Лизинговые отношения в Российской Федерации

Федеральное агентство по образованию

московский государственный университет экономики

статистики и информатики (мэси)

институт права и гуманитарного образования

Специальность 021100                                                      Кафедра_____________             

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

На тему Лизинговые отношения в Российской Федерации

 

Студент Московцев Иван Вячеславович                                            ________________

       Руководитель Стражников Валерий Павлович                              ________________

       Рецензент Самойлов Константин Юрьевич                                   ________________

       Заведующий кафедрой__________________________                 ________________

МОСКВА 2005 г.

Содержание

Введение	3
Глава 1 Понятие лизинга. Его роль в условиях рыночной экономики России	6
1.1 Становление лизинга в России	6
1.2 Понятие договора финансовой аренды и его роль в условиях рыночной экономики	7
1.3 Правовое регулирование договора лизинга	16
1.4 Классификация видов лизинга и лизинговых операций	34
Глава 2 Участники договорных отношений по лизингу	44
2.1 Субъекты договора лизинга	44
2.2 Гарантии для участников лизинговых сделок	50
2.3 Порядок заключений договора	62
2.4 Права и обязанности участников лизинговых отношений	68
Глава 3 Развитие лизинга	73
3.1 Проблемы в развитии законодательства о лизинге	73
3.2 Перспективы развития лизинга	83
Заключение	86
Список использованных источников	90

Введение

Актуальность выбранной темы вызвана развитием лизинговых операций в России. Ряду ведущих российских лизинговых компаний удалось не просто скопировать, но и во многом удачно адаптировать в наши условия опыт стран с развитыми лизинговыми отношениями. В этих странах в течение последних сорока с лишним лет сложилась высокая культура проведения лизинговых операций, считающихся наиболее сложной разновидностью банковской деятельности.

#G0Д#M12291 820001085оговор#S #M12293 0 820001828 1328294600 686878081 1522759363 0 0 0 0 0лизинга#S - особый вид #M12291 820001086договора аренды#S, #G0гражданско-правовой #M12291 820001085договор#S, по которому #M12291 820000214арендодатель#S обязуется приобрести в собственность указанное #M12291 820000210арендатором#S #M12291 820001403имущество#S у определенного им продавца и предоставить #M12291 820000210арендатору#S это #M12291 820001403имущество#S за плату во временное #M12291 820000613владение#S и пользование для предпринимательских целей. #M12291 820000214Арендодатель#S в этом случае не несет ответственности за #M12291 820000689выбор#S предмета #M12291 820000208аренды#S и продавца. Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что #M12291 820000689выбор#S продавца и приобретаемого #M12291 820001403имущества#S осуществляется #M12291 820000214арендодателем#S. Предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые #M12291 820000593вещи#S, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов. #M12291 820000214Арендодатель#S, приобретая #M12291 820001403имущество#S для #M12291 820000210арендатора#S, должен уведомить продавца о том, что #M12291 820001403имущество#S предназначено для передачи его в #M12291 820000208аренду#S определенному лицу. Риск случайной гибели или случайной порчи арендованного #M12291 820001403имущества#S переходит к #M12291 820000210арендатору#S в момент передачи ему арендованного #M12291 820001403имущества#S, если иное не предусмотрено договором.

#M12291 820000210Арендатор#S вправе предъявлять непосредственно продавцу #M12291 820001403имущества#S, являющегося предметом договора финансовой аренды, требования, вытекающие из #M12291 820001102договора купли-продажи#S, заключенного между продавцом и #M12291 820000214арендодателем#S, в частности в отношении качества и комплектности #M12291 820001403имущества#S, сроков его поставки, и в других случаях ненадлежащего исполнения #M12291 820001085договора#S продавцом. При этом #M12291 820000210арендатор#S имеет права и несет обязанности, предусмотренные ГК РФ для покупателя, кроме обязанности оплатить приобретенное #M12291 820001403имущество#S, как если бы он был стороной #M12291 820001102договора купли-продажи#S указанного #M12291 820001403имущества#S. Однако #M12291 820000210арендатор#S не может расторгнуть #M12291 820001102договор купли-продажи#S с продавцом без согласия #M12291 820000214арендодателя#S. В отношениях с продавцом #M12291 820000210арендатор#S и #M12291 820000214арендодатель#S выступают как солидарные #M12291 820001741кредиторы#S. Если иное не предусмотрено договором, #M12291 820000214арендодатель#S не отвечает перед #M12291 820000210арендатором#S за выполнение продавцом требований, вытекающих из #M12291 820001102договора купли-продажи#S, кроме случаев, когда ответственность за #M12291 820000689выбор#S продавца лежит на #M12291 820000214арендодателе#S. В последнем случае #M12291 820000210арендатор#S вправе по своему #M12291 820000689выбору#S предъявлять требования, вытекающие из #M12291 820001102договора купли-продажи#S, как непосредственно продавцу #M12291 820001403имущества#S, так и #M12291 820000214арендодателю#S, которые несут солидарную ответственность.

Развитие лизинга в России, включая формирование лизингового рынка, обусловлена прежде всего неблагоприятным состоянием парка оборудования: значителен удельный вес морально устаревшего оборудования, низка эффективность его использования, нет обеспеченности запасными частями и т. д. Одним из вариантов решения этих проблем может быть лизинг, который объединяет все элементы внешнеторговых, кредитных и инвестиционных операций.

Отраслями, наиболее привлекательными для развития российского лизинга, эксперты считают сельское хозяйство, строительство, тяжелое машиностроение, транспорт (авиа- и судоперевозки), а также малое предпринимательство. Именно здесь, по их мнению, следует ожидать активизации лизинговой деятельности.

Преимущества лизинга по сравнению с другими способами инвестирования состоят в том, что предприятиям предоставляются не денежные средства, контроль за обоснованным расходованием которых не всегда возможен, а непосредственно средства производства, необходимые для обновления и расширения производственного аппарата.

Уровень развитости лизинговых отношений, как правило, является своеобразным показателем развитости всей экономики страны. У нас удельный вес лизинга в общем объеме инвестиций в производство составляет менее 1,5%, в то время как в ведущих и успешно развивающихся странах этот показатель достигает 25 — 30% и более.

Заинтересованность в лизинге проявляют представители малого бизнеса, которые, не имея достаточных средств и не прибегая к привлечению кредитов, могут в этом случае использовать в производстве новое прогрессивное оборудование и технологии.

В развитии лизинга заинтересованы не только лизингополучатели как потребители оборудования, но и действующие производства, поскольку за счет лизинга расширяется рынок сбыта производимого ими оборудования.

Цель данной работы - исследование вопросов, раскрывающих основные аспекты лизинговых операций.

В работе делается попытка проанализировать развитие Российского лизинга, рассматриваются виды лизинговых сделок, формы лизинга, наиболее часто применяющиеся в Российской практике.

Изменения экономических условий вызывают необходимость поиска и внедрения нетрадиционных для хозяйства нашей страны методов обновления материально-технической базы и модификации основных фондов субъектов различных форм собственности. Одним из таких методов является лизинг.

Глава 1 Понятие лизинга. Его Роль в  условиях рыночной экономики России

1.1    Становление лизинга в России

 

До недавнего времени лизинговые отношения российским законодательством не регулировались, лизинговые операции (до 1996г.) могли проводиться в качестве сделок, хотя не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (ст.4 ГК РСФСР 64г., ст.8 ГК РСФСР 94г.). 28 мая 1988г. с участием СССР была разработана Конвенция о международном финансовом лизинге. Присоединение к ней Российской Федерации предусмотрено в Указе Президента РФ от 17.09.94г. №1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности». Положения Конвенции применяются при внешнем лизинге, когда арендатор и арендодатель находятся в разных странах.

Роль лизинга в повышении эффективности предпринимательской деятельности в сфере производства, привлечении инвестиций в российскую экономику отмечается в постановлении Правительства РФ от 29.06.95г «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности». Данный акт утвердил Временное положение о лизинге, ряд правил которого сохраняет свое значение и после вводимой в действие части II ГК РФ. В этой части лизинговые сделки описаны в параграфе 6 главе 34 «Аренда». Этот параграф называется «Финансовая аренда (лизинг)», состоит он из 6 статей, в которых даны основные понятия о договоре финансовой аренды.

Постановление Правительства РФ от 23.04.96г. №528 «О внесении дополнений в постановление Правительства РФ от 29.06.95г. №633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности» и от 27.06.96г №752 «О государственной поддержке развития лизинговой деятельности в РФ» внесли изменения и дополнения во Временное положение о лизинге.

И, наконец, в 1998г. был принят Федеральный Закон «О лизинге» от 29.10.98г. №164-ФЗ, который развил положения Гражданского кодекса РФ о лизинговой деятельности. Целью данного Закона является развитие форм инвестиций в средства производства на основе операций лизинга, защита прав собственности, прав участников инвестиционного процесса, обеспечение эффективности инвестирования. Он определил правовые и организационно – экономические особенности лизинга.

Согласно Закону лизингом признается инвестиционная деятельность по приобретению имущества и передаче его на основании договора лизинга физическим или юридическим лицам за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях, обусловленных договором, с правом выкупа имущества лизингополучателем. Лизинговая сделка (ст.2 Закона) – это совокупность договоров, необходимых для реализации договора лизинга между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом (поставщиком) предмета лизинга.

1. 2 Понятие договора финансовой аренды и его роль в условиях рыночной экономики

В ст.1 Конвенции договор лизинга (лизинговый контракт) определен как заключенное в письменной форме соглашение между лизингодателем и лизингополучателем, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей в связи с предметом лизинга. Договор финансовой аренды является двусторонним, взаимным, консенсуальным, возмездным, срочным. (Приложение А)

Выполняя п.2 постановления Правительства РФ от 29 июня 1995 года № 633 Минэкономики России был разработан Примерный договор о финансовом лизинге движимого имущества с полной амортизацией, который по согласованию с Минфином РФ был утвержден 29 декабря 1995 года. На данный момент текст данного договора, в связи с принятием Закона [3], подлежит частичному пересмотру и уточнению. Тем более, что он описывает только один частный случай лизинга -  финансовый лизинг движимого имущества. Рассмотрим основные положения ГК РФ и Закона [3] регулирующие содержание договора лизинга.

Договор финансовой аренды (лизинга) является разновидностью договора аренды и регулируется §6 гл. 34 (ст. 665 - ст. 670) ГК РФ. Статьей 625 ГК РФ установлено, что к договору финансовой аренды применяются общие положения об аренде, установленные статьями 606-624 ГК РФ, если иное специально не установлено в §6 гл. 34 ГК РФ. Например, сравнительный анализ ст. 606 и ст. 665 ГК РФ позволяет говорить о том, что в аренде в некоторых случаях пользование имуществом возможно без его передачи во владение арендатору, в лизинге же использование имущества всегда предполагает его передачу арендатору во владение.

В соответствии со ст. 665 ГК РФ … по договору финансовой аренды арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить это имущество арендатору за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. В этом случае арендодатель не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Вместе с тем действующим гражданским законодательством допускается, что договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем. В Законе [3] это обязательное условие опущено. Законом [3] дополнительно устанавливается (ст.2) право выкупа арендуемого имущества лизингополучателем. Так же в ст.2 лизинг определяется как вид инвестиционной деятельности. По данному поводу в Письме ВАС РФ и ст.16 Закона [3] указано: “Договор квалифицируется как договор лизинга, если он содержит указания  на  наличие  инвестирования  денежных  средств в предмет лизинга”. Понятие инвестиций приведено в ст.1 Конвенции “О межгосударственном лизинге”: “инвестиции - вложенные инвестором финансовые и материальные средства в различные объекты деятельности, а также переданные права на имущественную и интеллектуальную собственность в целях получения прибыли (дохода) или достижения социального эффекта, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в соответствии с национальным законодательством Сторон”.

