Некоммерческие организации

Новый Гуманитарный Университет.

Московский центр образования Натальи Нестеровой.

Баланюк Максим

Евгеньевич

Юридический факультет

Заочное отделение

Дипломная работа

на тему:

Некоммерческие организации.

Науч. руководитель:

Левшина Т.Л.

Москва, 2004

План.

I.   Введение ………………………………………………………3

II. Основная часть:

§ 1.Некоммерческие организации как субъект гражданского права………………………………………………………6

§ 2. Основные организационно-правовые формы некоммерческих организаций……………………………………………..12

§ 3. Создание, реорганизация и ликвидация некоммерческих организаций……………………………………………..33

3.1 Имущество некоммерческих организаций…………51

§ 4. Основы управления некоммерческой организацией……...59

4.1 Конфликт интересов…………………………………64

§ 5. Взаимодействие органов государственной власти и некоммерческих организаций…………………………67

III. Заключение …………………………………………………70

IV.   Библиография ……………………………………………...71

I. ВВЕДЕНИЕ.

Нестандартностью привлекла меня тема некоммерческих организаций. Этот правовой институт объединяет профсоюзы и биржи, религиозные объединения и благотворительные фонды, общественные и образовательные учреждения, потребительские кооперативы и садоводческие общества – такие непохожие, в сущности, но тем не менее несомненно имеющие и общие черты. Именно отталкиваясь от общих черт, можно представить институт некоммерческих организаций как некую систему, и только в этом случае не потеряться в обилии различий.

Непохожесть некоммерческих организаций определяет и обилие источников правового регулирования. Законодательная база весьма обширна и нередко противоречива. В общих чертах характеризует некоммерческие организации Гражданский Кодекс Российской Федерации[1], более подробно – открытый список Федеральных Законов: ФЗ «О некоммерческих организациях»[2], ФЗ «Об общественных объединениях»[3], ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях»[4], ФЗ «О музейном фонде РФ и музеях в РФ»[5], ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»[6], ФЗ «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»[7], ФЗ «О товарных биржах и биржевой торговле»[8],  ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах»[9],  Закон РФ «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в РФ»[10], ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»[11], ФЗ «О товариществах собственников жилья»[12].

Большое количество и слабая систематизация законов требует отсечения вопросов, не имеющих первостепенное значение, но необходимо выделять основное. Это позволит более четко и масштабно охватить этот сегмент гражданско-правовых отношений. Большинство источников не обходятся без нареканий правоведов, но часто отзывы противоречивы так же, как и Кодекс, и Законы. Основная часть федеральных законов была создана более 5 лет назад и с тех пор претерпела не одну редакцию, однако некоторые проблемы, например, вопрос регистрации некоммерческой организации; или непродуманные и недоработанные юридические конструкции новых организационно-правовых форм, очевидно, еще не скоро будут решены. задачами работы будут системное исследование института некоммерческих организаций в России, правовой анализ этого института в современном гражданском праве, в чем нам помогут работы Козловой Н.В.[13], Рахмиловича В.А.[14], Савченко П. и Федоровой М.[15], Залесского В.В.[16], Чумаковой Л.П.[17] и других. Мнений много,  они обоснованы и имеют право на существование, и часто приходиться принимать чью-либо сторону с единственной целью отнюдь не сузить вопрос, а наоборот, наиболее полно охватить весь круг особенностей института некоммерческих организаций.

II. ОСНОВНАЯ ЧАСТЬ.

§ 1. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ КАК СУБЪЕКТ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА.

Большинство государственных некоммерческих организаций созданы для решения тех же самых задач, с которыми повседневно имеют дело государственные и муниципальные органы. Это забота о малообеспеченных, больных, социально неблагополучных гражданах, содействие воспитанию и образованию детей и подрост­ков, сохранение и развитие культуры, реальная защита прав и свобод, гарантированных Конституцией Российской Федерации, и многое другое из того, что не может быть обеспечено на чисто коммерческой, рыночной основе.[18] Существование некоммерческих организаций прежде всего тем и обусловлено, что наиболее активные члены общества стремятся внести свой вклад в решение стоящих перед ним проблем, не только выполняя прямые обязанности, возлагаемые государством на всех граждан, но и делая нечто «сверх обязанностей», добровольно. В этой связи очевидна необходимость объединения и координации усилий.

Само по себе укрепление демократического государства и развитие местного самоуправления решающим образом зависит от формирования современного гражданского общества. Речь идет о раз­нообразных формах цивилизованного взаимодействия граждан, их добровольного участия в общественных делах. В роли «несущих кон­струкций» гражданского общества выступают именно некоммерческие организации.[19]

1995 год стал переломным в решении вопросов правового обеспечения статуса и деятельности неком­мерческих организаций. С 1 января 1995 года вступила в действие часть первая Гражданского Кодекса Россий­ской Федерации, закрепившая в специальном разделе многие нормы о некоммерческих организациях (статьи 116-123, § 5, глава 4). В 1995 году Государственная Дума приняла  сразу пять базовых федеральных законов, определяющих пра­вовой статус основных видов некоммерческих организа­ций: «Об общественных объединениях» (14 апреля), «О государственной поддержке молодежных и детских об­щественных объединений» (28 июня), «О благотвори­тельной     деятельности     и     благотворительных организациях» (11 августа), «О некоммерческих органи­зациях» (8 декабря), «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» (8 декабря).

Итак, статья 50 ГК признает некоммерческими те организации, которые не имеют в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и  не распределяют полученную при­быль между участниками. Вскоре выходит Закон «О некоммерческих организациях» (далее – Закон), принятый в развитие положений ГК. Новый закон, в отличие от ГК, не распространяется на потребительские кооперативы, они теперь имеют свой Закон – «О потребительской кооперации». Этим было разрешено противоречие между целями потребкооперативов (извлекать прибыль и распределять между участниками) и определением некоммерческой организации через ее цели.[20]

Общая же цель создания некоммерческих организаций зак­лючается в достижении общественных благ. Примерный пере­чень общественных благ, ради достижения которых создаются некоммерческие организации, дается в ст.2 Закона. Они обозначены как цели социальные, благотворительные, культурные, образовательные, научные, управленческие и т.д.[21] В зависимости от поставленных целей некоммерческие организации могут быть поделены на: создаваемые для достижения культурных целей в широком смысле (образовательных, научных, собственно культурных — например, организация совместных развлечений, зоопарк на об­щественных началах); создаваемые в целях охраны и укрепле­ния здоровья населения (спортивные и физкультурные органи­зации, организации, способствующие распространению передовых методов профилактики и лечения заболеваний и т.п.); правоза­щитные организации разнообразного направления (например, Московский союз потребителей); организации, создаваемые для удовлетворения духовных и иных нематериальных потребнос­тей граждан (религиозные организации, политические объеди­нения и пр.).[22]

Некоммерческая организация считается созданной как юридическое лицо с момента ее государственной регистрации в установленном законом порядке, имеет в собственности или в оперативном управлении обособленное имущество, отвечает (за исключением учреждений) по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществ­лять имущественные и неимущественные права, нести обя­занности, быть истцом и ответчиком в суде.

Согласно ст. 52 ГК РФ юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава.

Государственная регистрация некоммерческих организаций обязательна, если приобретаются права юридического лица. При этом возможно осуществлять деятельность без государственной регистрации (религиозная группа, низовая профсоюзная организация). Не обладая статусом юридического лица, она не вправе вступать в правоотно­шения гражданско-правового характера.[23] В соответствии со ст. 3 Федерального закона «Об общественных объединениях» тако­вые могут функционировать без государственной регистрации и приобретения прав юридического лица. Правила государственной регистрации зависят от ее вида и регистрируются либо в органах юстиции, либо в органах исполнительной власти. Зарегистрированная некоммерческая организация может иметь имущество в собствен­ности, а некоторые из них — обособленное имущество в опера­тивном управлении (учреждения). Некоммерческая организация-собственник отвечает по своим обязательствам сво­им имуществом. Как любое юридическое лицо, некоммерческая организация обладает правоспособностью и дееспособностью, мо­жет от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, быть истцом и ответчиком в суде. Правоспособность некоммерческой организации является специ­альной. Причем отметим, что такая организация вправе совершать лишь такие юриди­ческие действия, которые направлены на достижение ее уставных целей. Коммерческая деятельность некоммерческих организаций допускается только для содействия в достижении основной цели, ради которой была создана организация, и соответствующая этим целям. Прибыль, полученная от такой коммерческой деятельности, не распределяется между участниками некоммерческой организации. Состояние имущества некоммерческой организации, ее хозяйственные операции долж­ны отражаться в ее самостоятельном балансе или в смете.

Некоммерческие организации создаются, как правило, без указания срока деятельности. В необходимых случаях такой срок может быть определен уставом, иными учредительными документами организации. Срок деятельности некоммерческой организации может быть определен календарной датой, моментом достижения поставлен­ной цели или временем наступления определенного события.

Право некоммерческой организации открывать счета в банках, как на территории РФ, так и за ее пределами, вытекает из закрепленной законом возможности иметь имущество, необходи­мое для деятельности организации. Открытие банковских счетов осуществляется на основании договоров банковского счета, зак­лючаемых в соответствии со ст. 845-860 ГК РФ, ст. 5 Федерально­го закона от 2 декабря 1990 г. «О банках и банковской деятельности»[24].

Участие некоммерческой организации в гражданском обо­роте и иных правоотношениях (налоговых, трудовых, администра­тивных и др.) требует надлежащего оформления, для которого организация имеет печать со своим наименованием на русском языке. Это обязательное требование. Кроме того, по желанию, органи­зация вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, а также свою эмблему, зарегистрированную в установленном по­рядке. Порядок регистрации эмблемы некоммерческой организа­ции пока не установлен. Во всяком случае, право на эмблему, как элемент индивидуализации организации, следует отнести к кате­гории исключительных прав, предусмотренных ст. 138 ГК РФ.

§ 2. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ.

Закон указывает, в каких формах могут быть созданы некоммерческие организации. Правовая форма организации характеризует прежде всего специфику имущественных отношений между организацией и ее учредителями, но во внимание принимают­ся и другие обстоятельства, а именно: конкретные цели и содержание деятельности. Приведем перечень важнейших форм некоммерческих организаций, предусмотренных Гражданским кодексом, Законом "О некоммерческих организациях", другими законами, и укажем ключевые особенности каждой из форм. Некоммерческие организации могут создаваться в фор­ме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объедине­ний), некоммерческих партнерств, учреждений, автономных некоммерческих организаций, социальных, благотворительных и иных фондов, ассоциаций и союзов, бирж, ТПП, и в других фор­мах, предусмотренных федеральными законами, в иных целях, направленных на достижение обществен­ных благ.

