распоряжения у арендатора в целом менее объемно, чем у арендодателя. На период действия договора аренды собственник обладает неполным правом собственности, но после прекращения договора аренды эта часть права собственности, перешедшая к арендатору, возвратиться к собственнику.

Кроме того, арендный договор относится к возмездным и обычно стороны согласовывают размер арендной платы, порядок и сроки ее выплаты. По общему правилу, если в соглашении не определены размер и сроки уплаты арендной платы, то это не является основанием для признания такого договора не заключенным, а предполагается, что арендатор должен вносить арендную плату в размере и сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах. Однако данное положение действующего законодательства не в полной мере отвечает сути предпринимательских отношений, которые ориентированы на получение максимальной прибыли. Поэтому стороны заинтересованы в стабильности арендных отношений и в том, чтобы размер и сроки арендной платы были зафиксированы в договоре, т.е. размер и сроки арендной платы являются существенными условиями договора аренды в предпринимательских отношениях, а применение аналогий и правовых обычаев целесообразно сохранить для общегражданских договоров.

2.5 Аренда транспортных средств.

Специфика данной разновидности аренды состоит в том, что предметом договора являются транспортные средства и, прежде всего, грузовые и легковые автомобили, т. е. движимое имущество. Однако это могут быть и такие транспортные средства как морские, речные и воздушные суда, т.е. имущество, являющееся недвижимым в силу ст. 130 ГК РФ.

Для того, чтобы выяснить сферу правового регулирования, предусмотренного параграфом 3 главы 34 ГК РФ, необходимо дать определение понятия транспортного средства. Следует отметить, что в этом плане имеет место как расширительное, так и ограничительное толкование термина «транспортное средство». Так, В.В. Витрянский под транспортным средством понимает не только объекты, способные к самостоятельному перемещению, но и подвижный состав или перевозочные средства[52]. Другие исследователи перевозочные средства и подвижный состав выделяют в отдельную группу, в отличие от технических устройств, способных к самостоятельному перемещению. Е.В. Вавилин предложил следующую формулировку: «Транспортное средство - техническое устройство, способное к самостоятельному, без посторонней тяги, движению в пространстве (самоходное) с целью перевозки (перемещения) физических лиц и (или) материальных объектов»[53]. В то же время к транспортным средствам нельзя относить оборудование, смонтированное на шасси: генераторы, компрессоры; так же как и специальные машины, созданные на базе автомобиля или трактора: экскаватор и т.д.

Транспортные средства могут передаваться как с персоналом, управляющим этими средствами, так и без такого персонала. В зависимости от этого аренда транспортных средств, в свою очередь, подразделяется на аренду транспортных средств с экипажем и без экипажа.

К особенностям договора аренды транспортного средства с экипажем можно отнести следующее. Договор должен быть заключен в письменной форме, при этом государственная регистрация не требуется даже тогда, когда предметом является недвижимое имущество ( морские, речные воздушные суда). Техническая эксплуатация транспортного средства осуществляется экипажем арендодателя. Коммерческая эксплуатация осуществляется арендатором, который вправе без согласия арендодателя от своего имени заключать договоры с третьими лицами, договоры перевозки и иные договоры, если они не противоречат целям использования транспортного средства, указанным в договоре, а если такие цели не установлены, - назначению транспортного средства. При этом арендатор, по общему правилу, несет возникающие в связи с этим расходы, в том числе расходы на оплату топлива и других расходуемых материалов. Если при коммерческой эксплуатации транспортного средства будет причинен вред третьим лицам, то он возмещается арендодателем, поскольку управление и техническая эксплуатация транспортного средства осуществляется работниками арендодателя. Арендатор может быть привлечен лишь к регрессной ответственности, если арендодатель докажет, что вред причинен по вине арендатора.