Содержание договора лизинга приведено в ст.15 Закона [3], рассмотрим его детальнее.

1. Договор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме.

В соответствии с п. 3 ст. 609 ГК РФ, договор аренды имущества, предусматривающий переход в последующем права собственности на это имущество к арендатору, заключается в форме, предусмотренной для договора купли-продажи такого имущества. Согласно п.1 ст. 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой должны совершаться в простой письменной форме. Никаких иных общих требований к форме заключения договора действующее гражданское законодательство не содержит.

Вместе с тем для договора продажи недвижимости ст. 550 ГК РФ установлено требование, согласно которому такой договор должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. При этом несоблюдение формы договора купли-продажи недвижимости влечет его недействительность. Кроме того, п.2 ст. 609 ГК РФ установлено, что договор аренды недвижимого имущества подлежит обязательной государственной регистрации, если иное не установлено законом.

2. В названии договора лизинга определяются его форма,  тип и вид.

Формы, типы и виды лизинга перечислены в ст.7 Закона [3]. Не будем останавливаться на их рассмотрении, а приведем пример названия договора лизинга. Самым распространенным договором является “договор внутреннего среднесрочного финансового лизинга”

3. Договором лизинга обязательства сторон, которые исполняются  сторонами других договоров, образуются путем заключения с другими субъектами лизинга обязательных и сопутствующих договоров. К обязательным договорам относится договор купли - продажи.

Одной из особенностей финансовой аренды является то, что, согласно ст. 667 ГК РФ, арендодатель, приобретая имущество для арендатора, должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду определенному лицу. При этом действующим гражданским законодательством не установлено, в какой форме должно быть произведено такое уведомление. Это может быть сделано либо путем включения соответствующего пункта в договор между лизингодателем и поставщиком, либо посредством специального письма.

Часть 2 ст.2 Закона [3] вводит понятие лизинговой сделки: “лизинговая сделка - совокупность договоров, необходимых для реализации договора лизинга между     лизингодателем,  лизингополучателем и продавцом (поставщиком) предмета лизинга”. Т.е. практически должны быть заключены либо два взаимосвязанных договора (первый - договор купли-продажи между лизингодателем и продавцом лизингового имущества, второй - договор финансовой аренды между лизингодателем и лизингополучателем) либо один трехсторонний договор между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом имущества, являющегося предметом лизинга.

В последнем случае будет иметь место смешанный договор, заключающий в себе элементы, как договора финансовой аренды, так и договора купли-продажи. В соответствии с п. 3 ст. 421 ГК РФ … к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

К сопутствующим договорам относятся договор о привлечении денежных  средств, договор залога, договор гарантии,  договор поручительства и другие.

4. Договор лизинга  должен  содержать  следующие  существенные   положения:

- точное описание предмета лизинга;

- объем передаваемых прав собственности;

- наименование места  и  указание  порядка   передачи   предмета  лизинга;

- указание срока действия договора лизинга;

- порядок балансового учета предмета лизинга;

- порядок содержания и ремонта предмета лизинга;

- перечень дополнительных услуг,  предоставленных лизингодателем на основании договора комплексного лизинга;

- указание общей суммы договора лизинга и размера вознаграждения   лизингодателя;

- порядок расчетов (график платежей);

- определение обязанности  лизингодателя  или  лизингополучателя застраховать  предмет  лизинга  от  связанных  с договором лизинга рисков, если иное не предусмотрено договором.

5. На основании договора лизинга лизингодатель обязуется:

- в случае осуществления финансового или смешанного лизинга приобрести у  определенного продавца (поставщика) в собственность определенное имущество для его передачи за определенную плату или передать ранее приобретенное имущество на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга   лизингополучателю;

Как видим из диспозиции статьи Закон [3] сужает требования установленные ст. 665 ГК РФ к лизингодателю, в связи с приобретением им только указанного имущества у конкретного продавца. Данное требование не распространяется на оперативный лизинг.

- выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

6. По договору лизинга лизингополучатель обязуется:

- принять предмет  лизинга в порядке,  предусмотренном указанным   договором лизинга;

- возместить лизингодателю  его инвестиционные затраты и выплатить ему вознаграждение;

- по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено  указанным  договором лизинга,   или  приобрести  предмет  лизинга  в  собственность  на   основании договора купли - продажи;

- выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

1. В договоре лизинга в обязательном порядке должны быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением  обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и имущественному расчету,  а  также процедура изъятия (возврата) предмета лизинга.

7. В договоре обязательно указывается порядок бесспорного взыскания имущества, в том числе находящегося в залоге.

8. Договор лизинга может предусматривать право лизингополучателя   продлить  срок  лизинга  с сохранением или изменением условий договора лизинга.

Лизинг — одна из форм имущественных отношений в ус­ловиях рынка. Масштабы лизинговых сделок в странах с ры­ночной экономикой постоянно растут, увеличивается сфера их воздействия. Так, рынок лизинга в Европе с 1984 по 1996 год возрос в 4, 96 раза, в том числе по движимости в 4, 22, а по недвижимости с 1986 по 1996 годы в 3, 36 раза. Это объяс­няется, прежде всего, заложенными в лизинге огромными возможностями ускоренного финансирования предприятий. Лизинг, как отмечалось, позволяет в условиях сравнительно меньшего финансового напряжения существенно обновить ос­новные фонды предприятий, вывести их производственно-техническую базу на конкурентоспособный уровень.

Участниками лизинга являются частные компании. В ре­гулировании и совершенствовании рыночного инструмента лизинга участвуют две стороны: государство и частные компании.

Государство стимулирует развитие лизинга только экономическими методами. Оно создает обстановку, стимулирующую развитие инвестиционной деятельности, обеспечивающую мини­мальные риски в этой сфере деятельности, устанавливает гарантии, обеспечивает безусловное выполнение обязательств, принятых на себя. Одной из сторон участия в регулировании является также разработка правовых и налоговых норм.

Следует отметить, что основное условие развития лизинга — наличие класса собственников средств производства. Класс собственников и, в первую очередь, средний класс являются определяющим фактором экономики любого государства. В развитых странах этот класс составляет большинство населе­ния. Развитие и формирование среднего класса — важная проблема любого общества, а России в особенности. Следует подчеркнуть, что, если для становления лизинговых отноше­ний в обществе необходимым условием является наличие класса собственников, то развитие лизинга, в свою очередь, способствует росту числа собственников и, прежде всего, уве­личению среднего класса собственников, т. е. предпринимате­лей малых и средних предприятий. Не случайно в промышленно развитых странах основными субъектами лизинга яв­ляются малые и средние предприятия. Так, по материалам В. А. Перова, В. Л. Перовой удельный вес малых и средних предприятий пользователей лизингового имущества в механи­ческой деревообработке составляет 89 %, в производстве оде­жды — 87 %, в производстве мебели — 86 %, в станкострое­нии — 78 %, в полиграфии — 70 %, в производстве промыш­ленного оборудования — 66 % [15;46].

Частные фирмы, компании, участники лизинговых опера­ций, руководствуясь рыночными принципами, получают воз­можность существенно улучшить коммерческие результаты.

Например лизингополучатель, имея около одной трети средств для покупки имущества, открывает бизнес. Он пользуется льго­той, обеспечивающей снижение налога на прибыль, поскольку сокращается налогооблагаемая база в результате отнесения суммы лизинговых платежей и платежей за пользование кре­дитом на себестоимость работ, услуг. Лизингополучатель имеет также возможность сократить размер платежей налога на имущество, так как стоимость эксплуатируемого лизингопо­лучателем имущества отражается в балансе лизингодателя. Ему становятся ненужными бухгалтерские операции по на­числению амортизации и учету других затрат, обусловленных обслуживанием имущества в качестве собственника.

В условиях ускоренного обновления техники лизинговые сделки позволяют более активно использовать достижения на­учно-технического прогресса, мобильно обновлять производст­венную базу, существенно уменьшить отрицательное воздейст­вие на издержки производства фактора морального старения имущества и, кроме того, дают возможность вместо единовре­менной аккумуляции средств для возмещения стоимости по­купаемого имущества рассредоточить выплаты за используе­мое имущество во времени. Таким образом, для лизингополу­чателя складывается ситуация, когда он начинает использо­вать имущество для производственных целей раньше, чем осуществил его выкуп. Важно отметить, что лизинг позволяет по желанию лизингополучателя приобретать имущество с та­кими параметрами, которые максимально соответствуют его финансовым и производственным возможностям [13;62].

Лизингодатель предоставляет предпринимателю не только заемные средства, но, прежде всего, производственные мощно­сти, которые им используются для расшивки "узких" мест в производстве и выпуска продукции, пользующейся спросом на рынке.

Лизингодатель, закупая по заказу лизингополучателя у компаний и фирм-изготовителей технические средства, сти­мулирует предпринимательскую деятельность, ее развитие в соответствии с объективными потребностями, расширяя ту или иную сферу рынка. Лизингодатель легче получает кредит в банке и в других кредитных организациях под меньший процент, поскольку он обладает материальным обеспечением, уменьшающим степень риска.

Гибкость управления, маневренность, которые являются неотъемлемой частью сделок, относятся к положительным со­ставляющим развития предпринимательской деятельности в условиях лизинга.

Изготовитель продукции на основе лизинговой сделки уве­личивает объем реализации, у него растет масса прибыли. Та­ким образом, изготовитель имеет возможность добиться рас­ширения круга потребителей, завоевать, новые рынки сбыта. У производителей средств производства исчезает проблема сбы­та, подготовки их потребителей к восприятию продукции [15;48].

Банки, выделяя кредитные средства для лизинговых опе­раций, существенно уменьшают степень риска в своей дея­тельности, поскольку в основе этих операций лежит матери­альное обеспечение в виде движимого и недвижимого имуще­ства. Преимущество лизинговых операций для банка состоит также и в достаточно высокой их рентабельности. Включаясь в лизинговые операции, банк, как правило, приобретает но­вый источник доходов в виде комиссионных выплат. Кроме того, как отмечают специалисты банки, развивая лизинго­вые операции, имеют возможность получить экономические выгоды за счет относительной простоты учета лизинговых операций и лизинговых платежей по сравнению с операциями долгосрочного кредитования.

Участие страховых компаний в лизинговых сделках спо­собствует увеличению объема их услуг, росту прибыли стра­ховых компаний.

Таким образом, механизм лизинга, действенность которого обусловлена строгим соблюдением прав собственника, обеспе­чивает баланс интересов между всеми участниками и соответ­ствующие коммерческие выгоды каждому.

Изложенная схема, при которой каждый из участников получает коммерческую выгоду, действенна в условиях, когда лизинговые инвестиции обеспечивают необходимую прибыль. Поэтому участники лизинговой сделки, заинтересованные в получении своей доли, вынуждены с пристрастием анализиро­вать эффективность лизинговой сделки в целом. Технико-экономическое обоснование сделки, ее выгодность подвергают­ся многократной проверке и тем самым потенциальные воз­можности лизинга с большей вероятностью реализуются в конкретные мероприятия, приносящие доход [14;27].