Потребительские кооперативы. В соответствии с п.1 ст.116 ГК РФ потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных (имущественных) потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов. К потребительским относятся различные виды кооперативов: сельскохозяйственные потребительские, жилищно-строительные, дачные, гаражные, садоводческие товарищества и другие.

Членами потребительских кооперативов вправе быть и граждане, и юридические лица, причем как коммерческие, так и некоммерческие. Учредительным документом, регулирующим деятельность потребительского кооператива, является устав, который в соответствии с п.2 ст. 52 и п.2,3 ст.116 ГК РФ должен содержать информацию о наименовании кооператива с указанием основной цели его деятельности, его местонахождении, размере паевых взносов и порядке их внесения, составе и компетенции органов управления, порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.

Высший орган управления – общее собрание его членов. Исполнительными органами являются правление и председатель, или только председатель. Кооператив является собственником имущества, переданного ему в качестве взносов его членами[25], при этом участники кооператива (пайщики) полностью утрачивают какие-либо вещные права на переданные потребительскому кооперативу паевые взносы[26]. Одновременно пайщики имеют к кооперативу обязательственные права пропорционально размеру их взноса (пая), среди которых право получать долю дохода и другие права требования, право участвовать в управлении кооперативом и другие. Однако, член  жилищного, жилищно-строительного, дачного, гаражного или иного потребительского кооператива либо иные лица, имеющие право на паенакопления, полностью внесшие свой паевой взнос за квартиру, дачу, гараж, иное помещение, предоставленное этим лицам кооперативом, приобретают право собственности на указанное имущество.[27]

Так как потребительский кооператив является некоммерческой организацией и не имеет своей основной целью извлечение прибыли, основу его имущественной самостоятельности образует паевой (уставный) фонд, формируемый паевыми взносами его членов. По обязательствам потребительского кооператива его члены солидарно несут субсидиарную ответственность в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого.[28] Потребительский кооператив может осуществлять предпринимательскую деятельность при условии, что она производится в соответствии с законом и уставом, служит достижению целей ради которых кооператив создан, и этим целям соответствует. Доходы от такой деятельности распределяются между его членами.[29]

Ликвидация потребительского кооператива (добровольная или по решению суда) производиться по основаниям и в порядке, предусмотренным ст.61 ГК. Потребительский кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке также в соответствии  со ст.65 ГК вследствие несостоятельности (банкротства).

Общественные и религиозные организации (объединения). Общим признаком общественных и религиозных орга­низаций (объединений) является цель их создания — они со­здаются «для удовлетворения духовных или иных нематериаль­ных потребностей», ведь «совместное исповедание и распространение веры» в первую очередь попадает под определение духовных потребностей. Другой признак — общность интересов объединяющихся граждан. Объединение граждан в обществен­ные или религиозные организации добровольное. Добровольность объединения предполагает свободное волеизъявление. Поэтому речь может идти лишь о дееспособных гражданах, осознающих общность своих интересов в удовлетворении духовных или иных нематериальных потребностей. Недопустимо вовлекать в обще­ственные или религиозные объединения недееспособных или ограниченно дееспособных граждан, в том числе малолетних и несовершеннолетних.

В создании и функционировании религиозных организаций реализуется ст. 18 Всеобщей декларации прав человека ООН и ст. 28 Конституции РФ, обеспечивающая гражданам свободу совести, свободу вероисповедания, включая право исповедовать индивидуально или совместно с другими любую рели­гию или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними.[30]

Общественным и религиозным организациям Закон предоставляет право осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых они созданы. Предпринимательская деятельность организаций долж­на быть дополнительным источником средств для обеспече­ния основной деятельности, но не должна выходить за рамки целей и задач, предусмотренных учредительными документами организации.[31]

Подразумевается, что для обществен­ных и религиозных организаций существует членство, что уча­стники этих организаций связаны между собой не только еди­ной целью, но организационно. Однако, Федеральный закон «Об общественных объединениях» указывает на ряд общественных объединений, в которых организованное членство не существу­ет. Имущество общественной организации мо­жет создаваться (пополняться) за счет членских взносов участ­ников, а также за счет иного имущества, которое участники передают в собственность организации. При этом участники не сохраняют прав на имущество, переданное организации — субъектом прав на это имущество становится организация как юридическое лицо. В соответствии с п. 3 ст. 48 ГК РФ к юриди­ческим лицам, в отношении которых их учредители не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации. По общим нормам гражданского права юридическое лицо является самостоятель­ным субъектом ответственности — учредители юридического лица могут нести ответственность по долгам юридического лица только в случаях специально предусмот­ренных законом (см. ст. 56 ГК РФ). Относительно общественных и религиозных организаций Закон «О некоммерческих организациях» подчеркивает, что участни­ки (члены) этих организаций не отвечают по их обязательствам, а сами организации не несут ответственности по обязательствам своих членов. Имущественные отношения между обществен­ной или религиозной организацией и ее участниками (члена­ми) складываются на началах полной добровольности. Даже уплата членских взносов не основывается на гражданско-пра­вовом обязательстве и, следовательно, невозможен иск об их взыскании. Единственным последствием может стать исклю­чение из состава организации. С точки зрения ГК РФ членские взносы могут рассматриваться как пожертвования, которые делаются с определенной целью (ст. 582 ГК РФ). Цель эта состоит в обеспечении нормального функционирования орга­низации соответственно задачам, одобряемым участником, уп­лачивающим членские взносы.

Закон о некоммерческих организациях создает основы правового регулирования деятельности всех форм некоммер­ческих организаций. Дальнейшая конкретизация регулирова­ния осуществляется иными федеральными законами. Общее зна­чение для общественных объединений имеет Федеральный закон «Об общественных объединениях», действие которого распрост­раняется на все общественные объединения, созданные по ини­циативе граждан, за исключением религиозных организаций, а также коммерческих организаций и создаваемых ими неком­мерческих союзов (ассоциаций).

Федеральный закон «Об общественных объединениях» ус­тановил, что общественные объединения могут создаваться в од­ной из следующих организационно-правовых форм: обществен­ная организация; общественное движение; общественный фонд; общественное учреждение; орган общественной самодеятельно­сти. Названный закон в ст. 8—12 дает определение указанных организационно-правовых форм, из которых следует, что тер­мин «общественная организация» в понимании Закона о не­коммерческих организациях шире по своему содержанию, чем используемый в законе об общественных объединениях. Поня­тие общественной организации в Законе по существу равнозначно понятию общественного объединения. Разновидностью некоммерческих организаций являются благотворительные организации, создаваемые в соответствии с Федеральным законом «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях». Благотворительные органи­зации создаются в формах общественных организаций (объеди­нений), фондов, учреждений и в иных формах, предусмотренных федеральными законами для благотворительных организаций (ст. 7 упомянутого Закона).

К числу общественных организаций относятся торгово-про­мышленные палаты, объединяющие российские предприятия и российских предпринимателей, действующие на основе Закона РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федера­ции», о них мы расскажем ниже.

Общественным объединением граждан Российской Феде­рации, относящих себя к определенным этническим общностям, названа национально-культурная автономия в Федераль­ном законе «О национально-культурной автономии»[32]. Организационной формой является объединение граждан, именуемое «национально-культурной автономией». Национально-культурные автономии могут быть местными (городскими, районными, поселковыми, сельскими), региональными и федеральными. Национально-культурная автономия регистрируется в органах юстиции и включается в открытый для обозрения реестр национально-культур­ных автономий. Реестр национально-культурных автономий по своей природе близок реестру юридических лиц. Но реестр юридических лиц ведут органы юстиции, тогда как реестр нацио­нально-культурных автономий ведут органы исполнительной власти по делам национальностей (ст. 6 Федерального зако­на «О национально-культурной автономии»). Предварительный контроль представленных документов осуществляет орган юс­тиции, который и принимает решение о регистрации. Роль органа исполнительной власти по делам национальностей таким обра­зом оказывается чисто технической.

Помимо религиозных организаций существует рели­гиозная группа, действующая без государственной регистрации и не имеющая прав юридического лица. Закон связывает пре­доставление прав юридического лица религиозной организации со временем ее существования — не менее 15 лет, в противном случае — с обязательной ежегодной государственной перереги­страцией. Членство в религиозных группах и организациях не имеет строго фиксированного характера и определяется каждым уча­стником без какого-либо оформления.

Фонды. В соответствии с п.1 ст.118 ГК РФ фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.

Согласно п.1 ст.49 и п.3 ст.50 ГК фонды имеют специальную правоспособность и могут обладать только теми гражданскими правами и нести только те обязанности, которые предусмотрены их уставами и соответствуют целям создания данного юридического лица.

Фонд является соб­ственником переданного ему имущества и обязан использовать его в соответствии с поставленными общественно полезными целями. Учредители фонда не сохраняют прав на переданное ими фонду имущество. Фонд отвечает по своим обязательствам своим имуществом. Учредители не несут ответственности по долгам фонда, но и фонд не отвечает по долгам учредителей. В случае ликвидации фонда остаток его имущества (после удов­летворения требований кредиторов) не распределяется между учредителями. Закон о благотворительной деятельности и благотворительных организациях установил, что при ликвидации благотворительной организации (в том числе благотворитель­ного фонда) оставшееся после удовлетворения требований кре­диторов имущество используется на благотворительные цели в порядке, предусмотренном уставом. Как правило, в уставах фон­дов дается весьма краткая запись об использовании имущества, оставшегося после ликвидации фонда. В соответствии со своей специальной правоспособностью фонд вправе использовать имущество только для целей, опреде­ленных уставом. Предпринимательская деятельность может осуществлять­ся фондом, но при условии, что эта деятельность соответствует целям фонда и необходима для достижения общественно по­лезных целей, указанных в его уставе. Фонд вправе осу­ществлять дозволенную предпринимательскую деятельность непосредственно, без образования какой-либо коммерческой орга­низации, но вправе создать хозяйственное общество или стать участником такового.[33]

Использование имущества фонда должно находиться под контролем не только специализированных органов, но и обще­ственности. В связи с этим, закон требует ежегодного опублико­вания отчетов фонда об использовании имущества.

Органом фонда является попечительский совет, который функционирует как надзорный орган по отношению к другим органам фонда. По­печительский совет осуществляет надзор за деятельностью фон­да, за принятием решений другими органами фонда и обеспече­нием их исполнения, за использованием средств фонда, за соблюдением фондом законодательства. Порядок формирования и деятельности попечительского совета должен быть определен учредителями фонда.  Попечительский совет принимает решения по всем вопросам принципиального характера, входящим в круг деятельности фонда. В его задачи включается также контроль деятельности правления. Члены попечительского совета и чле­ны правления действуют обычно на общественных началах. Функции попечи­тельских советов не могут быть определены единообразно — в каждом конкретном фонде они зависят от цели, которую ста­вят перед собой учредители, создавая фонд. Следует только иметь в виду, что попечительский совет не является органом, осуществляющим непосредственную деятельность по управлению делами фонда — для этого создаются правление, дирекция или иные органы аналогичного характера. Как установил Закон «О некоммерческих организациях» — главная функция попечитель­ского совета — надзор за деятельностью других органов фонда.