Аренда транспортного средства без экипажа предполагает наличие специфических особенностей. На арендатора возлагается обязанность поддерживать в течение всего срока аренды надлежащее состояние арендованного транспортного средства, включая текущий и капитальный ремонт. Арендатор своими силами и средствами осуществляет как коммерческую, так и техническую эксплуатацию транспортного средства. Бремя содержания имущества в полном объеме возложено на арендатора. В соответствии со ст. 648 ГК РФ арендатор несет ответственность за вред, причиненный третьим лицам.

2.6.Финансовая аренда (лизинг).

Предприниматели, особенно на начальном этапе своей деятельности, сталкиваются с трудностями по приобретению имущества для предпринимательской деятельности. Институт финансовой аренды (лизинга) позволяет решать данные проблемы с меньшими затратами, чем это было бы осуществлено путем получения обычного кредита в банке.

По договору финансовой аренды арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить это имущество за плату во временное владение и пользование арендатору для предпринимательских целей. Как видно, в данных отношениях также возникает двойное владение и двойное пользование. Распоряжение арендатором предметом лизинга посредством передачи его в сублизинг допускается с письменного согласия арендодателя. Таким образом, в принципе арендатор может обладать некоторым объемом права распоряжения, следовательно возможно и двойное распоряжение. Е.В. Кабатова также высказывалась о расщеплении права собственности в лизинговых отношениях[54].

Договор лизинга заключается между арендодателем (лизингодателем) и арендатором (лизингополучателем), а договор купли-продажи предмета лизинга - между арендодателем и продавцом предмета лизинга, при этом арендодатель должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи в аренду определенному лицу.

Положение арендатора в отношениях с продавцом довольно противоречиво, поскольку в п. 1 ст. 670 ГК РФ прямо указано, что арендатор обладает правами покупателя «как если бы он был стороной договора купли-продажи предмета лизинга». Это позволяет нам сделать вывод о том, что арендатор не является стороной договора купли-продажи соответствующего имущества. Покупателем в данном случае является только арендодатель, а арендатор лишь наделяется некоторыми правами и обязанностями покупателя.

В литературе дискутируется вопрос о том является ли договор о лизинге трехсторонней сделкой или нет. Например, В.В. Витрянский утверждает, что в лизинговых отношениях конструкция договора купли-продажи в известной мере соответствует договору в пользу третьего лица[55]. (Однако, согласно ст. 430 ГК РФ третье лицо наделяется лишь правами, но не обязанностями.

На наш взгляд, здесь имеет место особая конструкция перепоручения исполнения: продавец одновременно исполняет обязанность по исполнению поручения лизингодателя и передает имущество в пользу третьего лица (лизингополучателя).

Для внесения ясности в лизинговые отношения необходимо разделить понятия: субъекты лизинга и субъекты договора лизинга. В договоре лизинга участвуют две стороны: лизингодатель (арендодатель) и лизингополучатель (арендатор), в то время как субъектами лизинга являются лизингодатель, лизингополучатель и продавец имущества[56].

2.7.Особенности договора подряда.

В экономическом, да и правовом смыслах суть подряда состоит в обмене работ подрядчика и полученного результата этих работ на вознаграждение, выплачиваемое заказчиком. В соответствии со ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Для заказчика важен не только результат работы, но и процесс достижения результата - работа, именно на работе, выполняемой заказчиком акцентируют свое внимание нормы статей 703-709, 711-713 ГК РФ, а также п.1 ст. 715 ГК РФ, по которому заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работ. Именно работа является отличительной чертой подрядных отношений:

По предмету договора подряда можно отграничивать от других похожих на него договоров, например, от договора перевозки, хранения. Здесь одна сторона также обязуется выполнить для другой соответствующую работу: перевезти груз. Однако перевозимое имущество не подвергается какому-либо воздействию со стороны перевозчика. Ценность деятельности перевозчика состоит в перемещении груза, каким он был принят к перевозке, таким и будет передан грузополучателю.