Таким образом, необходимо отметить, что с помощью рыночных механизмов лизинговые сделки подвергаются строго­му отбору по признаку доходов и тем самым создают источни­ки для дальнейших инвестиций и выхода экономики из кризиса.

1.3 Правовое регулирование договора лизинга

Важнейшим условием интенсивного развития лизинга в российской экономике является формирование нормативно-законодательной базы лизинговых отношений. Начиная с 1994 г. органы исполнительной и законодательной власти приняли больше десяти нормативных актов, в целом способствующих развитию лизинга в России. Среди положительных аспектов нормативной базы, регулирующей лизинговую деятельность, следует отметить следующие:

- наличие основных определений терминов лизинга;

- достаточная свобода договорных отношений;

- ускоренная амортизация лизингового оборудования, включение затрат на осуществление лизинговой сделки в себестоимость продукции;

- рекомендации об установлении таможенных льгот для лизинговых компаний;

- рекомендации о снижении некоторых налогов для лизинговых компаний;

- ратификация Конвенции о международном финансовом лизинге.

Ниже проанализированы основные нормативные акты (в хронологическом порядке) относительно их влияния на законодательную базу лизинга и создания более прогрессивных и благоприятных условий для его успешного развития в России.

Указ Президента Российской Федерации от 17 сентября 1994 г. № 1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности». В этом Указе впервые было дано определение лизинга и его объектов, установлена организационно-правовая форма создания лизинговых компаний. В Указе финансовый лизинг определяется как вид предпринимательской деятельности, направленной на вложение временно свободных или привлеченных финансовых средств, когда лизингодатель согласно договору о финансовом лизинге берет на себя обязательство приобрести имущество лизингополучателю во временное пользование для предпринимательских целей за плату.

Указ также обязал правительство:

- подготовить рекомендации по вопросу о присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Оттава, 1988);

-  использовать мировой опыт при разработке лизингового законодательства в России;

- установить таможенные льготы для оборудования, ввозимого по лизинговому договору;

- разработать постановление по вопросам финансового лизинга.

Постановление Правительства Российской Федерации от 29 июня 1995 г. № 633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности» и утвержденное им Временное положение о лизинге. В этом Положении были определены общие принципы осуществления лизинговых операций, права и обязанности участников лизингового договора, а также состав и порядок лизинговых платежей, требования к отражению лизинговых операций в бухгалтерском учете. Кроме того, это постановление предусматривало подготовку предложений о предоставлении налоговых льгот для лизингодателей и инвесторов, осуществляющих операции финансового лизинга со сроком действия не менее трех лет.

Среди принципов, определенных этими постановлениями, можно отметить следующие:

- в лизинговой сделке участвуют продавец, лизингодатель и лизингополучатель;

- лизингодатель сохраняет право собственности на сдаваемое в лизинг имущество в течение всего срока действия лизингового договора;

- разрешается применение штрафных санкций (размер штрафа оговаривается в договоре) в отношении лизингополучателя за просроченные платежи;

- лизингодатель имеет право потребовать у лизингополучателя возвратить имущество, если он не выполняет условия договора.

Постановление также содержало рекомендации о:

- специальном изучении возможностей лизинга в привлечении инвестиций при проведении конверсии оборонных предприятий, атомных электростанций, на развитие сельского предпринимательства и строительство дорог;

- создании специального федерального фонда поддержки лизинга и организации международной конференции по лизингу в Москве;

- установлении налоговых льгот, освобождающих лизинговые компании от налога на прибыль, получаемую от реализации лизинговых договоров со сроком действия более трех лет. Это освобождение распространялось на доход по банковским кредитам, предоставленным лизинговым компаниям более чем на три года;

- освобождении лизинговых компаний от налога на добавленную стоимость (НДС) по некоторым видам оборудования;

- частичном освобождении от таможенных пошлин, налогов и акцизных сборов, взимаемых при ввозе оборудования в режиме временного ввоза по лизинговому договору;

- использовании опыта Европейской ассоциации лизинговых компаний, а также рассмотрении вопроса о присоединении к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Оттава, 1988г.).

Кроме того, рекомендовалось включать в полном объеме в себестоимость продукции лизинговые платежи и платежи по процентам за кредиты банков и других кредитных учреждений, которые были использованы на осуществление лизинговой деятельности.

В то время как это постановление в большей своей части ориентировано на микрорегулирование деятельности лизинговых компаний, последняя рекомендация особенно важна для развития лизинга, учитывая, что проценты по обычным банковским кредитам, использованным для приобретения основных средств, прежде не разрешалось относить на себестоимость продукции. Такая рекомендация предоставила лизинговым компаниям относительное преимущество в привлечении клиентов. Впоследствии она была закреплена в постановлении Правительства Российской Федерации № 1133.

Письмо Центрального банка Российской Федерации от 30 июня 1995 г. № 12-16-1/422 «Об упорядочении валютных платежей за оборудование, взятое по договору лизинга». В нем лизинговые платежи не рассматривались как текущие валютные операции, а это означало, что для реализации договоров международного лизинга необходимо наличие лицензии Центрального банка России, причем для каждого договора — отдельной. Данное требование снижает привлекательность международного лизинга, так как получение лицензии связано с большими затратами времени, а кроме того, предусматривается дополнительная отчетность перед Центральным банком.

Приказ Министерства финансов Российской Федерации от 25 сентября 1995 г. № 105 «Об отражении в бухгалтерском, учете и отчетности лизинговых операций». Этот приказ явился первым нормативным документом, регламентирующим бухгалтерский учет лизинговых операций в России. В настоящее время признан полностью утратившим силу в связи с выходом приказа Министерства финансов РФ № 15 от 17 февраля 1997г.

Постановление Правительства Российской Федерации от 20 ноября 1995 г. № 1133 «О внесении дополнений в Положение о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли». В соответствии с этим постановлением субъекты лизинговой деятельности получили возможность относить на себестоимость продукции (работ, услуг) лизинговые платежи по операциям финансового лизинга и проценты по полученным заемным средствам, используемым для осуществления лизинговых договоров с учетом установленных ограничений. Затраты на оплату процентов по рублевым кредитам относятся на себестоимость продукции в пределах учетной ставки Центрального банка РФ, увеличенной на три пункта, по валютным кредитам — в пределах ставки LIBOR, увеличенной на три пункта (но не более 15%).

Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. (Вступил в действие 1 марта 1996 г.). Раздел Гражданского кодекса (гл. 34, § 6), посвященный финансовой аренде, закрепляет некоторые временные нормы, установленные постановлением Правительства Российской Федерации № 633. Указанный параграф содержит определение договора финансовой аренды и его предмета, условия передачи арендатору предмета договора финансовой аренды, перехода к арендатору риска случайной гибели или случайной порчи имущества и др. Гражданским кодексом установлено, что лизинговая сделка определяется отношениями трех сторон: продавца, лизингодателя и лизингополучателя. Лизингодатель является собственником оборудования, передаваемого в аренду.

Гражданский кодекс предоставил свободу участникам лизинговой сделки в определении условий лизингового договора. Теперь не требуется, чтобы сумма арендных платежей за весь период аренды была равной или близкой к стоимости арендованного имущества, или чтобы срок аренды приблизительно равнялся среднему сроку службы имущества. Кроме того, в Гражданском кодексе не предусмотрено, что лизингополучатель — единственный, кто несет риск потери оборудования. Такие положения могут быть урегулированы в договоре.

Вступление в действие части второй Гражданского кодекса закрепило правовую базу лизинга и явилось серьезным шагом на пути формирования целостной системы правового регулирования лизинговых отношений.

Постановление Правительства Российской Федерации от 26 февраля 1996 г. № 167 «Об утверждении Положения о лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации». Введенная этим постановлением процедура лицензирования лизинговых компаний позволяет оградить лизинговый рынок от случайных и ненадежных участников. Лицензия, выданная Министерством экономики РФ, действительна на всей территории России на срок от одного года до пяти лет. Потенциально сильные лизинговые компании могут получить лицензию на пять лет. Что касается вновь образованных компаний с ограниченным объемом капитала, то они могут получить лицензию на срок от одного года до двух лет. Приблизительная стоимость лицензии для компании-резидента составляет 1500 долл. Министерство экономики РФ перед выдачей лицензии может потребовать проведение аудита компании независимыми экспертами. Постановление содержит также требование о том, что 40% дохода лизинговой компании должны приходиться на деятельность по реализации лизинговых договоров.

Методические рекомендации по расчету лизинговых платежей, утвержденные Министерством, экономики РФ 16 апреля 1996 г. и согласованные с Министерством финансов РФ. Настоящие Методические рекомендации разработаны Министерством экономики РФ и предназначены для расчетов лизинговых платежей при заключении договоров финансового лизинга.

Под лизинговыми платежами понимается общая сумма, выплачиваемая лизингополучателем лизингодателю за предоставленное ему право пользования имуществом — предметом договора. В лизинговые платежи включаются амортизация лизингового имущества за весь срок действия договора лизинга, компенсация платы лизингодателя за использованные им заемные средства, комиссионное вознаграждение, плата за дополнительные услуги лизингодателя, а также стоимость выкупаемого имущества, если договором предусмотрен выкуп и порядок выплат указанной стоимости в виде долей в составе лизинговых платежей. Лизинговые платежи осуществляются в виде отдельных взносов.

Федеральный закон Российской Федерации от 1 апреля 1996 г. № 25-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации «О налоге на добавленную стоимость». Этим Законом введены в перечень услуг, освобождаемых от налога на добавленную стоимость, платежи малых предприятий по лизинговым сделкам в полном объеме.

Постановление Правительства Российской Федерации от 27 июня 1996 г. № 752 «О государственной поддержке развития лизинговой деятельности в Российской Федерации». В нем предусмотрено выделение средств в 1997—2000 гг. для финансирования на конкурсной основе высокоэффективных инвестиционных проектов, реализуемых с использованием финансового лизинга. Кроме того, в этом постановлении определено, что ко всем видам движимого имущества, являющегося объектом лизингового договора и относимого к активной части основных фондов, может применяться механизм ускоренной амортизации с коэффициентом не выше 3, а также что условия постановки лизингового имущества на баланс лизингодателя или лизингополуча­еля могут определяться по согласованию между сторонами лизингового договора.

Приказ Министерства финансов Российской Федерации от 17 февраля 1997 г. № 15 «Oб отражении в бухгалтерском учете операций по договору лизинга». Принят во исполнение постановления Правительства Российской Федерации от 27 июня 1996 г. № 752. Этим приказом:

- утверждены Указания об отражении в бухгалтерском учете операций по договору лизинга согласно Приложению 1 к настоящему приказу;

- признан утратившим силу приказ Министерства финансов Российской Федерации от 25 сентября 1995 г. № 105; введены изменения к плану счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности предприятий и инструкции по его применению, утвержденных приказом Минфина СССР от 1 ноября 1991 г. № 56. Счет 03, предназначенный для обобщения информации о наличии и движении вложений предприятия в материальные ценности, предоставляемые по договору аренды (лизинга), определен в следующей редакции: «Доходные вложения в материальные ценности».

Постановление Правительства Российской Федерации от 21 июля 1997 г.. № 915 «О мероприятиях по развитию лизинга в Российской Федерации на 1997-2000 годы». Данное постановление разделяет концепцию о том, что лизинг является важным инструментом инвестиционной деятельности, и содержит рекомендации о снижении таможенных пошлин при ввозе технологического оборудования, которое не имеет аналогов в России, и проведении обучения по лизингу.