Государственная корпорация. Государственная корпорация – это нечто новое в гражданском законодательстве РФ. В соответствии со ст.7.1 Закона о некоммерческих организациях государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Россий­ской Федерацией на основе имущественного взноса и создан­ная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Государственная корпорация учреждается на основе федераль­ного закона. Применительно к другим организационно-право­вым формам некоммерческих организаций такая формула в Законе о некоммерческих организациях не применяется. Для создания каждой государственной корпорации необходимо из­дание специального закона. Учредителем является Российская Федерация в лице Федерального Собрания, принимающего за­кон о создании государственной корпорации.[34]

Имущественный взнос в государственную корпорацию де­лает казна Российской Федерации в соответствии с законом о создании конкретной корпорации. Хотя корпорация и являет­ся государственной, право собственности на переданное Россий­ской Федерацией имущество закрепляется за корпорацией. По своим долгам корпорация несет самостоятельную имуществен­ную ответственность. Российская Федерация не отвечает по ее долгам, кроме случаев, когда законом о создании корпорации предусмотрено иное. Таким образом, субсидиарная ответствен­ность по обязательствам государственной корпорации не предполагается и может быть принята на себя Российской Федера­цией только в законе о создании корпорации.

Особенности правового положения государственной кор­порации в отличие от других юридических лиц определяются не уставом или учредительным договором, как того требует ст. 52 ГК РФ, а самим законом, которым корпорация создается. По сути дела этот закон играет роль учредительного документа, так как в нем должны быть указаны: наименование корпора­ции, цели ее деятельности, место ее нахождения, органы управ­ления корпорацией и порядок их формирования, порядок на­значения должностных лиц корпорации и их освобождения, порядок реорганизации и ликвидации корпорации и порядок использования имущества, оставшегося после ликвидации госу­дарственной корпорации.

Некоммерческое партнерство. Некоммерческое партнерство по своей правовой природе близко к общественным организациям, основанным на членстве. Состав некоммерческого партнерства всегда конкретно определен. Цели его создания должны соответствовать общим целям, установленным для некоммерческих организаций (п. 2 ст. 2 За­кона).[35] Задача некоммерческого партнерства – оказание содействия членам партнерства в осуществлении уставной деятельности, например, в предоставлении юридичес­ких услуг на безвозмездной основе. Осуществление деятель­ности некоммерческого партнерства требует создания матери­альной основы. Члены партнерства передают ему необходимое имущество — денежные средства, иное имущество, которое ста­новится собственностью партнерства. Партнерство является юри­дическим лицом, самостоятельно отвечает по своим обязатель­ствам, не отвечает по обязательствам своих членов, которые также не несут ответственности по долгам партнерства.[36]

Специальным законом может быть предусмотрено созда­ние некоммерческого партнерства в качестве обязательной организационно-правовой формы некоммерческой организации. Так, Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ « О рын­ке ценных бумаг»[37] (в ред. от 08.07.99) (СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918; 1998. № 48. Ст. 5857; 1999. № 28. Ст. 3472) установ­лено, что фондовые биржи учреждаются в форме некоммерчес­кого партнерства (ст. 11), а членами этого партнерства могут быть любые профессиональные участники рынка ценных бумаг, которые осуществляют соответствующую деятельность (ст. 12).

Как и любая другая некоммерческая организация, не­коммерческое партнерство вправе осуществлять предпринима­тельскую деятельность, соответствующую целям партнерства. Предпринимательская деятельность осуществляется либо непос­редственно от имени партнерства, либо через создание или уча­стие в хозяйственном обществе (также вкладчиком в товари­ществе на вере).

Закон определяет права членов некоммерческого парт­нерства. Это права в сфере организации деятельности партнер­ства, управления его делами, включая право на получение ин­формации о деятельности партнерства. Существенным является право выходить из состава партнерства по своему усмотрению. Реализация этого права не должна, однако, нарушать имущественные и иные права других участников партнерства. Поми­мо общих норм гражданского законодательства о возмещении убытков, причиненных другим лицам, учредительные документы партнерства могут установить дополнительные правила об ответственности выходящего из его состава члена (например, пришлось срочно перераспределять обязанности вышедшего между оставшимися членами партнерства).

Имущество, которое вносится членами некоммерческого партнерства состоит из двух частей различного назначения — членские взносы и прочие имущественные вклады. Членские взносы передаются в состав имущества партнерства безвозв­ратно. Другое имущество, внесенное в партнерство, использует­ся в его деятельности до выхода члена партнерства из его со­става. При выходе из состава партнерства член партнерства вправе получить свое имущество или его денежный эквива­лент. Однако федеральным законом или учредительными до­кументами партнерства это право может быть исключено или ограничено.

Член некоммерческого партнерства может быть исклю­чен из него по решению оставшихся членов в случаях и в по­рядке, предусмотренных учредительными документами партнер­ства. Учредительными документами партнерства могут быть предусмотрены и другие права членов как имущественного, так и неимущественного характера, например, право на получение безвозмездной материальной помощи из средств партнерства при определенных обстоятельствах, оговоренных в учредительных документах.

Учреждения. Учреждением называется некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим соб­ственником. Цель создания учреждения — осуществление управленческих, социальных и иных функций некоммерческо­го характера. Учреждение в значительно большей степени за­висит от воли создавшего его собственника, чем иные виды не­коммерческих организаций. Это объясняется, прежде всего, тем, что учреждение не имеет самостоятельной имущественной базы для своего функционирования — собственник передает ему иму­щество лишь в оперативное управление. Право оперативного управления относится к числу ограниченных вещных прав, оно производно от права собственности, и содержание правомочий владения, пользования и распоряжения определяется не только законом, но и усмотрением собственника. Учреждение может быть создано любым собственником — государством, муниципальным образованием, хозяйственным товариществом или обществом и т.п. Статья 296 ГК РФ опре­деляет права учреждения на имущество, закрепленное за ним собственником. Пока существует учреждение, собственник ог­раничен в возможностях распоряжаться его имуществом: он вправе изъять лишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество, и распорядиться им по своему усмотре­нию. Собственник предоставляет имуще­ство для определенной цели и имеет право контролировать использование этого имущества.

Автономная некоммерческая организация. Автономная некоммерческая организация образуется с целью оказания услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и в дру­гих сферах деятельности. Автономная некоммерческая органи­зация учреждается гражданами и (или) юридическими лица­ми. В учредительных документах автономной организации должны быть четко определены услуги, которые она предостав­ляет. Некоторые виды услуг лицензируются (например, меди­цинские, аудиторские и пр.), а потому автономная организация должна получить соответствующую лицензию.

Автономная некоммерческая организация является собствен­ником имущества, которое было ей передано учредителями. Автономная организация несет ответственность по своим дол­гам, учредители не отвечают по ее обязательствам, а организа­ция не несет ответственности по долгам учредителей.

Учредительные документы автономной организации дол­жны определить порядок надзора над деятельностью автоном­ной организации со стороны учредителей. Прежде всего долж­на быть определена структура органов управления, включая необходимый контрольный орган (ревизионную комиссию и т.п.). Следует определить и систему отчетности подразделений орга­низации и организации в целом. Надзорные действия могут осу­ществляться, исходя из особенностей деятельности организации и характера оказываемых ею услуг.

Нормой, способствующей предупреждению возможных злоупотреблений со стороны учредителей автономной некоммер­ческой организации является правило о том, что предоставляе­мыми ею услугами учредители вправе пользоваться только на равных условиях с другими лицами. Льготы для учредителей, предусмотренные в учредительных документах, должны быть устранены при государственной регистрации юридического лица.

Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями.[39]

В ассоциации и союзы могут объединяться и некоммер­ческие организации. Объединение некоммерческих организаций возникает также на добровольной основе. Закон не выдвигает каких-либо ограничений относительно видов объединяющихся организаций: необязательно это должны быть некоммерческие организации одного вида — только фонды или только религи­озные организации.

Вступление в ассоциацию (союз) не влечет за собой из­менения содержания правоспособности членов. Они сохраняют права юридических лиц, сохраняют свою самостоятельность, за исключением полномочий, добровольно переданных объеди­нению.

Ассоциация (союз) не отвечает по долгам своих членов, но члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по обязательствам объединения. Такое решение прямо вытекает из того обстоятельства, что деятельность ассоциации финансиру­ется ее членами. Размер ответственности и порядок ее реализа­ции определяется учредительными документами объединения.

Наименование объединения должно включать слова «ас­социация» или «союз», а также указание на предмет деятельно­сти членов объединения. Целесообразно также назвать предмет деятельности объединения, указав, в какой части деятельности членов осуществляется координация.[40]

Товарные биржи. В соответствии с Законом от 20.02.92 «О товарных биржах и биржевой торговле» в ред. ФЗ от 19.06.95[41] под товарной биржей понимается организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам. Товарная биржа может иметь филиалы и другие обособленные подразделения, учреждаемые в соответствии с законодательством.

Биржи вправе осуществлять деятельность, непосредственно связанную с организацией и регулированием биржевой торговли. Биржа не может осуществлять торговую, торгово-посредническую и иную деятельность, непосредственно не связанную с организацией биржевой торговли. Данное ограничение не распространяется на юридическое и физическое лицо, являющееся членом биржи.

Биржи могут создавать союзы, ассоциации и иные объединения, для координации своей деятельности, защиты интересов своих членов и осуществления совместных программ, в том числе для организации совместных торгов.

Участниками биржевой торговли в ходе биржевых торгов могут совершаться сделки, связанные с:

- взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара;

- взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком  его поставки (форвардные сделки);

- взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара (фьючерсные сделки);

- уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные сделки), а также другие сделки в отношении биржевого товара, контрактов или прав, установленные в правилах биржевой торговли.

Биржевая торговля осуществляется путем: совершения биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет, от  имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента (брокерской деятельности); совершения биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже (дилерской деятельности). Биржевое посредничество в биржевой торговле осуществляется исключительно биржевыми посредниками.

Биржа может учреждаться юридическими и (или) физическими лицами и подлежит государственной регистрации  в установленном порядке. Биржа действует на основании устава. Ликвидация биржи может быть осуществлена по решению высшего органа управления биржи, а также судом или арбитражным судом.