На практике иногда сложно отграничивать договор подряда от поставки. Как по договору подряда, так и по договору поставки дона сторона обязуется передать какое-либо имущество второй стороне. В соответствии с п. 2 ст. 455 ГК РФ договор поставки может быть заключен как на товары, имеющиеся у поставщика в наличии, так и на такие, которые еще только будут созданы поставщиком в будущем.

М.И. Брагинский для отграничения анализируемых договоров предлагал воспользоваться признаком принадлежности материалов, из которых будут изготовлены соответствующие вещи: «если заказчик (покупатель), заказав некоторое количество изделий принимает на себя обязанность обеспечить изготовителя определенной частью необходимых материалов, квалификация договора зависит от объема этой части: является ли она существенной (и тогда налицо подряд) или несущественной (тогда купля-продажа)»[58].

На наш взгляд, сам факт использования материалов заказчика как и их объем не может быть положен в основу разграничения правовых форм подряда и поставки. В соответствии со ст. 703, 704 ГК РФ подрядчик может выполнять работу как из своих материалов, так и из материала заказчика. Следовательно, вопрос о том, из какого материала (своего или заказчика) подрядчик будет выполнять соответствующие работы, является безразличным с точки зрения квалификации этих отношений. И в первом варианте обеспечения подрядчика материалами, и во втором имеют место подрядные отношения.

В нормах параграфа 3 главы 30 ГК РФ, регулирующих отношения по поставке, вопрос о происхождении материала, из которого поставщик будет изготавливать продукцию, вообще не регламентируется. Такое умолчание в законе следует расценивать так, что и для этого договора данное обстоятельство не является юридически значимым. Поэтому оно не может приниматься во внимание при квалификации соответствующих отношений. В основу отграничения отношений по поставке от подряда должен быть положен другой критерий: содержание прав и обязанностей сторон. Если стороны договорились о том, что одна из них обязуется изготовить и поставить другой стороне известное количество товара, такие отношения квалифицируются как договор поставки. В том случае, когда одна сторона обязуется выполнить определенную работу и ее результат сдать другой стороне, которая к тому же вправе контролировать ход выполнения этих работ - такие отношения являются подрядными.

На содержание прав и обязанностей следует обратить внимание и при отграничении договора подряда от договора контрактации, в противном случае возможна ошибочная квалификация спорных правоотношений.

Ю.В. Романец, например, усмотрел наличие договора подряда в следующих отношениях. Акционерное общество и крестьянское фермерское хозяйство заключили договор, согласно которому акционерное общество обязалось поставить хозяйству семенной картофель, а хозяйство - вырастить из него товарный картофель и передать его акционерному обществу. Хозяйство, однако, передало обществу только половину товарного картофеля, предполагавшегося к сдаче, поскольку другая часть была просто не произведена вследствие неблагоприятных погодных условий. Эти отношения Ю.В. Романец квалифицировал как подрядные[59]. Однако, по нашему мнению, в данном отношении не усматривалось право контроля заказчика за ходом работ, впрочем его и не интересовала сама работа. Указанные отношения полностью охватываются договором контрактации. Что же касается того, что семенной картофель был предоставлен заготовителем ( акционерным обществом), то в прошлом заготовители именно по договорам контрактации обязывались обеспечивать хозяйства минеральными удобрениями, горюче-смазочными материалами и т.д. Именно данное обстоятельство, специфическое для договора контрактации, явилось одним из факторов выделения ряда норм в параграф 5 главы 30 ГК РФ, а не только необходимость уравнивания в правовом положении производителя сельхозпродукции с ее заготовителем.