Хотя в постановлении и говорится о необходимости принятия мер, направленных на развитие финансового лизинга, в нем четко не определены, какие министерства, имеющие отношение к лизингу, ответственны за реализацию указанных мер и каковы должны быть результаты деятельности соответствующих министерств и ведомств в этой области.

Федеральный закон Российской Федерации от 8 февраля 1998 г. №16-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге». Принятое Государственной Думой решение о присоединении к Конвенции является позитивным шагом, так как последняя получила широкое признание во всем мире как серьезная база для написания национального закона о лизинге.

Федеральный закон «О лизинге» от 29 октября 1998 года № 164-ФЗ.

Споры по Закону "О лизинге" не утихают. В печати, на конференциях и семинарах продолжаются острые дебаты относительно достоинств и недостатков этого законодательного акта.

До принятия этого основополагающего закона в Российской Федерации действовали и продолжают действовать 14 нормативных правовых актов различного уровня, регулирующих лизинговую деятельность в стране. Все эти акты посвящены отдельным аспектам деятельности в области лизинга, и только Закон является всеобъемлющим документом в этой сфере. Он состоит из шести глав, включающих 39 статей (в Гражданском кодексе Российской Федерации лизингу посвящен один параграф из шести статей).

Федеральный закон однозначно определяет лизинг как вид инвестиционной деятельности и устанавливает своими целями развитие различных форм инвестиций в средства производства на основе операций лизинга, защиту прав собственности, прав участников инвестиционного процесса, обеспечение эффективности инвестирования. Данное определение лизинга более широкое, чем понятие «финансовая аренда», примененное в § 6 гл. 34 «Аренда» Гражданского кодекса РФ. В настоящем изменении определения не следует видеть только новую форму, оно отражает сущность понятия и характеризует качественный скачок в развитии лизинга в Российской Федерации.

Огромна роль Закона в защите прав лизингодателя как инвестора. Определены меры и условия оперативного изъятия имущества у недобросовестного лизингополучателя, систематически не выплачивающего лизинговые платежи; кроме того, впервые лизингодатель как кредитор имеет возможность контроля за финансовым положением своего должника— лизингополучателя.

Физические лица включены наряду с юридическими лицами в состав равноправных участников лизинговых сделок (статьи 1, 2 и 4).

Впервые определены формы, типы и виды лизинга, в частности, основные формы лизинга— внутренний и международный, типы— долгосрочный, среднесрочный и краткосрочный; виды — финансовый, возвратный и оперативный.

Определена правовая база сублизинга, а также разрешены проблемы совмещения обязательств его участниками.

Законом установлено, что лизинговая деятельность лизинговых компаний, а также граждан, осуществляющих лизинговую деятельность и зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей, ведется на основании разрешений (лицензий), полученных в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

Лицензирование лизинговой деятельности нерезидентов Российской Федерации должно осуществляться после их постановки на учет в целях налогообложения на территории РФ.

Данное положение уже сегодня вызывает у нерезидентов негативное отношение, так как они усматривают в этом возможность двойного налогообложения.

Согласно п. 2 ст. 34 Закона не требуется получения лицензии Центрального банка Российской Федерации на осуществление лизингодателем или лизингополучателем любых валютных операций, связанных с лизинговой деятельностью. Однако эта статья до сих пор не работает, так как ЦБ РФ руководствуется прежде всего профильными законами, в том числе Законом РФ от 09.10.92 № 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле». Как следует из подп. «е» п.10 ст.1 данного закона, операции, не отнесенные законом к текущим валютным операциям, необходимо относить к валютным операциям, связанным с движением капитала, по которым требуется получение лицензии Банка России (п.4 разд.2). Лизинговые операции, в частности переводы в виде платы за имущество при лизинге, в данном законе не предусмотрены, что дает повод для различного толкования норм данного закона. С одной стороны если срок, в течение которого арендатор осуществляет плату нерезиденту за предоставление имущества по лизингу, превышает 90 дней от даты предоставления оборудования во временное владение и пользование, то осуществляемые при этом переводы иностранной валюты из РФ следует квалифицировать как валютные операции, связанные с движением капитала. В случае если платеж будет осуществлен в пределах 90 дней от даты предоставления оборудования в аренду, что само по себе мало вероятно, то данная операция будет являться текущей валютной операцией, не требующей наличия лицензии ЦБ РФ. Таким образом по существу признается, что лизинговые платежи являются валютными операциями, связанными с движением капитала.

С другой стороны операция по переводу нерезиденту платы за имущество по лизингу за рубеж в любом случае является валютной операцией, связанной с движением капитала, и, как следствие, требующей наличия лицензии ЦБ РФ, независимо от срока предоставления имущества в финансовую аренду и перечисления установленной договором платы, так как рассматриваемая операция прямо не предусмотрена в перечнях валютных операций приведенных в законе «О валютном регулировании и валютном контроле», а относить финансовую аренду к услугам, исходя из юридической природы арендных отношений, достаточно сомнительно. Следовательно данные операции относятся к валютным операциям, связанным с движением капитала, по которым требуется получение лицензии Банка России (п.4 разд.2).

Данное противоречие замедляет развитие лизинга в России, следовательно необходимо внести изменения в в Закон «О валютном регулировании и валютном контроле», четко оговаривающие лизинговые отношения, и устранить противоречия с Законом «О лизинге» от 29 октября 1998 года № 164-ФЗ,- переведя международные лизинговые операции с разрешительного на регистрационный порядок.

В Законе также много неточностей, много нерешенных проблем. Например, не ясно, на ком лежит бремя доказательства того, что оборудование используется для предпринимательских целей? Где законодательные рамки полного владения имуществом? Кто несет ответственность за уплату таможенных платежей за лизинговое оборудование? Может ли лизингодатель представлять интересы других участников лизингового договора перед ГТК? Необходимо отметить, что в Законе предпринята попытка решить эту проблему. Однако одновременно с принятием Закона "О лизинге" не были внесены необходимые изменения в профильные налоговые законы. Некоторые директора лизинговых компаний, может быть, и находят возможность использовать Закон в собственных нуждах, но в таком виде он может быть полезен в одной какой-то сделке, но не во всех.

Предпринятая в Законе попытка облегчить таможенный и валютный режимы, предоставить налоговые льготы не получила необходимого завершения, так как не получила отражения в профильных законах, которыми руководствуются ЦБ, ГТК и другие органы. Закон не устранил пробелы, имеющиеся в Гражданском кодексе по сублизингу. В Законе нужны разъяснения по лизингу недвижимости, недопустимо определять все издержки лизинговой компании на стадии формирования лизинговой сделки, как это предусмотрено в Законе. Полный учет затрат можно осуществить только в конце срока лизинга. Лизинговые правоотношения должны быть сгруппированы в виде самостоятельной конструкции.

Взвешенность и неспешность, конечно же, необходимы при принятии законов. Прежде всего на этапе подготовки законопроекта. Тогда не будет возникать проблем с его применением на практике. Теперь, раз уж Закон принят в далеко не совершенном виде, наиболее важным представляется определить организационные принципы реформирования лизингового законодательства.

Переработка Закона должна строиться не только с учетом теоретических посылов. Необходимо по каждой статье, по каждому пункту расписать все доводы "pro" и "contra" Сделать это следует путем приведения фактических примеров из деятельности большинства лизинговых компаний в пользу или против норм, содержащихся в Законе, так как принятие нормативного акта, а тем более закона, предполагает учет интересов всех или большинства из тех, кто будет им пользоваться, при подготовке и принятии Закона "О лизинге" учитывалось мнение ряда (но не всех) ассоциированных лизинговых компаний. Если придать этому мнению количественную оценку через удельный вес стоимости лизинговых договоров, заключаемых компаниями, входящими в Ассоциацию "Рослизинг", в общем стоимостном объеме лизингового рынка России, то следует учесть, что этот показатель составлял в 1997-1998 гг. только 45-50 процентов.

“Для сравнения можно привести аналогичные показатели по ряду стран на основе данных World Leasing Yearbook -1999 (Euromoney Publications, London, 1999) и Annual Report - 1997 (Leaserope-1998). Так, удельный вес стоимости лизинговых договоров, заключаемых членами 15 национальных ассоциаций, составлял от 80 до 100 процентов в общем объеме соответствующего лизингового рынка страны, в том числе: в Австралии -90%, Австрии - 88,3%, Бельгии - около 100%, Голландии -85%, Дании - 80%, Ирландии - 95%, Италии - около 100%, Норвегии - 90,3%, Польше - 89,9%, Франции - 97,6%, Чехии - 94,9%, Швейцарии - 90%. Что касается другого показателя, учитывающего охват мнений о Законе "О лизинге", - количество реально действующих лизинговых компаний (то есть заключающих договоры лизинга), то в составе Ассоциации "Рослизинг" их насчитывается примерно 15 процентов от общего числа действующих лизингодателей и менее 7 процентов от числа получивших лицензии на право осуществления лизинговой деятельности в России. Не случайно в тексте статей сегодняшнего Закона хорошо видны интересы небольшого количества лизинговых компаний. Причем по многим статьям Закона можно указать, интерес какой из лизинговых компаний здесь представлен” [23;16].

Над окончательным текстом закона должны работать представители большинства, а не меньшинства лизинговых компаний. К работе, кроме лизингодателей, следует привлечь резидентов и нерезидентов, лизингополучателей, производителей (поставщиков) оборудования, кредитные институты, страховые, консалтинговые компании, органы госуправления (Минфин, Минэкономики, Министерство налогов и сборов, Минюст, ГТК), а также ЦБ РФ, Арбитраж, другие заинтересованные организации. Следует собрать, обобщить и опубликовать доводы (в том числе и количественные) лизинговых компаний-резидентов и нерезидентов (мнение последних не следует игнорировать). Пока этого не делали. Целесообразным будет также привести по каждой статье Закона (по мере возможности) выжимку из обзора западного лизингового законодательства или обычаев лизинговой деятельности за рубежом. Причем сделать это надо в сопоставлении с российской практикой и, главное, с рекомендациями по использованию той или иной нормы.

Необходимо составить перечень законодательных и нормативных актов и тексты изменений, которые в них необходимо внести (в том числе и в ГК РФ, если это требуется) в связи с принятием переработанного закона. В противном случае Закон "О лизинге" так и не заработает.

Организация такой работы над законом исключит поспешность и позволит принять взвешенные и, главное, обоснованные решения во благо российского лизинга.

Как уже упоминалось выше, законом установлено, что лизинговая деятельность лизинговых компаний, а также граждан, осуществляющих лизинговую деятельность и зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей, ведется на основании разрешений (лицензий), полученных в установленном законодательством Российской Федерации порядке. Рассмотрим порядок лицензирования лизинговой деятельности более подробно.

Лицензирование осуществляется уполномоченными государственными органами в целях создания благоприятных условий для развития лизинга, регулирования и контроля за работой лизинговых компаний, а также защиты интересов и прав всех участников лизингового рынка. Получение лицензии обязательно как для российских лизинговых компаний, так и для зарубежных фирм, осуществляющих лизинговые операции в России.

Порядок получения лицензий установлен в утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 26 февраля 1996 г. № 167 Положении «О лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации».

Функции лицензирующего органа возложены на Министерство экономики Российской Федерации, причем лицензирование деятельности лизинговых компаний, использующих в своей работе средства федерального бюджета и имеющих отраслевой характер, осуществляется по согласованию с заинтересованными органами федеральной исполнительной власти. Минэкономики России вправе передавать полномочия по лицензированию лизинговой деятельности, осуществляемой на территории только одного субъекта Российской Федерации, органам его исполнительной власти.