Высшим органом управления биржей, обеспечивающим реализацию всех прав и обязанностей биржи и ее членов, является общее собрание членов биржи.[42]

Торгово-промышленные палаты. В соответствии со ст.1 Закона РФ от 7.07.93 «О торгово-промышленных палатах в РФ»[43] в ред. ФЗ от 19.05.95 торгово-промышленная палата является негосударственной некоммерческой организацией, объединяющей российские предприятия и российских предпринимателей. ТПП может заниматься предпринимательской деятельностью лишь поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач. Полученная ею прибыль между членами ТПП не распределяются. ТПП являются юридическим лицом, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим ей имуществом, при этом ТПП не отвечает по обязательствам  своих членов, также как последние не отвечают по обязательствам ТПП.

Торгово-промышленные палаты создаются в целях содействия развитию экономики РФ и ее интегрированию в мировую хозяйственную систему, формированию современной промышленной, финансовой и торговой инфраструктуры, созданию благоприятных условий для предпринимательской деятельности, урегулированию отношений предпринимателей с их социальными партнерами, всемерному развитию всех видов предпринимательства, торгово-экономических и научно-технических связей предпринимателей РФ с предпринимателями зарубежных стран.

 Торгово-промышленные палаты образуются по инициативе не менее 15-ти учредителей, которые созывают учредительный съезд (конференцию) или общее собрание, на котором принимается устав и образуются руководящие органы ТПП. Членами ТПП могут быть российские предприятия, не зависимо от формы собственности и их организационно-правовой формы и предприниматели, зарегистрированные в порядке, установленном законодательством РФ, а также организации, объединяющие предприятия и предпринимателей. Государственная регистрация торгово-промышленной палаты РФ и торгово-промышленной палаты, созданной на территории нескольких субъектов РФ осуществляется Министерством юстиции РФ. Деятельность ТПП прекращается путем реорганизации (слияние, присоединение, разделение, выделение) или ликвидации. Реорганизация и ликвидация осуществляется решениями их высших руководящих органов, а также в случаях и порядке, установленных законодательством РФ.

§ 3. СОЗДАНИЕ, РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ

НЕКОММЕРЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ.

Существует всего два основных способа создания неком­мерческих организаций: учреждение и реорганизация сущест­вующей некоммерческой организации. Реорганизация юриди­ческого лица не всегда является основанием для возникновения нового юридического лица, как это имеет место при выделении юридического лица из уже существующего. Как правило, реор­ганизация дает двойной эффект: имеет место и возникновение нового юридического лица, и прекращение существующего. На­пример, в случае разделения одно юридическое лицо прекраща­ется, а на его месте возникают два и более юридических лиц.

Учреждение некоммерческой организации происходит по решению учредителей (учредителя). Законы об отдельных ви­дах некоммерческих организаций в качестве дополнительного требования называют определенное число учредителей. Так п. 2 ст.16 Федерального закона от 15.04.1998 «О садоводческих, огородничес­ких и дачных некоммерческих объединениях граждан» в ред. ФЗ от 22.11.2000 опреде­лил минимальную численность членов в три человека.[44] Пункт 1 ст. 7 Закона РФ «О потребительской кооперации…» в ред. ФЗ от 11.07.1997[45] указывает, что учредителями потребительского кооператива могут быть граждане, достигшие 16-летнего возраста числом не менее пяти и (или) юридические лица в количестве не менее трех. Пункт 1 ст. 9 Федерального закона от 26.09.1997 «О свободе совести и о религиозных объединениях» в качестве учредителей местной религиозной организации называет граждан числом не менее десяти, а п. 2 указанной статьи требует волеизъявления не менее трех мест­ных религиозных организаций для создания централизованной религиозной организации. При наличии нескольких учредите­лей решение об образовании некоммерческой организации дол­жно быть принято единогласно. Никто не может быть принуж­ден к участию в акте учреждения организации. Это прямо вытекает из п. 2 ст. 1 ГК РФ, где сказано, что граждане и юриди­ческие лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Учреждение некоммерчес­кой организации возможно лицами, обладающими гражданской правоспособностью и дееспособностью. Следовательно, филиалы и представительства юридических лиц не вправе быть учреди­телями некоммерческих организаций.

В качестве учредителей некоммерческих организаций могут выступать граждане и юридические лица. Под «гражда­нами» следует понимать не только граждан Российской Феде­рации, но, вообще, любых физических лиц независимо от их граж­данства. Учредителями некоммерческих организаций могут быть также иностранные юридические лица. Возможность быть уч­редителями для иностранных граждан и юридических лиц сле­дует из правила ч.4 п.1 ст.2 ГК РФ, указывающего, что нор­мы российского гражданского законодательства применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без граж­данства и иностранных юридических лиц, если иное не предус­мотрено федеральным законом.[46]

Специальные законы об отдельных видах некоммерческих организаций содержат дополнительные правила относительно учредителей этих организаций. Статья 19 Федерального закона «Об общественных объединениях», которая называется «Требо­вания, предъявляемые к учредителям, членам и участникам об­щественных объединений», установила, что учредителями могут быть граждане, достигшие 18 лет, и юридические лица — обще­ственные объединения. Могут быть учредителями обществен­ных объединений также иностранцы и лица без гражданства — наравне с гражданами РФ, за исключением случаев, установлен­ных федеральными законами или международными договорами РФ. Учредителями общественных объединений могут быть только те юридические лица, которые сами являются обществен­ными объединениями. Коммерческие организации, а также иные некоммерческие организации не вправе выступать в роли учре­дителей общественных объединений. Органы государственной власти и органы местного самоуправления также не могут быть учре­дителями общественных объединений. В соответствии с п. 1 ст. 1 и ст. 7 Закона РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» учредителями этих некоммерческих организаций могут быть только российские предприятия и рос­сийские предприниматели. Статья 8 Федерального закона «О благотворительной деятельности и благотворительных органи­зациях» указывает, что учредителями благотворительной орга­низации могут выступать физические и юридические лица. Органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также государственные и муниципальные унитарные предприятия, государственные и муниципальные учреждения не могут быть учредителями благотворительных организаций.

Общее правило о том, что число учредителей некоммер­ческой организации не ограничено, может быть изменено спе­циальным законом о соответствующем виде организаций. Так, согласно п. 1 ст. 6 Закона РФ «О торгово-промышленных пала­тах...» учредителей должно быть не меньше пятнадцати. Тем самым установлен низший предел численности для этого вида некоммерческих организаций. Верхний предел, максимальная численность учредителей не устанавливается. Некоммерческая организация может быть учреждена одним лицом. Не допуска­ется учреждение одним лицом некоммерческого партнерства, ассоциаций и союзов. Вместе с тем, трудно представить учреж­дение общественного объединения одним лицом, хотя закон это­му не препятствует. В некоторых случаях закон вводит ограни­чения в зависимости от вида создаваемой организации. Создание благотворительной организации в форме учреждения допуска­ется только в том случае, если учредителем является иная бла­готворительная организация (см. ч. 2 ст. 7 Федерального за­кона «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»).[47]

Некоммерческая организация может быть создана также в результате преобразования. Закон о некоммерческих организациях внес дополнение в ст. 104 ГК РФ, указав, что акционерное обще­ство вправе преобразоваться в некоммерческую организацию «в соответствии с законом». По-видимому, акционерное общество, как организация, основанная на членстве, не может быть преоб­разовано в некоммерческую организацию, не имеющую член­ства, например, в учреждение. Однако допустимо преобразова­ние акционерного общества в близкое ему по организационной структуре некоммерческое партнерство.[48]

Учре­дительными документами некоммерческих организаций могут быть учредительный договор, устав либо учредительный дого­вор вместе с уставом. Ассоциации и союзы в качестве устав­ных документов должны иметь учредительный договор и устав. Члены ассоциации или союза должны так­же утвердить устав объединения. Положения устава подлежат применению преимуще­ственно перед условиями учредительного договора, если между ними имеются расхождения.

Для общественной организации (объединения) фонда, некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации учредители утверждают только устав. Вместе с тем, закон разрешает учредителям некоммерческих партнерств и автоном­ных некоммерческих организаций заключить учредительный договор.

Учреждение создается по воле собственника, который опре­деляет направление его деятельности и осуществляет его фи­нансирование. Учредительными документами учреждения являются решение собственника и утвержденный им устав учреждения. Решение собственника о создании учрежде­ния может быть самостоятельным документом, в котором объяв­ляется о создании учреждения и определяются общие направ­ления его деятельности, предоставляемые ему собственником права и имущество. Однако решение собственника о создании учреж­дения может быть выражено в утвержденном им уставе.

В учредительных документах должно быть указано наименование некоммерческой организации, в котором содержится определение ее организационно-правовой формы. Наименование некоммерческой организации индивидуализирует ее, отличает от других участников оборота. Местом нахождения некоммерческой организации согласно п. 2 ст. 54 ГК РФ признается место госу­дарственной регистрации организации.[49]

Специальная правоспособность некоммерческой организации определяется предметом и целями ее деятельности. Поэтому Закон требует включения в учредительные документы точного определения предмета и цели деятельности организации. В учредительных документах должны быть перечислены филиалы и представительства организации с ука­занием их наименования, места нахождения. Для некоммерчес­ких организаций, основанных на членстве, указываются права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены органи­зации и выхода из нее. Учредители вправе ограничить, или вов­се исключить прием новых членов в состав организации, создав, таким образом, закрытую некоммерческую организацию. Мате­риальной основой деятельности организации являются имуще­ственные взносы учредителей. Поэтому учредители подробно определяют, в чем именно состоят имущественные взносы каж­дого с указанием денежной оценки. Это особенно важно для некоммерческого партнерства, т.к. при выходе из него член парт­нерства вправе получить часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного при вступлении в партнерство. Помимо взносов учредителей возможны и иные источники формирования имущества неком­мерческой организации, например, добровольные пожертвования третьих лиц, доходы от дозволенной предпринимательской дея­тельности и др. Согласно ст. 20 Федерального закона «Об общественных объединениях» в уставе также долж­ны быть обозначены источники формирования денежных средств и иного имущества общественного объединения. Учредитель­ные документы могут быть изменены в процессе деятельности некоммерческой организации, возможно уточнение предмета де­ятельности, изменение структуры органов управления и т.п. По­рядок внесения изменений в учредительные документы разра­батывается и включается в них учредителями.[50]

Реорганизация некоммерческой организации, как и реор­ганизация любого другого юридического лица, означает прекра­щение существования субъекта гражданского права и одновре­менно возникновение другого субъекта либо сохранение того же, но с изменившимся правовым статусом. Существо реорга­низации состоит в том, что права и обязанности реорганизуемой некоммерческой организации переходят к иным организаци­ям в порядке универсального правопреемства. К правопреем­никам может перейти весь комплекс прав и обязанностей реор­ганизуемой организации либо часть их, но непременно права и обязанности вместе. В большинстве случаев реорганизация происходит добровольно по решению высшего органа управления некоммерческой организации. Реорганизация общественного объединения осуществляется по решению съезда (конференции) или общего собрания (см. ст. 25 Федерального закона «Об об­щественных объединениях»). Согласно п. 2 ст. 11 Закона РФ «О торгово-промышленных палатах» реорганизация торгово-про­мышленных палат осуществляется решениями их высших ру­ководящих органов.