Подрядные отношения необходимо отграничивать и от трудовых отношений, где работник также выполняет какие-либо работы для работодателя. Например, строительство дома может осуществляться как по договору подряда, так и по трудовому соглашению. По договору подряда подрядчик не подчинен заказчику, а последний может давать обязательные для подрядчика указания, но не вправе вмешиваться непосредственно в его хозяйственную деятельность. В нашем примере при подряде заказчик вправе указать на обнаруженные недостатки в строящемся доме и потребовать их устранения, но не вправе указывать: кто конкретно из работников подрядчика будет устранять эти недостатки. Подрядчик сам планирует свою работу, на свой страх и риск. В трудовых отношениях работник подчинен работодателю и тот конкретно определяет задание для работника. При этом работодателя, в первую очередь, интересует трудовая функция работника, который обязан соблюдать правила внутреннего распорядка, он включается в штат работников соответствующей организации. Наконец, работник не несет риски за выполнение работы.

Строительство дома может быть осуществлено на основании строительного подряда. В соответствии с п. 1 ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. В данном договоре большое значение придается технической документации и смете. Согласно п. 1 ст. 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, которая определяет объем работ, их содержание и другие требования, согласно смете, определяющей цену работ. В договоре должен быть определен состав и содержание технической документации, что является существенным условием договора строительного подряда. По общему правилу несоблюдение существенных условий договора влечет признание договора строительного подряда недействительным. Однако, как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в п. 5 Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда, - отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для признания договора незаключенным[60]. Это положение было подкреплено примером, когда техническая документация отсутствовала, но до заключения договора заказчик был ознакомлен с типовым образцом хозблока, возводимого подрядчиком. Это свидетельствовало о том, что сторонами фактически был определен предмет договора.

По мнению Ю.В. Романца, «наличие в подрядном обязательстве, предусматривающем передачу результата работы в собственность заказчику, наряду с сугубо подрядной направленностью также направленности, характерной для договора купли-продажи, является основанием для формулирования и применения к данным правоотношениям унифицированных правовых норм»[61]. Однако Ю.В. Романец не учитывает, что, кроме передачи вещи в собственность, в этих договорах имеется множество других факторов, которые обуславливают необходимость дифференцированного регулирования указанных отношений. Если по договору поставки покупателя не интересует работа как таковая изготовителя (поставщика) вещи, то иное положение в подряде, особенно в строительном. Здесь именно работа представляет для заказчика немаловажный интерес. Кроме того, подрядные работы, в частности, по строительному подряду, являются индивидуальными, иногда просто уникальными. Поэтому качество данных работ представляет интерес не только для заказчика, но и для общества ( строительство дорог, мостов, и т.д.). В этой связи дозволение заказчику самому подобрать другого подрядчика для устранения недостатков может иметь просто катастрофические последствия. Следует иметь в виду также то, что заказчик обладает правом контроля хода и качества работ, чего нет в купле-продаже.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

На основе анализа действующего законодательства и работ других исследователей нами была выявлена специфика и социальное значение предпринимательских отношений, особенности и характерные черты предпринимательских договоров, отличающие их от общегражданских договоров.

Прежде всего, предпринимательские отношения имеют свою специфику: по субъектному составу, по предмету, и кроме того правовое регулирование предпринимательских отношений осуществляется не только гражданским, но и другими отраслями законодательства.

Предпринимательская деятельность участников отношений придает особые черты порядку заключения предпринимательских договоров, например, с использованием оферты и акцепта, которые, по нашему мнению являются односторонними сделками, т.е. способны порождать, изменять и прекращать гражданские права и обязанности.

Особенностью ответственности предпринимателей является то, что она может быть как виновной, так и безвинной. По общему правилу ответственность предпринимателя является безвинной, виновные начала ответственности могут быть предусмотрены сторонами в договоре или установлены законом.

Далее нами были определены характерные черты отдельных предпринимательских договоров, позволяющие отличить отношения, скажем, по купле-продаже от поставки.