Лицензии, выданные Минэкономики России, действительны на всей территории страны, а лицензии исполнительных органов субъектов Российской Федерации — только на территории конкретного субъекта.

Министерство экономики Российской Федерации приказом от 20 июня 1996 г. № 91 «Об организации работы Минэкономики России по лицензированию лизинговой деятельности в Российской Федерации» образовало межведомственную комиссию, которая уполномочена принимать решения о выдаче либо об отказе в выдаче, продлении, переоформлении, аннулировании лицензий, а также о приостановлении или возобновлении их действия.

Обеспечение работы комиссии тем же приказом было возложено на Государственную регистрационную палату при Минэкономики РФ, которой поручалось выполнение следующих функций:

- регистрация и рассмотрение представленных лизинговыми компаниями документов, определение степени их комплектности и соответствия действующему законодательству;

- проведение при необходимости самостоятельной дополнительной экспертизы представленных документов или организация их независимой экспертизы с привлечением аудиторской организации;

- подготовка для рассмотрения комиссией заключений о выдаче, отказе в выдаче, продлении, переоформлении, аннулировании лицензий, приостановлении или возобновлении их действия;

- выдача по решению комиссии лицензий или уведомлений об их продлении, переоформлении, аннулировании, приостановлении или возобновлении, а также об отказе в выдаче лицензии.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 5 сентября 1998 г. № 10.84 Государственная регистрационная палата передана в ведение Министерства юстиции РФ.

В задачи Государственной регистрационной палаты также входит ведение Сводного государственного реестра выданных, продленных, приостановленных или аннулированных лицензий на лизинговую деятельность.

Лицензирование лизинговой деятельности осуществляется на платной основе. Лицензии оформляются на бланках установленного образца, имеют учетную серию и номер и по степени защищенности приравниваются к государственным ценным бумагам. В лицензии указывается наименование и местонахождение лизинговой компании, виды ее деятельности и условия их осуществления, срок действия лицензии, ее регистрационный номер и дата выдачи. Одновременно с лицензией выдается свидетельство о ее внесении в Сводный государственный реестр.

Лицензии выдаются на срок от одного года до пяти лет. Лицензии с максимальным сроком действия выдаются, как правило, крупным и имеющим высокую деловую репутацию лизинговым компаниям. Продление срока действия лицензий осуществляется в порядке, предусмотренном для их получения.

Лицензионный орган имеет право приостанавливать действие лицензии или аннулировать ее в случаях:

- представления лизинговой компанией заявления о приостановлении действия или аннулирования лицензии;

- неоднократного (более двух раз в период действия лицензии) нарушения лизинговой компанией условий действия выданной ей лицензии;

-  прекращения или приостановления компанией лизинговой деятельности;

- нарушения или невыполнения лизинговой компанией предписаний и распоряжений уполномоченных государственных органов;

- ликвидации лизинговой компании в качестве юридического лица.

В случае изменения обстоятельств, повлекших за собой приостановление действия лицензии, ее действие может быть возобновлено по решению лицензионного органа.

Лицензионный орган, выдавший лицензию, вправе осуществлять контроль за соблюдением лизинговой компанией условий действия лицензии. К числу таких условий относятся:

- соблюдение лизинговой компанией действующего российского законодательства;

- практическая деятельность компании в качестве лизингодателя, т.е. наличие у нее в период действия лицензии хотя бы одного находящегося в стадии реализации договора лизинга;

- приоритетное значение лизинговых услуг по отношению к другим видам деятельности компании: на долю лизинга должно приходиться не менее 40% ее совокупного годового дохода.

Решение о проверке деятельности лизинговой компании принимается лицензионным органом самостоятельно либо по представлению контролирующих государственных органов, а также по заявлениям юридических и физических лиц, имеющих с лизинговой компанией договорные отношения.

По данным Сводного государственного реестра, на 31 декабря 1998 г. лицензии на лизинговую деятельность на территории России получили 783 отечественные компании и 74 иностранные фирмы.

Что касается отечественных лизинговых компаний, то в настоящее время они созданы в 78 субъектах Российской Федерации, что свидетельствует о быстром распространении лизинга в стране. Вместе с тем следует отметить, что подавляющее их большинство— 418 компаний (78%) расположены в европейской части России, в том числе 213 компаний (40%) сконцентрированы в Московском регионе.

Среди зарубежных стран, чьи лизинговые компании получили лицензии на деятельность в Российской Федерации, лидируют США (восемь компаний), Германия и Кипр (по семь компаний), Австрия (пять компаний) и Ирландия (четыре компании).

Лицензирование отдельных видов экономической деятельности является естественной составной частью работы государственных органов. Однако два вопроса, связанных с лицензированием лизинговых компаний в России, вызывают беспокойство. Тот факт, что в основном лицензии на осуществление лизинговых операций выдаются на достаточно короткий срок (один год), порождает неуверенность в среде предпринимателей. Будет ли продлен срок действия лицензии? Каков будет порядок работы лизинговой компании, которая заключила четырехлетние лизинговые сделки, а срок ее лицензии завершается? Что произойдет с текущими лизинговыми договорами? Подобная неопределенность особенно опасна с учетом того, что многие лизинговые контракты заключаются на срок свыше трех лет.

Эффективный и адекватный механизм лицензионного надзора предполагает периодическую проверку лизинговых компаний, основанную на пакете установленных контрольных нормативов. Эти профессиональные стандарты помогают предотвратить совершаемые лизинговыми компаниями нарушения, которые могут негативно повлиять на имидж и перспективы лизинговых операций на рынке с возможными отрицательными последствиями для финансовой и банковской сфер в целом. Контрольные нормативы в лизинговых операциях в целом соответствуют нормативам, принятым в банковской среде, и включают:

-     минимальный размер капитала;

- показатели структуры финансирования компании (доля займов, выданных родственникам, друзьям и знакомым сотрудников компании, объем кредиторской задолженности по договорам аренды и прочих ее видов);

- степень диверсификации портфеля лизинговых компаний;

- коэффициент финансового равновесия компании (отношение между собственными и заемными средствами);

- размер резервов для покрытия сомнительных долгов.

Лизинговым компаниям, не отвечающим контрольным нормативам, обычно предоставляется определенный период времени для исправления ситуации; в противном случае им угрожает приостановление или даже отзыв лицензии.

Можно было бы рекомендовать до введения в действие подобных контрольных нормативов дать возможность лизинговым компаниям получать лицензии сроком на пять лет, что, как правило, покрывает срок большинства лизинговых сделок, плюс один-два года. В будущем лизинговые компании в Российской Федерации (при серьезном подходе к развитию лизинговой индустрии) должны вести свою деятельность в соответствии с контрольными нормативами. В этом случае лицензии можно продлевать автоматически до тех пор, пока компании соблюдают контрольные нормативы.

Еще одно соображение касается требования к компаниям получать не менее 40% дохода от занятия лизинговой деятельностью. Данное требование подразумевает, что компаниям, стремящимся упрочить свое финансовое положение за счет торговых операций, будет невозможно получить лизинговую лицензию.

Стоит пересмотреть в сторону уменьшения минимально допустимый размер доходов, получаемых от операций финансового лизинга, что предоставило бы компаниям большую свободу маневра для адаптации к меняющейся ситуации на рынке. Кроме того, необходимо более четко прописать порядок работы компании по реализации действующего лизингового контракта в случае отзыва или истечения срока действия лицензии у лизингодателя во время осуществления этого контракта.

Российские лизинговые компании обеспокоены еще одной проблемой— легкостью, с которой отдельные регистрационные органы выдают лицензии на лизинговые операции нерезидентам. Если деятельность иностранных финансовых институтов очень жестко контролируется Центральным банком России, то, к примеру. Московская регистрационная палата демонстрирует весьма либеральный подход.

Помимо доработки закона «О лизинге», который должен обеспечить более стабильную и четкую законодательную базу для лизинговой деятельности, а также совершенствования порядка лицензирования лизинговой деятельности в РФ, необходимо принять меры по развитию сектора финансового лизинга на основе введения четко изложенных и рациональных нормативных актов в сфере учета, налогообложения и экономического регулирования.

1.4 Классификация видов лизинга и лизинговых операций

Современный рынок лизинговых услуг характеризуется многообрази­ем форм лизинга, моделей лизинговых контрактов и юридических норм, регулирующих лизинговые операции.

В зависимости от различных признаков лизинговые операции можно сгруппировать следующим образом.

По составу участников различают:

- прямой лизинг, при котором собственник имущества самостоятель­но сдает объект в лизинг (двусторонняя сделка);

- косвенный лизинг, когда передача имущества происходит через посредника (трехсторонняя или многосторонняя сделка).

Частным случаем прямого лизинга считают возвратный лизинг, сущность которого в том, что лизинговая фирма приобретает у владельца оборудование и сдает его ему же в аренду.

По типу имущества выделяют:

-  лизинг движимого имущества;

-  лизинг недвижимого имущества;

-  лизинг имущества, бывшего в эксплуатации. По степени окупаемости существует:

- лизинг с полной окупаемостью, при котором в течение срока действия одного договора происходит полная выплата стоимости имущества;

- лизинг с неполной окупаемостью, когда в течение срока действия одного договора окупается только часть стоимости арендуемого иму­щества.

По условиям амортизации различают:

- лизинг с полной амортизацией и соответственно с полной выплатой стоимости объекта лизинга;

- лизинг с неполной амортизацией, т. е. с частичной выплатой стоимости.

По степени окупаемости и условиям амортизации выделяют:

- финансовый лизинг, т. е. в период действия договора о лизинге арендатор выплачивает арендодателю всю стоимость арендуемого иму­щества (полную амортизацию). Финансовый лизинг требует больших капитальных вложений и осуществляется в сотрудничестве с банками;

- оперативный лизинг, т. е. переуступка имущества осуществляется на срок, меньший, чем период его амортизации. Договор заключается на срок от 2 до 5 лет. Объектом такого лизинга обычно является оборудование с высокими темпами морального старения.

По объему обслуживания различают:

- чистый лизинг, если все обслуживание передаваемого предмета аренды берет на себя лизингополучатель;

- лизинг с полным набором услуг — полное обслуживание объекта сделки возлагается на лизингодателя;

- лизинг с частичным набором услуг — на лизингодателя возлагают­ся лишь отдельные функции по обслуживанию предмета лизинга.

В зависимости от сектора рынка, где происходят операции, выделяют:

- внутренний лизинг — все участники сделки представляют одну страну;

- международный лизинг — хотя бы одна из сторон или все стороны принадлежат разным странам, а также если одна из сторон является совместным предприятием.

Внешний лизинг подразделяют на экспортный и импортный лизинг. При ЭКСПОРТНОМ лизинге зарубежной страной является лизин­гополучатель, а при ИМПОРТНОМ лизинге — лизингодатель.

По отношению к налоговым и амортизационным льготам выделяют:

- фиктивный лизинг - сделка носит спекулятивный характер и заключается с целью извлечения наибольшей прибыли за счет получения необоснованных налоговых и амортизационных сделок;

- действительный лизинг — арендодатель имеет право на такие налоговые льготы, как инвестиционная скидка и ускоренная амор­тизация, а арендатор может вычитать арендные платежи из доходов, заявляемых для уплаты налогов.

По характеру лизинговых платежей различают:

- лизинг с денежным платежом — все платежи производятся в денежной форме;

- лизинг с компенсационным платежом — платежи осуществляются поставкой товаров, произведенных на данном оборудовании, или в форме оказания встречной услуги;

- лизинг со смешанным платежом.