Формы реорганизации таковы: слияние, присоединение, разделе­ние, выделение и преобразование. Использование любой из на­званных форм реорганизации не должно привести к невыгодным последствиям для кредиторов реорганизуемого юридичес­кого лица. При использовании разных форм реорганизации степень риска для кредиторов неодинакова: в слу­чаях слияния, присоединения или преобразования субъект пра­вопреемства очевиден — это единая организация, к которой пе­решли все права и обязанности реорганизованных организаций. Иначе обстоит дело в случаях разделения или выделения — здесь кредиторам противостоит уже не один должник, а два или бо­лее. Во втором случае возникает необходимость в составлении разделительного баланса. В соответствии со ст. 60 ГК РФ учредители, принявшие решение о реорганизации юри­дического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредито­ров реорганизуемого юридического лица. Кредитор реоргани­зуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Реорганизация признается завершенной с момента госу­дарственной регистрации происшедших изменений, главным образом, с момента государственной регистрации вновь возник­шего юридического лица - при разделении, выделении или преобразовании. Если происходит присоединение, то реоргани­зация считается завершенной с момента внесения в государствен­ный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельно­сти присоединенной организации. С этого момента права и обязанности присоединенной организации в полном объеме пе­реходят к основной организации, которая и оказывается, таким образом, реорганизованной.

Преобразование некоммерческой организации является одной из форм реорганизации. Особенность преобразования как реорганизации состоит в том, что число участников граждан­ских правоотношений не изменяется, все права и обязанности преобразуемой организации переходят к возникшему на ее ме­сте субъекту иной организационно-правовой формы. Учитывая особенности различных некоммерческих организаций, разнообразие целей, которые они перед собой ставят, законодатель в ряде случаев ввел ограничения на преобразования из одной фор­мы в другую. Некоммерческое партнерство может быть преоб­разовано в общественную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию. Преобразовать не­коммерческое партнерство в организацию какой-либо иной фор­мы нельзя. Нельзя, например, из некоммерческого партнерства сделать учреждение или акционерное общество.

Учреждение может быть преобразовано в фонд, автоном­ную некоммерческую организацию, хозяйственное общество. Нельзя преобразовать учреждение в общественное объединение, в полное или коммандитное товарищество. Введение подобного ограничения объясняется тем, что учреждение создается по воле собственника, т.е. одного лица, а хозяйственные товарищества для своего возникновения требуют согласованного волеизъяв­ления нескольких лиц. Допустимость преобразования учрежде­ния в фонд связана с тем, что фонд также «учреждается» со стороны и так же, как учреждение, не имеет членства.

Особенности автономной некоммерческой организации (оказание услуг гуманитарного характера) обусловливают допу­стимость ее преобразования в общественную организацию (объе­динение) либо в фонд, которые ставят перед собой похожие цели.

Ассоциация или союз, в связи с осуществляемыми ими функциями организации деятельности как коммерческих, так и некоммерческих организаций, могут быть преобразованы в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное об­щество или хозяйственное товарищество.[51] Какую именно орга­низационно-правовую форму примет преобразованная ассоциа­ция или союз во многом зависит от характера их деятельности. Если ассоциация координировала предпринимательскую деятель­ность своих членов, для нее целесообразнее всего будет преобра­зование в хозяйственное общество или товарищество. Если ас­социация (союз) оказывала консультационные услуги различного рода своим членам, правомерно ее преобразование в автоном­ную некоммерческую организацию.

Преобразование происходит на основе добровольного ре­шения, принятого преобразуемой организацией. В отличие от законодательства об акционерных обществах правила о числе голосов руководящего органа, необходимых для принятия ре­шения о реорганизации, в том числе о преобразовании, Закон о некоммерческих организациях не содержит. Согласно п. 4 ст. 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» для принятия решения о реорганизации требуется большинство в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Решение о преобразовании некоммерческого партнерства при­нимается учредителями единогласно, ассоциации (союза) — все­ми членами. Различие между некоммерческим партнерством и ассоциацией (союзом) заключается в том, что вопрос о пре­образовании партнерства решают его учредители, а о преобра­зовании ассоциации — все ее члены, которые заключили дого­вор о создании ассоциации.

Учреждение создается по воле собственника. Он же вправе решать вопрос о преобразовании учреждения.

Решение о преобразовании автономной некоммерческой организации принимается ее высшим органом управления. По­рядок принятия такого решения предусматривается уставом организации. Автономная некоммерческая организация не имеет членства. Учредить ее могут граждане и (или) юридические лица, нет препятствий к тому, чтобы эта организация была уч­реждена и одним лицом. Устав автономной некоммерческой организации может предусмотреть положения о том, что вопро­сы о преобразовании должны будут решаться учредителями единогласно, или большинством голосов — простым либо квалифицированным. Допустимы и иные варианты, лишь бы соответствующая запись в уставе не противоречила закону.

В со­ответствии со ст. 25 Федерального закона «Об общественных объединениях» реорганизация общественного объеди­нения осуществляется по решению съез­да (конференции) или общего собрания. Порядок принятия ре­шения должен быть определен уставом общественного объеди­нения. Во избежание непродуманных решений о преобразовании в нем целесообразно предусмотреть, что соответствующее реше­ние принимается квалифицированным большинством голосов, например, тремя четвертями от числа голосов присутствующих на съезде, конференции или собрании.

Согласно п. 5 ст. 58 ГК РФ права и обязанности преобра­зуемого юридического лица переходят к вновь возникшему в соответствии с передаточным актом. Содержание передаточно­го акта определяется ст. 59 ГК РФ. В этом акте должны содер­жаться положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кре­диторов и должников. Передаточный акт утверждается учреди­телями некоммерческой организации.

Ликвидация некоммерческой организации отличается от ее реорганизации тем, что ликвидация — прекращение суще­ствования некоммерческой организации как юридического лица — происходит без перехода его прав и обязанностей ино­му субъекту в порядке правопреемства.

ГК РФ в ст. 61 предусматривает два вида оснований и, следовательно, два порядка ликвидации юридического лица: обычный и принудительный.

Основаниями для обычного порядка ликвидации некоммерческой организации по решению ее учредителей, участников либо органа, уполномоченного на то учредительными документами, являются: истечение срока, на который была создана не­коммерческая организация; достижение цели, для которой она была создана; признание судом недействительной регистрации некоммерческой органи­зации, в связи с допущенными при ее создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер. Перечень оснований ликвидации юри­дических лиц в обычном порядке не является закрытым, воз­можна их ликвидация в любой момент по воле учредителей (участников).

Принудительная ликвидация коммерческой организации, как и любого иного юридического лица, — это своего рода сан­кция за допущенные правонарушения. Она осуществляется толь­ко по решению суда.

В п. 2 ст. 61 ГК РФ названы лишь некоторые из основа­ний принудительной ликвидации: осуществление юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, без получения в не­обходимых случаях соответствующей лицензии, осуществление деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями пра­вовых норм, в частности, «систематическое осуществление общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противо­речащей его уставным целям».

Некоммерческая организация может быть ликвидирова­на по решению суда, если ей было сделано два письменных предупреждения о том, что ее действия противоречат ее устав­ным целям или закону или же имелись два представления прокурора о необходимости устранения допущенных наруше­ний.

Статья 61 ГК РФ говорит о том, что ликвидация юридичес­кого лица по решению суда возможна также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ. Следовательно, нормативные акты, по­священные отдельным видам некоммерческих организаций, не могут устанавливать никаких иных оснований для принуди­тельной ликвидации этого вида юридических лиц.

К числу случаев, являющихся основанием для принудитель­ной ликвидации фонда, относящихся к иным, предусмотренным законом, можно отнести банкротство некоммерческой организа­ции. Статья 65 ГК РФ устанавливает, что некоммерческие орга­низации, действующие в форме благотворительного и иного фонда (а также и потребительского кооператива), могут быть призна­ны несостоятельными, если они не в состоянии удовлетворить требования кредиторов.

Для ликвидации неком­мерческой организации должна быть назначена ликвидацион­ная комиссия и установлены порядок и сроки проведения про­цесса ликвидации. Процесс ликвидации некоммерческой организации проте­кает по общим правилам ликвидации юридических лиц. Эти правила (ст. 62, 63 ГК РФ) заключаются в том, что управомоченные лица некоммерческой организации, принявшие решение са­мостоятельно либо имеющие судебный акт о принудительной ликвидации, прежде всего, обязаны известить о предстоящей про­цедуре орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, который обязан внести в единый государственный реестр соответствующую за­пись. Это действие — сигнал для контрагентов и кредиторов, позволяющий обеспечить своевременно их интересы.[52]

Затем создается ликвидационная комиссия, состав которой определяется учредителями некоммерческой организации (п. 2 ст. 62 ГК РФ) или организациями, обратившимися в суд с требо­ванием о принудительной ликвидации (п. 3 ст. 61 ГК РФ), или же органом, уполномоченным решением суда на ликвидацию данной некоммерческой организации. Состав ликвидационной комиссии, порядок и сроки проведения ликвидации должны быть согласованы с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

В соответствии с п. 3 ст. 62 ГК РФ с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по делам ликвидируемой некоммерческой организации, включая представительство интересов ликвидируемой некоммерческой организации в суде.

Ликвидационная комиссия сама должна выявить всех потенциальных кредиторов, а также организаций и лиц, кото­рые являются должниками ликвидируемой некоммерческой организации с тем, чтобы своевременно принять необходимые меры для взыскания задолженности через суд.

После того, как истечет срок для предъявления требова­ний кредиторам, должны быть собраны полные сведения о со­ставе и стоимости имущества некоммерческой организации, а также об обращенных к ней требованиях кредиторов и резуль­татах их рассмотрения. Эти сведения отражаются на так назы­ваемом промежуточном балансе. Этот акт утверждают учредители (участники) некоммерческой организации или орган, принявший решение о ее добровольной ликвидации. Промежу­точный баланс предварительно должен быть согласован с орга­ном, осуществляющим регистрацию юридических лиц.