Договор купли-продажи, несомненно, является одним из наиболее распространенных договоров, опосредующих коммерческий оборот. Он отличается субъектным составом, т.е. продавцом и покупателем, могут выступать коммерческие организации, а также индивидуальные предприниматели. Некоммерческие организации вправе заключать договоры купли-продажи лишь в случае осуществления ими разрешенной (законом и уставом организации) предпринимательской деятельности. Кроме того, договор купли-продажи отличается предметом: товары, передаваемые продавцом покупателю, должны использоваться последним в целях не связанных с личным, домашним или иным подобным использованием.

Поставка является разновидностью купли-продажи и потому между этими двумя правовыми формами много общего. Практически одинаково и значение этих договоров для предпринимательской деятельности, хотя поставка чаще используется в длительных предпринимательских отношениях.

Правовое регулирование отношений по поставкам товаров для государственных нужд во многом совпадает с общими положениями о поставке, однако, договор поставки товаров для государственных нужд существенно отличается от общего договора поставки, прежде всего наличием элемента обязанности. Отношения по поставкам товаров для государственных нужд носят, в основном, публично-правовой характер, что, однако, не мешает законодателю использовать для их регулирования, в том числе, и гражданско-правовые формы.

Арендные отношения обладают определенной спецификой: обе стороны обладают правом владения, пользования и распоряжения соответствующим имуществом, при этом право распоряжения у арендатора в целом менее объемно, чем у арендодателя. На период действия договора аренды собственник обладает неполным правом собственности, но после прекращения договора аренды эта часть права собственности, перешедшая к арендатору, возвратиться к собственнику.

Специфика аренды транспортных средств состоит в том, что предметом договора являются транспортные средства и, прежде всего, грузовые и легковые автомобили, т. е. движимое имущество, а также недвижимое имущество: речные, морские и воздушные суда.

Транспортные средства могут передаваться как с персоналом, управляющим этими средствами, так и без такого персонала. В зависимости от этого аренда транспортных средств, в свою очередь, подразделяется на аренду транспортных средств с экипажем и без экипажа, и каждый из этих видов аренды имеет свои характерные черты.

При финансовой аренде (лизинге) структура отношений имеет довольно сложный характер. Договор лизинга заключается между арендодателем (лизингодателем) и арендатором (лизингополучателем), а договор купли-продажи предмета лизинга - между арендодателем и продавцом предмета лизинга, при этом арендодатель должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи в аренду определенному лицу. Таким образом, арендатор не является стороной договора купли-продажи соответствующего имущества. Покупателем в данном случае является только арендодатель, а арендатор лишь наделяется некоторыми правами и обязанностями покупателя.

Одной из характерных особенностей договора подряда является его предмет. По предмету договора подряда можно отграничивать от других похожих на него договоров, например, от договора перевозки, хранения. Здесь одна сторона также обязуется выполнить для другой соответствующую работу: перевезти груз. Однако перевозимое имущество не подвергается какому-либо воздействию со стороны перевозчика.

В основу отграничения отношений по поставке от подряда, по нашему мнению, необходимо рассматривать содержание обязанностей сторон. Если стороны договорились о том, что одна из них обязуется изготовить и поставить другой стороне известное количество товара, такие отношения квалифицируются как договор поставки. В том случае, когда одна сторона обязуется выполнить определенную работу и ее результат сдать другой стороне, которая к тому же вправе контролировать ход выполнения этих работ - такие отношения являются подрядными. В отличие от купли-продажи, заказчик обладает правом контроля хода и качества работ

Подрядные отношения необходимо отграничивать и от трудовых отношений, где работник также выполняет какие-либо работы для работодателя. По договору подряда подрядчик не подчинен заказчику, а последний может давать обязательные для подрядчика указания, но не вправе вмешиваться непосредственно в его хозяйственную деятельность. При этом работодателя, в первую очередь, интересует трудовая функция работника, который обязан выполнять его распоряжения и не несет риски за выполнение работы.