Существующие формы лизинга можно объединить в два основных вида: оперативный и финансовый лизинг.

Оперативный лизинг - этот вид лизинга применяется при небольших сроках аренды оборудования, при котором продолжительность жизненного цикла изделия значительно больше контрактного срока аренды. При оперативном лизинге оборудование не полностью амортизируется за время аренды, и может быть вновь сдано в аренду или возвращено арендодателю. На практике сделки оперативного лизинга не превышают трехгодичного периода. Арендатор в данных сделках сохраняет за собой право аннулировать контракт при условии предварительного уведомления арендодателя. Эта форма лизинга предусматривает большую ответственность арендатора за сохранность объекта аренды. Арендатор берет на себя обязательство самостоятельно заключать контракты с фирмой-поставщиком на ремонт и техническое обслуживание оборудования.

Для оперативного лизинга характерны следующие основные при­знаки:

- лизингодатель не рассчитывает возместить все свои затраты за счет поступления лизинговых платежей от одного лизингополучателя;

- лизинговый договор заключается, как правило, на 2—5 лет, что значительно меньше сроков физического износа оборудования, и может быть расторгнут лизингополучателем в любое время;

- риск порчи или утери объекта сделки лежит в основном на лизингодателе. В лизинговом договоре может предусматриваться опре­деленная ответственность лизингополучателя за порчу переданного ему имущества, но ее размер значительно меньше первоначальной цены имущества;

- ставки лизинговых платежей обычно выше, чем при финансовом лизинге. Это вызвано тем, что лизингодатель, не имея полной гарантии окупаемости затрат, вынужден учитывать различные коммерческие риски (риск не найти арендатора на весь объем имеющегося оборудова­ния; риск поломки объекта сделки; риск досрочного расторжения договора) путем повышения цены на свои услуги;

- объектом сделки являются преимущественно наиболее популярные виды машин и оборудования.

При оперативном лизинге лизинговая компания приобретает обору­дование заранее, не зная конкретного арендатора. Поэтому фирмы, занимающиеся оперативным лизингом, должны хорошо знать конъюнк­туру рынка инвестиционных товаров, как новых, так и бывших уже в употреблении. Лизинговые компании при этом виде лизинга сами страхуют имущество, сдаваемое в аренду, и обеспечивают его техничес­кое обслуживание и ремонт.

По окончании срока лизингового договора лизингополучатель имеет  следующие возможности его завершения:

-  продлить срок договора на более выгодных условиях;

- вернуть оборудование лизингодателю;

- купить оборудование у лизингодателя при наличии соглашения (опциона) на покупку по справедливой рыночной стоимости. Поскольку при заключении договора заранее нельзя достаточно точно определить остаточную рыночную стоимость объекта сделки на момент окончания лизингового контракта, то это положение требует от лизинговых фирм хорошего знания конъюнктуры рынка подержанного оборудования.

Лизингополучатель при помощи оперативного лизинга стремится избежать рисков, связанных с владением имуществом, например с моральным старением, снижением рентабельности в связи с изменением спроса на производимую продукцию, поломкой оборудования, увеличе­нием прямых и косвенных непроизводительных затрат, вызванных ремонтом и простоем оборудования, и т. д. Поэтому лизингополучатель предпочитает оперативный лизинг в случаях, когда:

-   предполагаемые доходы от использования арендованного оборудо­вания не окупают его первоначальной цены;

- оборудование требуется на небольшой срок (сезонные работы или разовое использование);

-    оборудование требует специального технического обслуживания;

-    объектом сделки выступает новое, непроверенное оборудование.

Перечисленные особенности оперативного лизинга определили его распространение в таких отраслях, как сельское хозяйство, транспорт, горнодобывающая промышленность, строительство, электронная об­работка информации.

По мнению многих экспертов, согласно ст. ст. 665-670 ГК РФ, лизинговая сделка может быть заключена в отношении того или иного оборудования только один раз - в момент его приобретения лизингодателем для лизингополучателя. В случае, когда предмет оперативного лизинга возвращается арендодателем (либо затребуется им до истечения срока окончания договора финансового лизинга), этот предмет, вновь переданный в аренду, будет являться предметом текущей аренды. При этом происходит превращение лизинговых отношений в отношения по поводу текущей аренды. Таким образом, оперативный лизинг есть хорошо известная всем аренда.

Финансовый лизинг - это соглашение, предусматривающее в течение периода своего действия выплату лизинговых платежей, покры­вающих полную стоимость амортизации оборудования или большую ее часть, дополнительные издержки и прибыль лизингодателя.

Финансовый лизинг характеризуется следующими основными че­ртами:

- участием третьей стороны (производителя или поставщика объекта сделки);

- невозможностью расторжения договора в течение так называемого основного срока аренды, т. е. срока, необходимого для возмещения расходов арендодателя. Однако на практике это иногда происходит, что оговаривается в соглашении о лизинге, но в этом случае стоимость операции значительно возрастает;

- более продолжительным периодом лизингового соглашения (обыч­но близким сроку службы объекта сделки);

- объекты сделок при финансовом лизинге, как правило, отличаются высокой стоимостью.

Так же, как и при оперативном лизинге, после завершения срока контракта лизингополучатель может:

- купить объект сделки, но по остаточной стоимости;

- заключить новый договор на меньший срок и по льготной ставке;

- вернуть объект сделки лизинговой компании.

О своем выборе лизингополучатель сообщает лизингодателю за 6 месяцев или в другой период до окончания срока договора. Если в договоре предусматривается соглашение (опцион) на покупку предмета сделки, то стороны заранее определяют остаточную стоимость объекта. Обычно она составляет от 1 до 10% первоначальной стоимости, что дает право лизингодателю начислять амортизацию на всю стоимость обору­дования.

Классический финансовый лизинг характеризуется трехсторонним характером взаимоотношений и возмещением полной стоимости имущества. По заявке лизингополучателя лизингодатель приобретает у поставщика необходимое оборудование и передает его в лизинг лизингополучателю, возмещая свои финансовые затраты и получая прибыль через лизинговые платежи.

Поскольку финансовый лизинг по экономическим признакам схож с долгосрочным банковским кредитованием капитальных вложений, то особое место на рынке финансового лизинга занимают банки, финан­совые компании и специализированные лизинговые компании, тесно связанные с банками. В ряде стран банкам разрешено заниматься только финансовым лизингом. Законодательством этих стран установлены требования, которым должны отвечать арендные отношения, для того, чтобы они были отнесены к финансовому лизингу. Так, согласно требованиям Комиссии норм финансовой отчетности США установлены следующие признаки, которым должен отвечать договор финансового лизинга.

1. К моменту истечения срока лизингового договора право владения активами должно быть передано лизингополучателю.

2. Условия договора предоставляют право покупки объекта с кон­курентных торгов.

3. Срок лизинга составляет 75% и более предполагаемого экономи­чески обоснованного срока службы арендуемых активов.

4. Дисконтированная стоимость минимальных лизинговых платежей должна составлять не менее 90% реальной стоимости арендуемых активов за вычетом инвестиционного налогового кредита, удержанного лизингодателем.

При несоблюдении этих требований арендная операция считается оперативным лизингом и не учитывается по соответствующим статьям баланса банка.

Было рассмотрено два основных вида лизинга. На практике же существует множество форм лизинговых сделок, однако их нельзя рассматривать как самостоятельные типы лизинговых операций.

Под формами лизинговых сделок понимаются устоявшиеся модели лизинговых контрактов. Наибольшее распространение в международной практике получили следующие формы лизинговых операций:

Лизинг «стандарт». Под этой формой лизинга поставщик продает объект сделки финансирующему обществу, которое через свои лизинговые компании сдает его в аренду потребителям.

При возвратном лизинге собственник оборудования продает его лизинговой фирме и одновременно берет это оборудование у него в аренду. В результате этой операции продавец становится арендатором. Возвратный лизинг применяется в случаях, когда собственник объекта сделки испытывает острую потребность в денежных средствах и с помощью данной формы лизинга улучшает свое финансовое состояние.

Лизинг «поставщику». В этом случае продавец оборудования также становится лизингополучателем, как и при возвратном лизинге, но арендованное имущество используется не им, а другими арендаторами, которых он обязан найти и сдать им объект сделки в аренду. Субаренда является обязательным условием в контрактах подобного рода.

Компенсаторный лизинг. При этой форме лизинга аренд­ные платежи осуществляются поставками продукции, изготовленной на оборудовании, являющемся объектом лизинговой сделки.

Возобновляемы лизинг. В лизинговом соглашении при данной форме предусматривается периодическая замена оборудования по требованию арендатора на более совершенные образцы.

Лизинг с привлечением средств. Эта форма лизинга предусматривает получение лизингодателем долгосрочного займа у одного или нескольких кредиторов на сумму до 80% сдаваемых в аренду активов. Кредиторами в таких сделках являются крупные коммерческие и инвестиционные банки, располагающие значительными ресурсами, привлеченными на долговременной основе.

Финансирование лизинговых сделок банками осуществляется в основном двумя способами:

- заем. Банк кредитует лизингодателя, предоставляя ему кредит на одну лизинговую операцию или, что бывает чаще, на целый пакет лизинговых соглашений. Сумма кредита зависит от репутации и креди­тоспособности лизингодателя;

- приобретение обязательств. Банк покупает у лизингодателя обяза­тельства его клиентов без права на регресс (обратное требование), учитывая при этом репутацию лизингополучателей и эффективность проекта. Этот способ применяется при крупных разовых сделках с участием надежных заемщиков. Банковские учреждения при организации финансирования проекта с участием лизинговой компании выступают также в качестве гарантов. Обеспечением банковской ссуды при получе­нии ее лизингодателем (без права обратного требования к лизин­гополучателю) являются объекты лизинговой сделки и лизинговые платежи.

В США 85% сделок по финансовому лизингу относятся к изложенной выше форме лизинга. Она получила также название аренды инвестицион­ного типа или аренды с участием третьей стороны. Для снижения риска неплатежа кредиторы лизингодателя включают в лизинговые контракты специальное условие, которое предусматривает абсолютное и безуслов­ное обязательство производить платежи в установленные сроки и в случаях выхода из строя оборудования по вине лизингодателя. Платежи не приостанавливаются, а лизингополучатель предъявляет претензии лизингодателю.

При сдаче в аренду крупномасштабных объектов (самолеты, суда, буровые платформы, вышки) наиболее часто используется групповой (акционерный) лизинг. При таких сделках в роли лизингодателя выступает несколько компаний.

Контрактный наем — это специальная форма лизинга, при которой лизингополучателю предоставляются в аренду комплектные парки машин, сельскохозяйственной, дорожностроительной техники, тракторов, автотранспортных средств.

Генеральный лизинг — право лизингополучателя дополнять список арендуемого оборудования без заключения новых контрактов.

Названо лишь несколько из наиболее распространенных форм лизинговых контрактов. На практике имеет место сочетание различных форм контрактов, что увеличивает их число.