Промежуточный баланс после его утверждения является тем документом, на основании которого производится выплата денеж­ных сумм по требованиям кредиторов, признанным ликвидацион­ной комиссией подлежащими удовлетворению. Что касается тре­бований, заявленных после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией, то они могут быть удовлетворены толь­ко за счет того, что останется, если останется, после выплаты тем кредиторам, которые предъявили свои требования своевременно.

Если по данным промежуточного ликвидационного баланса денежных средств ликвидируемой некоммерческой орга­низации недостаточно для погашения ее долгов, ликвидацион­ная комиссия должна провести продажу имущества некоммер­ческой организации с публичных торгов.[53]

Выплата сумм, причитающихся кредиторам ликвидируемой некоммерческой организации, про­изводится по правилам, сформулированным в ст. 64 ГК РФ, ус­танавливающей следующую очередность взыскания:

— требования граждан, перед которыми некоммерческая организация, подлежащая ликвидации, несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью путем капитализа­ции соответствующих периодических платежей;

— требования, связанные с расчетами о выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовым догово­рам, требования, связанные с оплатой авторских договоров;

— требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемой некоммерческой организации;

— требования о взыскании задолженности по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

— требования всех других кредиторов.

Требования каждой следующей очереди удовлетворяются лишь после полного погашения требований очереди предыду­щей.

При недостаточности имущества у ликвидируемой неком­мерческой организации для удовлетворения требований взыскателей одной очереди, оно распределяется между ними про­порционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.

Когда все долги погашены, ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, в котором отражает все расчеты с кредиторами. Этот акт утверждается учредителями (участниками) некоммерческой организации или органом, при­нявшим решение о ее ликвидации, после согласования с орга­ном, осуществляющим регистрацию юридических лиц.

Некоммерческая организация считается ликвидированной с момента внесения в Российский государственный реестр юри­дических лиц записи о прекращении ее деятельности.

После утверждения ликвидационного баланса в Единый государственный реестр (ЕГРПО) вносится запись о ликвидации юридического лица. Именно с этого момента любое юриди­ческое лицо считается прекратившим свое существование в качестве субъекта гражданского права (п. 8 ст. 63 ГК РФ). Эта норма конкретизирована в ст. 21 Закона применительно к за­вершению ликвидации такого вида юридических лиц как орга­низации некоммерческие.[54]

При обращении с просьбой о внесении записи в ЕГРПО представляются следующие документы: соответствующее заявление в случае добровольной ликвидации или же заявление о прекра­щении деятельности некоммерческой организации, скрепленные подписью уполномоченных лиц; решение компетентного орга­на о ликвидации или прекращении деятельности некоммерчес­кой организации; устав и свидетельство о государственной ре­гистрации, ликвидационный, передаточный или разделительный баланс; документ, удостоверяющий уничтожение печати неком­мерческой организации.

До внесения записи в ЕГРПО кредиторы некоммерчес­кой организации, чьи претензии отказалась рассматривать лик­видационная комиссия, или рассмотрела, но в удовлетворении их отказала, могут обращаться в арбитражный суд с иском. В случае удовлетворения такого иска взыскание обращается на оставшееся после работы ликвидационной комиссии имущество некоммерческой организации. Если же кредиторы не обращались в арбитражный суд, или об­ращались, но им было отказано в иске с момента занесения в Государственный реестр записи о прекращении существования некоммерческой организации, подобные обращения к суду ста­новятся невозможными, поскольку некоммерческая организа­ция как субъект гражданского права больше не существует. Становятся невозможными и те правомерные требования кредиторов, которые не были удовлетворены целиком или в части по причине недостаточности имущества у ликвидирован­ной некоммерческой организации. В установленных пределах ответственность по долгам ликвидированного юридического лица несут лишь члены потребительского кооператива (п. 4 ст. 116 ГК РФ).

Запись о прекращении деятельности некоммерческой орга­низации вносится органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, при предоставлении следую­щих документов:

·   заявления о внесении записи о ликвидации (в случае доб­ровольной ликвидации) или о прекращении деятельности не­коммерческой организации, подписанного лицом, уполномо­ченным некоммерческой организацией;

·   решение соответствующего органа о ликвидации или о прекращении деятельности некоммерческой организации;

·   устава некоммерческой организации и свидетельства о ее государственной регистрации;

·   ликвидационного баланса, или передаточного акта, или разделительного баланса;

·   документа об уничтожении печати некоммерческой орга­низации.

3.1 Имущество некоммерческой организации.

Некоммерческая организация может иметь в собствен­ности или в оперативном управлении здания, сооружения, жи­лищный фонд, оборудование, инвентарь, денежные средства в рублях и иностранной валюте, ценные бумаги и иное имуще­ство. Некоммерческая организация может иметь в собствен­ности или в бессрочном пользовании земельные участки. Некоммерческие организации, кроме учреждений, финан­сируемых собственником, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям (ст. 48, п. 3 ст. 213 ГК РФ).

Как подчеркнуто в п. 17 постановления Пленума Верхов­ного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбит­ражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в качестве вклада в имущество хозяй­ственного товарищества или общества могут вноситься имуще­ственные права либо иные права, имеющие денежную оценку. В связи с этим таким вкладом не может быть объект интеллек­туальной собственности или «ноу-хау». Однако в каче­стве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответ­ствии с лицензионным договором, который должен быть заре­гистрирован в порядке, предусмотренном законодательством.[55]

Имущество, на которое по законодательству может быть обращено взыскание, — это все то имущество, которое принад­лежит коммерческой организации, при условии, что не предусмот­рена субсидиарная ответственность учредителей (участников) некоммерческой организации по ее обязательствам. В настоящее время возможность применения такой субсидиарной ответствен­ности установлена для учреждений (ст. 120 ГК РФ) и объеди­нений юридических лиц — ассоциаций и союзов (п. 4 ст. 121, ст. 399 ГК РФ).

Закон ничего не говорит об имуществе некоммерческих организаций, не являющихся юридическими лицами. Не будучи субъектами гражданского права, они не в состоянии иметь и осу­ществлять имущественные права от своего имени. Но граждане и юридические лица, входящие, например, в общественную органи­зацию, не являющуюся юридическим лицом, несут какие-то рас­ходы, предоставляют имущество для деятельности этой организа­ции. Кому принадлежит такое имущество? Представляется, что имущественные права должны осуществлять лица, предоставив­шие имущество. Если же в организации избраны руководители и есть необходимость в том, чтобы именно они распоряжались иму­ществом в интересах организации, то лица, предоставившие иму­щество или денежные средства, должны им выдать доверенность, выступая в роли доверителей по договору поручения.[56]

Источниками формирования имущества некоммерчес­кой организации в денежной и иных формах являются:

·   регулярные и единовременные поступления от учредите­лей (участников, членов);

·   добровольные имущественные взносы и пожертвования;

·   выручка от реализации товаров, работ, услуг;

·   дивиденды (доходы, проценты), получаемые по акциям, облигациям, другим ценным бумагам и вкладам;

·   доходы, получаемые от собственности некоммерческой организации;

·   другие не запрещенные законом поступления.

Законом "Об обще­ственных объединениях" и Законом "О благотворительной дея­тельности и благотворительных организациях"  этот перечень существенно расширен и дополнен.

Под регулярными поступлениями от учредителей (учас­тников, членов) понимаются вступительные и членские взносы в тех некоммерческих организациях, правовые формы которых предусматривают членство (общественные объединения, религи­озные организации, партии, ассоциации, союзы).

Порядок перечисления, форма (денежные средства, имуще­ство в натуральном выражении), сроки и размер таких взносов определяют уставы, иные учредительные документы некоммер­ческой организации.

Регулярными поступлениями могут оказаться средства соб­ственника, перечисленные последним основанному им учреждению. К единовременным поступлениям можно отнести уставный капитал в размере не менее 100 минимальных заработных плат, который регистрирующие органы требовали вносить при созда­нии благотворительного фонда, ссылаясь на Указ Президента от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной ре­гистрации предприятий и предпринимателей на территории Рос­сийской Федерации».[57] Кроме того, к категории единовременных поступлений сле­дует отнести и имущественные взносы учредителей фондов и автономных некоммерческих организаций, размер которых и порядок внесения определяют сами учредители.

Под добровольными имущественными взносами понимаются любые пожертвования граждан и юридических лиц, распоряжаю­щихся своим правом собственности в соответствии со ст. 209 ГК. Доказательством поступления тех или иных средств (иму­щества) в собственность некоммерческой организации, являют­ся платежные поручения, приходно-расходные кассовые ордера или акт сдачи-приемки имущества.

Особый порядок передачи установлен для средств, поступа­ющих от иностранных благотворительных организаций в соот­ветствии с договором гранта. Получение гранта должно быть подтверждено справкой компетентного органа иностранного го­сударства о том, что данная благотворительная организация заре­гистрирована в установленном порядке в соответствии с законо­дательством соответствующего государства; перевод справки на русский язык должен быть также заверен (п. 2 письма Госналогслужбы РФ и Минфина РФ от 11 июня 1993 г. № ЮУ-4-06/88Н, 04-06-01 «О порядке налогообложения грантов, получаемых от иностранных благотворительных организаций»).[58]

Под выручкой от реализации товаров, работ, услуг понимают­ся: во-первых, выручка от основной деятельности некоммерчес­кой организации. Прямое указание на возможность получения прибыли от основной деятельности некоммерческой организации имеется, например, в п. 6 ст. 6 Закона РФ «О налоге на прибыль предприятий и организаций» от 16 июля 1992 г. № 3317-1 (в ред. от 10.01.97) (Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 34. Ст. 1976; СЗ РФ. 1997. № 3. Ст. 357), где сказано, что не подлежит налого­обложению прибыль государственных и муниципальных музеев, библиотек, филармонических коллективов, театров, архивных учреждений, полученная от их основной деятельности. Во-вторых, выручка от разрешенной предпринимательской деятельности, ко­торую некоммерческие организации могут вести непосредственно или через учрежденные ими предприятия.

К доходам от самостоятельной предпринимательской дея­тельности некоммерческих организаций относят доходы от дея­тельности по реализации производимой продукции, работам и услугам, торговли покупными товарами и оборудованием, по­среднической деятельности.

Дивиденды (доходы, проценты), получаемые по акциям, об­лигациям, другим ценным бумагам и вкладам могут быть так­же одним из источников формирования имущества некоммерче­ской организации. К другим ценным бумагам и вкладам можно отнести сберегательные или депозитные сертификаты, которые являются не реальными денежными средствами, а свидетель­ствами наличия определенных прав требования выдачи или пе­речисления определенной денежной суммы.