Одной из первоочередных задач юридической науки является переосмысление функций договора в условиях рынка и глобализации экономики. Необходимо развивать возможности договорного механизма в организации отношений хозяйствующих субъектов. Постоянным требованием практики торгового оборота выступает ускорение заключения договоров, убыстрение торговых операций. Законодательная схема «оферта-акцепт» в ряде случаев недостаточно мобильна, необходимы новые, более ускоренные способы заключения договоров в торговом обороте, например, принятие продавцом к исполнению заказа покупателя, заключение договора в процессе проводимых сторонами переговоров. На наш взгляд, необходимо разработать изменения в нормативном регулировании договора поставки, который из-за недостаточного отграничения от других договоров на практике вытесняется договорами купли-продажи.

Однако это не умоляет значимости предпринимательских договоров для регулирования предпринимательских отношений, поскольку данные договоры, в общем, обеспечивают интересы как предпринимателей (частные интересы), так и государства и общества (публичные интересы).

БИБЛИОГРАФИЯ

Агарков М.М. Основные принципы советского гражданского права // Советское государство и право. 1947, № 11.

Александров Н.Г. Право и законность в период развитого строительства коммунизма. М.: Гос. юр. издат., 1961.

Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования // Антология Уральской цивилистики. 1925-1989. М.: Статут, 2001.

Андреева Л.В. Продажа товаров / Руководство по подготовке и заключению договоров. М.: Инфра-М, 1997.

Андреева Л.В. В защиту необходимости договора оптовой купли-продажи // Хозяйство и право. 1999, № 11.

Брагинский М.И. Подряд, выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, возмездное оказание услуг // Хозяйство и право. 1996, № 4

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. вторая. Договоры о передаче имущества. М.: Статут, 2000

Брагинский М.И., Витрянский В.В.. Договорное право. Общие положения. М.: Статут, 1997.

Вавилин Е.В. Аренда транспортных средств / Под ред. З.И. Цыбуленко. Саратов: СГАП, 2001.

Верхан Петер Х. Предприниматель. Его экономические функции и общественно-политическая ответственность. Минск: Эридан, 1992.

Витрянский В.В. Вторая часть Гражданского кодекса о договорных обязательствах // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.1996, № 6.

Витрянский В.В. Договор купли-продажи и его отдельные виды; М.: Статут, 1999.

Витрянский В.В. Договор перевозки. М.: Статут, 2001

Гаджиев Г.А. Защита основных экономических прав и свобод предпринимателей за рубежом и в Российской Федерации. М.: Издательская фирма «Манускрипт», 1995.

Гумаров И. Понятие вещи в современном гражданском праве России // Хозяйство и право. 2000, № 3.

Иоффе О.С. Обязательственное право; М.: Юрид. лит., 1975.

Кабатова Е.В. Лизинг: понятие, правовое регулирование, международная унификация. М., 1991

Камышанский В.П. Пределы и ограничения права собственности. Волгоград: Академия МВД России. 2000.

Коновалов А.В. Владение и владельческая защита в гражданском праве. СП б.: Юридический Центр-Пресс, 2001

Кравчук Н.Р. Лизинговые отношения как предмет гражданско-правового регулирования // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. С.С. Алексеева. М.: Статут, 2000.

Красавчиков О.А. Гражданско-правовой договор // Антология Уральской Цивилистики 1925 - 1989 / Сборник статей. М.: Статут, 2001.

Новицкий И.Б., Лунц А.А.. Общее учение об обязательстве. М.: Госюриздат, 1950.

Пилецкий А.Е.. Теоретические проблемы правового статуса предприятия в социально-экономической системе государства; Самара: Самар. Дом печати, 2001.

Пугинский Б. Договор оптовой купли-продажи // Хозяйство и право. 1999, № 6.

Романец Ю.В. Обязательство контрактации в системе гражданских договоров // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2001, № 1.

Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России; М.: Юристъ, 2001.