Быстрый рост лизинговых операций объясняется наличием ряда пре­имуществ. Преимуществами лизингополучателя являются:

- 100%-ное финансирование сделки по фиксированным ставкам. Ли­зинг обычно не требует авансовых платежей, что очень важно для новых и развивающихся субъектов рыночных отношений (компаний, фирм, предприятий);

- возможность расширения производства и наладка оборудования без крупных затрат и привлечения заемных средств;

- затраты на приобретение оборудования равномерно распределяются на весь срок действия договора. Высвобождаются средства на другие цели;

- защита от устаревания (морального износа) — лизинг способствует быстрой замене старого оборудования на более современное, сокращает риск морального износа;

- не привлекается заемный капитал; в балансе поддерживается оп­тимальное соотношение собственного и заемного капитала;

- арендные платежи увязаны с прибыльностью использования полу­ченной по лизингу техники;

- техническое обслуживание и ремонт может взять на себя арен­додатель;

- возможность обновлять оборудование без значительных затрат;

- налоговые льготы и инвестиционные стимулы;

- приобретение оборудования по окончании договора;

- при оперативном лизинге риск гибели оборудования лежит на арендодателе;

- высокая гибкость, лизинг позволяют оперативно реагировать на рыночные изменения;

- лизинговые платежи не включаются в показатель внешней задол­женности страны.

К преимуществам лизингодателя (банка) при лизинговой сделке относят:

- расширение сферы приложения банковского капитала;

- относительно меньший риск, чем предоставление банковских ссуд;

- налоговые льготы;

- возможность установления более тесных контактов с производи­телями оборудования, что создает дополнительные условия для делового сотрудничества.

Для поставщика преимущества лизинга сводятся к расширению возможностей сбыта и получения денег наличными.

Глава 2 Участники договорных отношений по лизингу

2.1 Субъекты договора лизинга

В лизинговых сделках участвуют, как правило, шесть субъектов

Организационный механизм лизинговой сделки

Банк

Гарант

                         1           

 

                         1

           11       4  

Поставщик Продавец

                           2

Лизингополучатель

Лизингодатель

                          

 

         8                10

                        

                 9         7      6

 

                                     9

   

      

      Однозначные связи;

      Вариантные связи

Рисунок - предоставление гарантии кредитору (банку),    лизингополучателю,

2 - подписание лизингового договора;

3 - заявка на оборудование;

4 - банковская ссуда;

5 - договор купли-продажи предмета лизинга;

6 - постановка предмета лизинга;

7 - акт приемки предмета лизинга;

8 - оплата поставки;

9 - договор о страховании предмета лизинга;

10 - лизинговые платежи;

11 - возврат ссуды и выплата процентов.

Субъектный состав участников договора лизинга определен в ст. 4 Закона [3] и состоит из: лизингодателя, лизингополучателя, продавца (поставщика).

Продавец (поставщик) - физическое или юридическое лицо, которое в  соответствии с договором купли -  продажи с лизингодателем продает лизингодателю   в обусловленный срок производимое (закупаемое) им имущество, являющееся   предметом  лизинга. Продавец (поставщик) обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли - продажи.

Закон [3] устанавливает, что ... любой из субъектов лизинга может быть резидентом Российской Федерации, нерезидентом Российской Федерации, а также субъектом предпринимательской деятельности с участием иностранного инвестора, осуществляющим свою деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Особо сложным стал вопрос лицензирования нерезидентов. В отличие от порядка, действующего прежде, оно должно осуществляться после их постановки на учет в целях налогообложения на территории Российской Федерации. Важно, чтобы эта норма не привела к исходу нерезидентов с нашего рынка.[16]

К основным формам лизинга относятся внутренний лизинг и международный лизинг. При осуществлении внутреннего лизинга лизингодатель, лизингополучатель и продавец (поставщик) являются резидентами Российской Федерации. Следовательно, если продавец (поставщик) не является резидентом, что часто встречается у нас на практике, то сделка не может быть отнесена к внутреннему лизингу. Тогда ее необходимо причислить к сделке по международному лизингу. Однако в Законе [3] говорится, что при осуществлении международного лизинга лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом Российской Федерации. Это означает, что поставщик (продавец) не рассматривается в Законе как субъект международного лизинга. Уже сейчас имеются примеры, когда специалисты одной из ведущих российских лизинговых компаний считают, что их сделки невозможно отнести ни к внутреннему, ни к международному лизингу. [16]

Еще одной особенностью субъектного состава договора лизинга являются требования, установленные в ст.9 Закона [3], в соответствие с которой ... в рамках   системы взаимосвязанных и взаимообусловленных договоров, в соответствии с  которыми осуществляется лизинг, в отношении конкретного предмета лизинга не допускается совмещение обязательств следующими участниками договора лизинга:

- лизингодателем и лизингополучателем по договору лизинга;

- кредитором и лизингополучателем предмета лизинга, за исключением возвратного лизинга.

 Методическими рекомендациями по расчету лизинговых платежей [20] предложено несколько методов их начисления. Один из них - метод с авансом. В этом случае лизингополучатель при заключении договора выплачивает лизингодателю аванс в согласованном сторонами размере, а остальная часть общей суммы лизинговых платежей (за минусом аванса) начисляется и уплачивается в течение срока действия договора (как и при начислении платежей по методу с фиксированной общей суммой).

С учетом указанных выше запретов на совмещение обязательств лизингодателем и лизингополучателем, а также кредитором и лизингополучателем предмета лизинга, за исключением возвратного лизинга, это приводит к невозможности использования авансовых платежей при осуществлении лизинговых контрактов, так как в соответствии со ст.823 ГК РФ аванс является формой коммерческого кредита, а значит, имеет место совмещение обязательств. Как видно, запрет на совмещение обязательств касается только двух случаев и не наложен на совмещение обязательств между поставщиком (продавцом) имущества и лизингодателем.

Лизингодатель — юридическое лицо или гражданин, за­регистрированный в качестве индивидуального предпринима­теля, осуществляющий лизинговую деятельность. Эта дея­тельность реализуется на коммерческой основе, а именно: ли­зингодатель выкупает специальное имущество за счет своих или заемных средств банков, финансовых и других организа­ций и передает его во временное владение и использование лизингополучателю за определенную плату с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга. Таким образом, роль лизингодателя сводит­ся к обеспечению финансирования лизинговой сделки.

Часто в качестве лизингодателя выступает лизинговая коммерческая компания, которая создается в форме акцио­нерного общества или в виде других организационно-правовых форм. Компания извлекает прибыль из выручки, полученной за предоставление имущества в лизинг.

На рынке лизинговых услуг, как правило, успешно рабо­тают компании, учредителями которых являются мощные финансовые организации и партнеры. Их участие в деятель­ности компании создает благоприятные условия для получе­ния кредитов по сравнительно невысоким ставкам, для полу­чения гарантий крупных банков.

Получив лицензию на осуществление лизинговой деятель­ности в установленном законодательством РФ порядке, лизин­говые компании принимают на себя выполнение функций ли­зингодателя.

Компании могут быть двух видов. Компании, учредителями которых являются юридические и физические лица, постоянно проживающие на территории РФ (резиденты), и компании, юри­дические лица которых проживают за пределами территории РФ (нерезиденты). При ведении коммерческой деятельности компа­нии первого и второго вида должны руководствоваться установ­ленным законодательством РФ.

Федеральным законом "О лицензировании отдельных видов деятельности" [5] предусмотрено лицензирование финансовой аренды (лизинга). Порядок выдачи лицензий установлен Постановлением Правительства Российской Федерации № 167. Таким образом, лизингодатель обладает специальной правоспособностью.

Лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную  плату, на  определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга.

Лизингополучатель является инициатором всей сделки, он выбирает оборудование, поставщика и несет практически все расходы собственника, не являясь таковым юридически. Про­дукция и доходы, получаемые в результате использования объекта лизинга, являются исключительной собственностью лизингополучателя.[14]

В ст.666 ГК РФ и в ст.3 Закона [3] говорится о возможности использования предмета лизинга только для предпринимательских целей, что ограничивает состав лизингополучателей (по внутреннему лизингу) только субъектами предпринимательской деятельности. Снятие этого ограничения для операций на российском рынке или приведение норм ГК РФ и Закона [3] в соответствие с Конвенцией [5] позволило бы ежегодно привлекать в значительном объеме средства населения для инвестиций в реальный сектор экономики.

Банк (кредитное учреждение, инвестор) — он финансирует приобретение лизингодателем имущества. Следует иметь в ви­ду, что иногда банки выступают в качестве лизингодателя, например "Российский кредит", "Восток-Запад". Но все чаще банки возлагают на себя функции кредитного обслуживания лизингодателя (лизинговой компании), а при необходимости создают собственную дочернюю компанию.

Финансирование лизинговых сделок банками осуществляется в основном двумя способами:

- заем. Банк кредитует лизингодателя, предоставляя ему кредит на одну лизинговую операцию или, что бывает чаще, на целый пакет лизинговых соглашений. Сумма кредита зависит от репутации и креди­тоспособности лизингодателя;

- приобретение обязательств. Банк покупает у лизингодателя обяза­тельства его клиентов без права на регресс (обратное требование), учитывая при этом репутацию лизингополучателей и эффективность проекта. Этот способ применяется при крупных разовых сделках с участием надежных заемщиков. Банковские учреждения при организации финансирования проекта с участием лизинговой компании выступают также в качестве гарантов. Обеспечением банковской ссуды при получе­нии ее лизингодателем (без права обратного требования к лизин­гополучателю) являются объекты лизинговой сделки и лизинговые платежи.

В США 85% сделок по финансовому лизингу относятся к изложенной выше форме лизинга. Она получила также название аренды инвестицион­ного типа или аренды с участием третьей стороны. Для снижения риска неплатежа кредиторы лизингодателя включают в лизинговые контракты специальное условие, которое предусматривает абсолютное и безуслов­ное обязательство производить платежи в установленные сроки и в случаях выхода из строя оборудования по вине лизингодателя. Платежи не приостанавливаются, а лизингополучатель предъявляет претензии лизингодателю.[15]

Страховая компания — обеспечивает страхование имущест­ва участников лизинговой сделки и предоставляемых кредитов.

Важное значение при страховании лизинговых операций имеет выбор страховой компании. В настоящее время на стра­ховом рынке функционирует 200-250 компаний.[17] Следует иметь в виду, что закон запрещает работать на нашем рынке иностранным компаниям, поэтому страховой полис (документ, подтверждающий факт заключения договора страхования) может выдать только российская компания.

Гарант (поручитель) — любое физическое или юриди­ческое лицо, зарегистрированное в любой организационно-правовой форме, выдающее инвестору (лизингодателю) обяза­тельства в обеспечение своевременной уплаты причитающейся с должника суммы.

2.2 Гарантии для участников лизинговых сделок

Лизингодателям очень важно получение гарантий своевременного возврата лизинговых платежей, страховой защиты от потерь в результате неисполнения обязательств, наступающего вследствие временной или полной неплатежеспособности лизингополучателей, отказа лизингополучателя выполнить предусмотренное договором обязательство выкупить лизинговое оборудование по остаточной стоимости и т.п. Вопрос о гарантиях является непременной составляющей при заключении любой без исключения лизинговой сделки. При проведении переговоров с потенциальным лизингополучателем лизинговые компании стремятся выявить все возможные меры для финансового обеспечения своих рисков. Не предложив лизинговой компании ликвидной стопроцентной гарантии исполнения своих обязательств, вновь образованные предприятия, либо предприятия, не имеющие хорошей кредитной истории практически не имеют возможности получить оборудование в лизинг даже для высокорентабельного проекта, безупречного с точки зрения планирования бизнеса. В случае, если предприятие может доказать свою устойчивость на протяжении длительного (несколько лет) периода и платежеспособность на момент заключения сделки, лизинговые компании, предварительно изучив финансово-хозяйственную деятельность предприятия - лизингополучателя и убедившись в его надежности, неохотно, но все же соглашаются разделить с ним финансовые риски по сделке.