К доходам, получаемым от собственности некоммерческой организации можно отнести, например, доходы от сдачи в аренду имущества некоммерческой организации. При этом следует иметь в виду, что учреждения, осуществляя оперативное управ­ление в отношении закрепленного за ними имущества в соот­ветствии с п. 1 ст. 298 ГК РФ, не вправе отчуждать или иным образом распоряжаться закрепленным за ним имуществом, при­обретенным за счет средств, выделенных ему по смете.

Другие не запрещенные законом поступления могут иметь самый разный характер. Например, в соответствии с ч. 5 ст. 15 Федерального закона «О благотворительной деятельности и бла­готворительных организациях» к источникам формирования имущества таких организаций могут быть отнесены поступле­ния от деятельности по привлечению ресурсов, проведение кам­паний по привлечению «спонсоров» и добровольцев, включая организацию развлекательных, культурных, спортивных и иных массовых мероприятий, проведение лотерей и аукционов, реали­зацию имущества и пожертвований в соответствии с пожелани­ями благотворителей.

К регулярным поступлениям можно отнести членские взно­сы, если некоммерческая организация основана на членстве, и перечисление средств учреждениям их собственниками, если это делается регулярно.

Размер взносов может определяться учредительными доку­ментами некоммерческой организации, также как и сроки их внесения. Что касается перечисленных средств учреждениям, то их размер и сроки поступления могут определяться либо учре­дительными документами, либо решениями собственника.

Как и к учету всех остальных источников формирования имущества некоммерческих организаций, к членским взносам и перечислениям применяются правила бухгалтерского учета.

Из ч. 2 п. 3 ст. 50, п. 1 ст. 117, п. 2 ст. 118 ГК РФ следует, что распределе­ние получаемой некоммерческой организацией прибыли между ее участниками (членами) запрещено. В частности, создаваемые фон­дом хозяйственные общества или общества, в которых фонд участвует, является обычными коммерческими организациями, но получаемый фондом доход нельзя распределять между его учредителями. Получаемые общественными или религиозными организациями доходы от разрешенной им предпринимательс­кой деятельности, включая прибыль от созданных им коммерче­ских организаций, могут распределяться только на нужды са­мих общественных или религиозных организаций.

Закон и устав потребительского кооператива могут предусматривать осуществление им некото­рых видов предпринимательской деятельности, доходы от кото­рой распределяются между членами кооператива или идут на иные нужды, определяемые общим собранием.

§ 4. ОСНОВЫ УПРАВЛЕНИЯ

НЕКОММЕРЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИЕЙ.

 Структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления некоммерческой организаци­ей, порядок принятия ими решений и выступления от имени некоммерческой организации устанавливаются учредительны­ми документами некоммерческой организации в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.

Необходимо отметить, что само понятие высшего органа управления приемлемо лишь для таких видов некоммерческих организаций, как автономная некоммерческая организация, некоммерческое партнерство, ассоциация или союз.

Для автономной некоммерческой организации предусмот­рен в качестве высшего органа коллегиальный орган управле­ния. Лица, являю­щиеся работниками такой организации, не могут составлять более трети общего числа ее членов; трудиться эти лица должны на добровольных началах. Эти требования призваны создать барьер против нарушений должностными лицами уставных целей некоммерческой организации и скры­того распределения между ними возможной прибыли.

Для некоммерческого партнерства, ассоциации и союза выс­шим органом управления является общее собрание их членов. Для некоммерческой организации, созданной в виде фонда, порядок управления регулируется уставом фонда. Однако ч. 4 ст. 118 ГК РФ предусматривает в этом виде некоммерческих организаций обязательное создание попечительского совета, осуществляющего надзорные функции.

Понятие «надзор» означает проверки, а также контроль за соблюдением определенных правил. Исходя из этого, можно заключить, что попечительский совет фонда должен быть наде­лен правом получения любой информации о деятельности фонда, обладать правом постановки вопроса о необходимости проведе­ния ревизий и аудиторских проверок, выносить заключения о соответствии деятельности фонда положениям его устава.

В уставе фонда предусматривается обязательное, т.е. вне зависимости от наличия соответствующего запроса попечи­тельского совета, представление ему материалов плановых и внеплановых ревизий и проверок деятельности фонда, основ­ных плановых и отчетных документов, материалов по крупным сделкам. Замечания попечительского совета о несоответствии деятельности фонда законодательству или его уставу подлежат обязательному рассмотрению и устранению соответствующими органами фонда.

Состав органов управления общественных организаций (объе­динений) регулируется их учредительными документами в со­ответствии с федеральными законами об этих организациях. Высшим руководящим органом общественной организации и общественного движения являются их съезды (конференции) или общие собрания, а постоянно действующими руководящими органами — коллегиальные, подотчетные высшему органу.

Для учреждений закон не устанавливает никаких требова­ний к высшему органу управления. Этот вопрос решает учреди­тель в уставе учреждения или в положении о нем.[59]

Все сказанное позволяет заключить, что статус органов управления некоммерческой организацией определяется дву­мя группами актов: законодательством Российской Федерации (ГК РФ, законы об отдельных видах некоммерческих организа­ций), и учредительными документами самих некоммерческих орга­низаций. Устав некоммерческой организации должен предус­матривать порядок формирования ее органов управления, их компетенцию и полномочия (ч. 2 ст. 122 ГК РФ).

Основная функция высшего органа управления неком­мерческой организацией — обеспечение соблюдения некоммер­ческой организацией целей, в интересах которых она была со­здана.

К компетенции высшего органа управления некоммер­ческой организацией относится решение следующих вопро­сов:

·   изменение устава некоммерческой организации;

·   определение приоритетных направлений деятельности не­коммерческой организации, принципов формирования и ис­пользования ее имущества;

·   образование исполнительных органов некоммерческой организации и досрочное прекращение их полномочий;

·   утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;

·   утверждение финансового плана некоммерческой органи­зации и внесение в него изменений;

·   создание филиалов и открытие представительств неком­мерческой организации;

·   участие в других организациях;

·   реорганизация и ликвидация некоммерческой организа­ции (за исключением ликвидации фонда).

Эти правомочия можно условно разделить на три группы: организационные (ре­организация, ликвидация, внесение изменений в устав, образо­вание исполнительных органов, решение о досрочном прек­ращении их полномочий, образование филиалов, определение принципиальных направлений деятельности); связанные с ис­пользованием имущества некоммерческой организации; каса­ющиеся финансово-бухгалтерской деятельности.

При этом утверждение годового отчета и бухгалтерского баланса, создание филиалов и открытие представительств не является исключительной компетенцией высшего органа управ­ления некоммерческой организации. Для этих целей может быть создан иной постоянно действующий орган управления, предус­мотренный уставом некоммерческой организации.

Учредительными документами некоммерческой организа­ции может предусматриваться создание постоянно действую­щего коллегиального органа управления, к ведению которого может быть отнесено решение вопросов, предусмотренных аб­зацами пятым - восьмым настоящего пункта.

Общее собрание членов некоммерческой организации или заседание коллегиального высшего органа управления некоммерческой организацией правомочно, если на указанном собрании или заседании присутствует более половины его членов.

Решение указанного общего собрания или заседания при­нимается большинством голосов членов, присутствующих на собрании или заседании. Решение общего собрания или засе­дания по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией принима­ется единогласно или квалифицированным большинством го­лосов в соответствии с Законом, иными федеральными законами и учредительными докумен­тами.

Для автономной некоммерческой организации лица, яв­ляющиеся работниками этой некоммерческой организации, не могут составлять более чем одну треть общего числа членов коллегиального высшего органа управления автономной не­коммерческой организацией.

Некоммерческая организация не вправе осуществлять вып­лату вознаграждения членам ее высшего органа управления за выполнение ими возложенных на них функций, за исклю­чением компенсации расходов, непосредственно связанных с участием в работе высшего органа управления. Таков общий прин­цип бесплатности осуществления функций высшего руководяще­го органа управления автономной некоммерческий организации. Членам этой структуры возмещаются лишь расходы, непосред­ственно связанные с участием в работе высшего органа управле­ния (например, транспортные, командировочные и т.п.).

Часть 1 статьи 30 Закона предусматривает воз­можность существования в некоммерческой организации двух исполнительных органов: коллегиального и единоличного. К коллегиальным исполнительным органам относятся такие, как правление, дирекция, к единоличным — президент, генераль­ный директор. Исполнительный орган повседневно руководит деятельнос­тью некоммерческой организации, он подотчетен высшему органу управления, если таковой существует в данном виде некоммер­ческих организаций. Если неком­мерческая организация не имеет высшего органа управления, задачи такого органа, естественно, ложатся на плечи тех, кто представляет исполнительный орган.

4.1 Конфликт интересов.

— состояние в трудовых отношениях с той организацией или гражданином предпринимателем, которые являются кон­трагентами некоммерческой организации;

— вхождение в состав той организации, которая может стать партнером некоммерческой организации в различных правоот­ношениях (речь идет, например, о членстве в акционерном об­ществе, о внесении паевых взносов в товарищество или части уставного капитала);

— наличие договорных отношений с организацией или граж­данином, свидетельствующих о том, что данный субъект являет­ся кредитором той организации, которая может стать контра­гентом некоммерческой;

— наличие близких родственных отношений с теми инди­видуальными частными предпринимателями, которые могут стать контрагентами некоммерческой организации.

Наличие признака заинтересованности презюмируется, если вышеназванные организации и граждане являются поставщи­ками товаров (услуг) для некоммерческой организации; круп­ными потребителями товаров (услуг), производимых некоммер­ческой организацией; владеют имуществом, которое полностью или частично образовано некоммерческой организацией; могут извлекать выгоду из пользования, распоряжения имуществом некоммерческой организации.

Таким образом, ст. 27 Закона очерчивает доста­точно подробно признаки наличия имущественного интереса у определенного круга лиц, выступающих от имени некоммерчес­кой организации или органа, осуществляющего за ней надзор, которые могут совершить поступки, противоречащие интересам представляемой ими некоммерческой организации. Именно в этом смысле следует понимать термин «конфликт интересов» в контексте данной статьи.

Для заинтересо­ванных лиц обязательным дол­жен являться приоритет не своих интересов, а интересов неком­мерческой организации в целом, определяемых законом и учредительными документами этого юридического лица.

В ситуации, угрожаю­щей конфликтом интересов, заинтересованное лицо обязано проинформировать со­ответствующий орган некоммерческой организации о своей заинтересованности по возможности еще до принятия решения о сделке с тем, чтобы заручиться одобрением руководящего или надзорного органа и тем самым снять с себя подозрение в недо­бросовестности.