Хохлов С.А. Понуждение заключить договор как правовая форма регулирования хозяйственных связей в капиталистических странах // Антология Уральской Цивилистики. 1925-1989 / Сборник статей. М.: Статут, 2001.

Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву // Труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2001.

Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2001.

Яковлева В.Ф. О понятии договора поставки по советскому гражданскому праву // Проблемы гражданского и административного права. Изд-во ЛГУ, 1962.

Конституция Российской Федерации.

Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая от 30 ноября 1994 г. (Собрание Законодательства Российской Федерации, 1994, № 32, Ст. 3301), часть вторая от 26 января 1996 г. (Собрание Законодательства Российской Федерации, 1996, № 5, Ст. 410).

Водный кодекс Российской Федерации. Собрание Законодательства Российской Федерации. 1995, № 47. Ст. 4471.

Лесной кодекс Российской Федерации. Собрание Законодательства Российской Федерации 1997 № 5. Ст. 610.

Бюджетный кодекс Российской Федерации. Собрание Законодательства Российской Федерации. 1998, № 31. Ст. 3823.

Налоговый кодекс Российской Федерации. Собрание Законодательства Российской Федерации 1998 № 31. Ст. 3824.

Закон Российской Федерации«Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 г. № 5351 (Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, № 32, ст. 1242; Собрание Законодательства Российской Федерации. 1995. № 30. Ст. 2866.)

Закон Российской Федерации «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» от 13 декабря 1994 года (с изменениями от 6 мая 1999 года) № 60-ФЗ (Собрание Законодательства Российской Федерации 1994, № 34. Ст. 3540; 1999, № 19. Ст. 2302).

Закон Российской Федерации«О государственном материальном резерве» от 29 декабря 1994 года (с изменениями от 30 декабря 2001 г.) № 79-ФЗ (Собрание Законодательства Российской Федерации. № 1995, № 1. Ст. 3; 1998, № 7. Ст. 798.).

Закон Российской Федерации«О государственном оборонном заказе» от 27 декабря 1995 года (с изменениями от 6 мая 1999 года) № 213-ФЗ (Собрание Законодательства Российской Федерации. 1996, № 1. Ст. 6; 1999, № 19. Ст. 2302)

Закон Российской Федерации «О государственном материальном резерве» от 24 декабря 1994 года (с изменениями от 30 декабря 2001 года) № 79-ФЗ (Собрание Законодательства Российской Федерации. 1995, № 1. Ст. 3)

Указ Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 года (с изменениями от 30 октября 1998 года) № 1212 «О мерах по повышению собираемости налогов и других обязательных платежей и упорядочению наличного и безналичного денежного обращения» (Собрание Законодательства Российской Федерации. 1996, № 35 Ст.4144)

Постановление Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 14 апреля 1998г. № 6930/97 (Вестник Высшего арбитражного суда Российской Федерации, 1998 № 7).

Информационное письмо Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 14 июля 1997 № 17 года «Обзор практики применения арбитражными судами ст. 333 ГК РФ» // Комментарий судебно-арбитражной практики. Выпуск 5. М.: Юрид. лит., 1998.

Постановление Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 22 октября 1997 года № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки», (Вестник Высшего арбитражного суда Российской Федерации. 1998, № 3.)

Вестник Высшего арбитражного суда Российской Федерации. 1998, № 5

Вестник Высшего арбитражного суда Российской Федерации. 1999, № 10.

Комментарий судебно-арбитражной практики. Вып. №7 / Под редакцией В.Ф. Яковлева. М.: Юрид. лит., 2000.

Венская Конвенция «о договорах международной купли-продажи» вступила в силу (для Российской Федерации) с 1 сентября 1991 года // Ведомости Верховного Совета СССР и Съезда народных депутатов СССР. 1990. № 23. Ст. 428.

Дело № А08-2301/97-10 из архива арбитражного суда Белгородской области.

Дело № А08-1986/99-1 из архива арбитражного суда Белгородской области.