Информация о ситуации конфликта интересов и одобрение или неодобрение сделки органом управления некоммерческой организации или органом надзора за ее деятельностью должны быть оформлены любым соответствующим современному уров­ню технических средств способом, позволяющим бесспорно дока­зать факт сообщения о сделке, ставящей под сомнение соблюде­ние интересов некоммерческой организации, и одобрения сделки коммерческим органом.

В случае на­рушения заинтересованными лицами требований ч. 2 и 3 ст. 27 Закона сделка может быть признана судом недействительной по правилам ст. 174 ГК РФ, говорящей об ограничении полномочий на совершение сделки. Сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установле­ны ограничения, в данном случае по иску некоммерческой орга­низации, и при условии, что будет доказано, что другая сторона по сделке знала или заведомо должна была знать о существовании таких ограничений. Этот факт должен доказывать истец.

Заинтересованное лицо, не прибегнувшее к правилам, уста­новленным ч. 2 и 3 ст. 27 Закона, несет перед неком­мерческой организацией ответственность в размере убытков, причиненных некоммерческой организации его действиями по общим правилам ГК РФ (ст. 15, ч. 3 ст. 53, ст. 393).

§ 5. ВЗАИМОДЕЙСТВИЕ ОРГАНОВ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ВЛАСТИ И НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ.

Органы государственной власти и органы местного само­управления в пределах своей компетенции могут оказывать некоммерческим организациям экономическую поддержку в различных формах. Перечень таких форм применительно ко всем некоммерческим организациям предусмотрен статьей 31 Федерального закона «О некоммерческих организациях». Кроме того, для об­щественных объединений такой перечень дан в статье 17 Федерально­го закона «Об общественных объединениях», а для благотворительных организаций - в статье 18 Федерального закона «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях», а также в ряде законов о благотворительной дея­тельности, принятых субъектами Российской Федерации. Широкий круг форм государственной поддержки молодежных и детских обще­ственных объединений предусмотрен главой II Федерального закона «О государственной поддержке молодежных и детских общественных объединений» и принятыми в соответствии с ним законами субъектов РФ.[60]

Основными на­правлениями поддержки некоммерческих организаций со сторо­ны органов государственной власти и самоуправления являются: создание государственных и муниципальных учреждений, а также некоммерческих организаций других форм; финансирование их деятельности (полное или частичное); предоставление налоговых льгот, оказание экономической поддержки в различных фор­мах.

Органы государ­ственной власти и местного самоуправления закрепляют за го­сударственными и муниципальными учреждениями имущество на праве оперативного управления в соответствии со ст. 296 ГК, что обязывает эти органы осуществлять полное или частичное финансирование созданных ими учреждений.

В ст. 31 Закона «О некоммерческих организациях», а также в ст. 19 Федерального закона «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» сформулированы принципы политики государства по предоставлению льгот некоммерческим органи­зациям. Льготы по налогам и платежам налогового характера предоставляются в зависимости от целей, для достижения кото­рых они созданы (благотворительные, образовательные, культур­ные, научные; охрана здоровья граждан, развитие физической культуры, спорта и др.) и с учетом организационно-правовых форм некоммерческих организаций.

Конкретный перечень налоговых льгот некоммерческим организациям и условий их предоставления — предмет регули­рования налогового законодательства.

Некоторые льготы предусмотрены также в актах, посвящен­ных отдельным видам некоммерческих организаций. Так, об­разовательные учреждения независимо от их организационно-правовых форм в части предпринимательской деятельности, предусмотренной уставами этих образовательных учреждений, освобождаются от всех видов уплаты налогов (п. 3 ст. 40 Зако­на РФ «Об образовании»). Запрещено предоставлять налоговые льготы в индиви­дуальном порядке, т.е. отдельным некоммерческим организа­циям, а также отдельным организациям и гражданам, оказыва­ющим им материальную поддержку.

В целях контроля за деятельностью некоммерческой организации она обязана вести бухгалтерский учет и статистическую отчетность в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Некоммерческая организация предоставляет информацию о своей деятельности органам государственной статистики и налоговым органам, учредителям и иным лицам в соответ­ствии с законодательством Российской Федерации и учреди­тельными документами некоммерческой организации.

Размеры и структура доходов некоммерческой органи­зации, а также сведения о размерах и составе имущества некоммерческой организации, о ее расходах, численности и со­ставе работников, об оплате их труда, об использовании без­возмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации не могут быть предметом коммерческой тайны, т.е. некоммерческая организация не вправе отказать в предоставлении соответствующих сведений налоговым и иным уполномочен­ным законом органам, учредителям, работникам организации, а также работникам средств массовой информации, которым законом гарантировано право на получение такой информации.

III. ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

Решая главную задачу, поставленную в работе – изучение и исследование, анализ института некоммерческих организаций в современном гражданском праве, мы на собственном опыте убедились в том, что состояние данного института недостаточно систематизировано и разработано. Несмотря на множество, часто противоположных мнений ученых-правоведов, очень сложно с чем-то согласиться, а с чем-то нет. Все важно. Тема интересная, недоработанная и, несомненно, ее ждет дальнейшее развитие. Изучив и исследовав данный институт, мы приходим к подтверждению справедливости мысли о необходимости дальнейшей разработки института некоммерческих организаций.

IV. Библиография:

1.Нормативно-правовые акты:

1) Конституция РФ. М., Юридическая литература, 1993,

2) Гражданский кодекс РФ, ч.1 от 30.11.94 (СЗ РФ, 1994,№ 32 ст.3301),

3) Гражданский кодекс РФ, ч.2 от 26.01.96 (СЗ РФ, 1996, № 5, ст.410),

4) ФЗ от 12.01.96 «О некоммерческих организациях» (СЗ РФ, 1996, № 3, ст.145),

5) ФЗ от 19.05.95 «Об общественных объединениях» (СЗ РФ, 1995, № 21, ст. 1930),

6) ФЗ от 26.09.97 «О свободе совести и о религиозных объединениях» (СЗ РФ, 1997, № 37, ст. 4465).

7) ФЗ от 26.05.96 «О музейном фонде РФ и музеях в РФ» (СЗ РФ, 1996, № 23, ст.2591).

8) ФЗ от 11.08.95 «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» (СЗ РФ, 1995, № 33, ст.3340).

9) ФЗ от 15.04.98 «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» ФЗ от 15.04.98 в ред. ФЗ от 22.11.2000, (СЗ РФ, № 16, ст.1801).

10) Закон РФ от 20.02.92 «О товарных биржах и биржевой торговле» Закон РФ от 20.02.92 в ред. Закона РФ от 30.04.93, № 4919-1, ФЗ от 19.06.95, № 89 ФЗ,

11) ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» (СЗ РФ, 1998, № 19, ст.2071), 

12) Закон РФ «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в РФ» в ред. ФЗ от 11.07.1997 (СЗ РФ, 1997, № 28, ст.3306),

13) ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (СЗ РФ, 1995,  № 50, ст.4870),

14) ФЗ «О товариществах собственников жилья» (СЗ РФ, 1996, № 25, ст.2963).

15) ФЗ от 17 июня 1996 г. «О национально-культурной автономии» (СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2965).

16) ФЗ от 12.01.96 «О профессиональных союзах, правах и гарантиях деятельности» №10-ФЗ (СЗ РФ. 1996. № 3. Ст.3340).

17) Закон РФ от 7.07.93 «О торгово-промышленных палатах в РФ» в ред. ФЗ от 19.05.95 № 82-ФЗ.

2. Литература:

1. Алиев А. Свобода экономической деятельности и право граждан на объединение. М., Хозяйство и право, 1999, № 8.

2. Баклаженко Г. Правовая основа хозяйственных ассоциаций. М., Экономика сельского хозяйства России, 1999, № 4.

3. Гаврилова Н.М. Благотворительная деятельность в России, проблемы становления и развития. М., 1998.

4. Гражданское право. Часть 1. Учебник для ВУЗов. Под общ. ред. Илларионовой Т.И., Гонгало Б.М., Плетнева В.А. М., 1998.

5. Гражданское право. Части 1 и 2. Учебник под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. М., Проспект, 1998.

6. Дойников И.В. Предпринимательское право. М., 1999.

7. Залесский В.В. Некоммерческие организации в российском гражданском праве. М., Право и экономика, 1996, № 19-20.

8. Залесский В.В., Каллистратова Р.Ф. Комментарий к ФЗ «О некоммерческих организациях». М., Юрайт, 2000.

9. Козлова Н.В. Некоммерческие организации – благотворительность или предпринимательство. М., Законодательство, 1998, № 1.

10. Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ. М., "ИНФРА-М", 2001.

11.  Кудрявцева Г. Федеральное законодательство России о праве общественных объединений на осуществление предпринимательской деятельности. М., Право и экономика, 1998, № 9.

12.  Предпринимательское (хозяйственное) право. Сборник нормативных актов. Под ред. Дойникова И.В. М., Былина, 1999.

13. Рабинович А. Некоммерческое партнерство: особенности и возможности (правовые, бухгалтерские и налоговые аспекты). М., Хозяйство и право, 1999, № 2.

14.  Рахмилович В.А. О достижениях и просчетах нового Гражданского кодекса РФ. М., Государство и право, 1996, № 4.

15.  Рахмилович В.А. О пробелах и противоречиях Гражданского кодекса. М., Журнал российского права, 1997, № 12.

16. Савченко П., Федорова М., Родченко Д. Статус некоммерческих организаций. М., Экономист, 1998, № 4.

17. Савченко П., Федорова М. О природе потребительской кооперации. М., Экономист, 1998, № 6.

18. Суханов Е. Некоммерческие организации как юридические лица. М., Хозяйство и право, 1998, № 4-5.

19. Суханов Е.А. и др. Сборник учебно-методических материалов по гражданскому праву. 3-е издание. М., "Бек", 2001.

20. Сухарев А.Я., Зорькин В.Д., Крутских В.Е. Большой юридический словарь., М., "ИНФРА-М", 1999.

21. Тихомиров М.Ю., Тихомирова Л.В. Юридическая энциклопедия. М., "Юринформцентр", 1999.

22. Тихомиров М.Ю. Юридические лица: правовое положение. М., "Юринформцентр", 2000.

23. Тихомиров М.Ю. Учредительные документы некоммерческих организаций. М., "Юринформцентр", 2000.

24.  Чумакова Л.П. Проблемы юридической личности некоммерческих организаций. (Из сб. науч. тр.), Новосибирск, 1997.

25.  Шулева Г.Г. Принудительная ликвидация юридического лица. М., Бухгалтерский учет, 1998, № 3.

26. Энциклопедический юридический словарь. М., Инфра-М, 1997.

27.  Ярошенко К., Брагинский М. Гражданский кодекс РФ с учетом изменений и новых законодательных актов: Граждане (физические лица). Юридические лица. М., Хозяйство и право, 1998, № 3.