Другие используемые способы:

1. Организационно использовать действующую хозяйственную структуру (можно выбрать соответствующую отечественную или зарубежную лизинговую компанию с привлечением к реализации лизингового проекта в качестве гарантов 6-8 участников).

2. Создать акционерную компанию для реализации отдельного лизингового проекта, как правило, значительного по стоимости и количеству сдаваемого в лизинг имущества.

3. Использовать федеральный Фонд поддержки развития лизинга в России в качестве гаранта лизинговых операций. По существу, создать на основе этого Фонда мощную специализированную страховую компанию, деятельность которой будет направлена на страхование сдаваемого в лизинг имущества и возврата лизинговых платежей.

В настоящее время российские операторы лизингового бизнеса рассматривают в качестве гарантов, как правило, одного, иногда двух субъектов. Конечно, проще работать с минимальным количеством партнеров. Желательно при этом, чтобы их инвестиционные возможности были значительными. Однако в действительности найти одного инвестора под проект стоимостью в пять и более миллионов долларов очень сложно.

Например, Европейский банк реконструкции и развития участвует своим капиталом в инвестиционных проектах только на треть. Остальные две трети капитала должны быть собраны другими инвесторами. Международная финансовая корпорация осуществляет финансирование проектов на одну четверть.

По аналогичному пути пошло и Правительство РФ при финансировании инвестиционных проектов за счет средств федерального бюджета. Так, в соответствии с постановлением Правительства РФ от 1 мая 1996 года "О дополнительном стимулировании частных инвестиций в Российской Федерации" предусматривается государственная финансовая поддержка по четырем категориям инвестиционных проектов, включая лизинговые. По категории А (проекты, обеспечивающие производство продукции, не имеющей зарубежных аналогов) - 50 процентов. По категории Б (проекты, обеспечивающие производство экспортных товаров несырьевых отраслей, имеющих спрос на внешнем рынке, на уровне лучших мировых образцов) - 40 процентов. По категории В (проекты, обеспечивающие производство импортозамещающей продукции с более низким уровнем цен на нее по сравнению с импортируемой) - 30 процентов. По категории Г (проекты, обеспечивающие производство продукции, пользующейся спросом на внутреннем рынке) - 20 процентов. Размер государственной поддержки в виде государственных гарантий устанавливается также в зависимости от категории проекта и не может превышать 60 процентов заемных средств, необходимых для его осуществления.

Добиться улучшения финансирования лизингового проекта можно за счет значительного расширения интересов сторон. В связи с чем желательно предоставить большему количеству участников возможность разделить финансовые риски и тем самым привлечь их к реализации значительного количества лизинговых проектов. Причем за свою долю риска гарант получает соответствующее вознаграждение.

Возможен следующий состав гарантов под лизинговую сделку: лизингополучатель; изготовитель оборудования; лизингодатель; банк-гарант; банк-кредитор; страховая компания (и); федеральный и региональный фонды поддержки лизинга; федеральное и региональное правительства.

Опыт взаимодействия с рядом лизинговых компаний свидетельствует, что они готовы рассматривать принятие на себя риска в размере 5-10 процентов от контрактной цены. Это означает, что лизинговая компания при проектировании лизинговой сделки потребует обеспечения на 90-95 процентов.

Таким образом, в схеме предоставления гарантий каждый участник принимает на себя обоснованные риски в размере от 5 до 25 процентов и на этом соответствующим образом зарабатывает.

Разработку схем предоставления гарантий; учитывающих все условия сделок по международному лизингу с обоснованием интересов сторон, должна осуществлять специализированная структура.

Как правило, предприятие-лизингополучатель не может заниматься организацией всего процесса. Не будет проводить такую работу и западная лизинговая компания, не зная достаточно хорошо экономических и правовых условий взаимоотношений всех участников процесса на российском внутреннем рынке.

Несомненно, этим должны заниматься специализированные подразделения российских лизинговых компаний либо специализированные консалтинговые компании.

Значительный эффект дает объединение на акционерной основе интересов различных хозяйствующих субъектов: небольшой группы (3-5) неконкурирующих поставщиков оборудования (их интерес состоит в получении заказов и продаже оборудования); потребителей этого оборудования (лизингополучателей); российских и западных банков, страховщиков и лизинговых компаний.

В настоящее время подобные схемы частично реализуются на практике: например, в лизинговом проекте Инкомбанка, Токобанка.

Можно достичь общего соотношения привлекаемых и собственных средств в пропорции как минимум три к одному. Причем это очень незначительный коэффициент. В проектах Международной финансовой корпорации эта пропорция составляет двадцать к одному.

По-видимому, наиболее приемлемым стал бы вариант, при котором участниками с российской стороны были бы структуры, входящие в крупные финансово-промышленные группы. Как правило, там аккумулируется потенциал и производителей, и банковского капитала, и страховщиков.

Гарантии государства имеют определяющее значение. Однако рассчитывать на значительное расширение практики предоставления гарантий со стороны государства нельзя. Оно не может и не должно предоставлять гарантии по большинству лизинговых проектов. В лучшем случае следует ожидать частичного участия государства.

В июле 1995 года на конференции, проводившейся Московской лизинговой компанией, говорилось о необходимости создания структуры, занимающейся не вспомоществованием отдельных лизингодателей, а предоставляющей гарантии для лизинговых операций.

Указ Президента РФ от 4 апреля 1996 года "О первоочередных мерах государственной поддержки малого предпринимательства в Российской Федерации" частично дает такую возможность.

Статистика нарушения финансовых обязательств как по кредитным, так и по лизинговым операциям внутри России или при международных сделках мало известна.

У Московской лизинговой компании, созданной Правительством Москвы и специализирующейся на лизинге для малого предпринимательства, за два года работы потерь, связанных с возвратом лизинговых платежей лизингополучателями, не было вообще и только в 5 процентах случаев происходили задержки по оплате. Такие показатели свидетельствуют о высоком уровне предварительной юридической проработки лизинговых проектов и умении оперативно оказывать помощь лизингополучателям в ходе реализации проектов.

Крайне важно правильно и обоснованно сформулировать требования, предъявляемые российскими и западными лизинговыми компаниями к гарантийному обеспечению.

Основная гарантийная нагрузка ложится на банки, страховые компании, лизингополучателей и лизингодателей, производителей оборудования.

Когда Инкомбанк проектировал создание лизинговой компании Инкомлизинг, при формировании портфеля заказов он столкнулся с тем, что большинство видов оборудования с точки зрения юридических и технологических требований, предъявляемых западными лизинговыми компаниями, не являются лизингуемыми. В случае прекращения лизинговых платежей собственник оборудования не имеет возможности его демонтировать и сдать в лизинг другому лизингополучателю.

Это обстоятельство - одна из основных причин того, что лизинговые компании и банки, их кредитующие, очень редко рассматривают свою собственность - объект лизинга как залоговое обеспечение лизинговой сделки.

На Международной конференции по развитию лизинга в России, состоявшейся по решению Правительства РФ в мае 1996 года, президент Европейской ассоциации лизинговых компаний Марк Байерт обратил внимание российских лизингодателей на то, что на Западе наилучшее обеспечение - это право собственности.

Некоторые российские лизинговые компании рассматривают до 16 видов гарантийных обеспечений:

- банковская гарантия (контргарантия) и/или векселя приемлемых банков; векселя предприятия, авалированные надежными российскими банками;

- векселя крупных бюджетных организаций и предприятий;

- фонды в покрытие гарантий лизинговых платежей; поручительство солидных компаний; залог ценных бумаг; залог ликвидного товара в обороте; залог недвижимости;

- гарантия обратного выкупа имущества поставщиком; подтвержденные в уполномоченных банках форвардные контракты на поставку готовой продукции в объемах не менее и по цене не более определенных на момент заключения соответствующих договоров; РЕПО ликвидных акций;

- экспортная выручка по контрактам с экспортерами в уполномоченном банке; залог прочего имущества и активов; подтвержденные гарантии государственных и муниципальных фондов с лимитами в уполномоченных банках;

- стоимость оборудования, предоставляемого в лизинг (может рассматриваться как частичное покрытие);

- открытие целевых счетов в банке в покрытие гарантии лизинговых платежей (эти счета разблокируются по мере погашения задолженности по лизинговому договору или частично засчитываются в платеж).

Однако значительное количество из перечисленных гарантий не имеет ценности для иностранных лизингодателей. Они не могут их реализовать, а потому большинство из этих гарантий являются для них неликвидными.

Вот гарантийные условия, предъявляемые, к примеру, германской лизинговой компанией к российскому лизингополучателю:

1. Российское предприятие заключает нерасторжимые контракты по экспорту произведенной продукции с западными покупателями на период, сопоставимый с продолжительностью лизингового соглашения.

2. В случае, если эти контракты гарантируют лизингополучателю поступление фиксированных объемов платежей, предпочтительно в DM, следует:

- переуступить свои соответствующие платежные требования по этим контрактам лизинговой компании;

- позаботиться, чтобы покупатели продукции лизингополучателя перечисляли средства на счет в западном банке, где минимальное предварительное количество средств должно оставаться постоянно;

- давать указания банку выплачивать лизинговые платежи лизинговой компании, когда наступает срок; до начала действия лизингового соглашения перечислить на счет в распоряжение лизинговой компании равную двум лизинговым платежам сумму, которая будет служить обеспечением. Зачет этой суммы как лизингового платежа может производиться одновременно с последними двумя выплатами по лизинговому соглашению (при условии, что выплата предыдущих платежей осуществлена надлежащим образом).

Страхование является важным мероприятием. Мировой опыт хозяйственно-правовых отношений свидетельствует, что при заключении лизинговых соглашений лизингополучатель принимает на себя обязанность застраховать транспортировку получаемого в лизинг оборудования, его монтаж и пусконаладочные работы, имущественные риски.

Страхование риска лизингодателя на случай невозможности возврата своего имущества и страхование риска дефолта лизингополучателя - эти требования становятся обычной практикой при лизинговом финансировании в России. Несколько российских страховых компаний предлагают страхование указанных рисков, подкрепленное перестрахованием в различных евро пейских страховых компаниях. Ведущие национальные и международные лизинговые компании, работающие в России, полагают, что существуют вполне реальные решения большинства проблем, с которыми они могут столкнуться. Во избежание явных рисков эти компании соблюдают приоритет своих утвержденных критериев при отборе предполагаемых сделок.

Необходимость страхования имущества, передаваемого в лизинг, установлена и Оттавской конвенцией, регулирующей взаимоотношения партнеров по международному финансовому лизингу.

Для отечественного страхового рынка эти виды страхования традиционны и проблем, как правило, не возникает. Единственное, что может усложнить решение вопросов, - значительная стоимость поставляемого полизингу оборудования, когда может потребоваться механизм перестрахования. В таком случае российская страховая компания принимает на себя, к примеру, 10-15 процентов общего объема страховой суммы, а оставшуюся большую часть передает на условиях облигаторного или факультативного страхования более крупному страховщику или формирует страховой пул из нескольких компаний.

Чаще всего к механизму перестрахования прибегают при поставках зарубежного оборудования полизингу, когда его стоимость составляет многие миллионы долларов и при этом имеется требование западного партнера на участие в сделке солидной западной страховой компании. Наиболее развита схема перестрахования между российскими и германскими страховщиками.

Опыт взаимодействия с лизинговыми фирмами Франции, Италии, Австрии показывает, что они доверяют сотрудничеству российских и германских страховых компаний, связанных договором о перестраховании. Причем в соответствии с российским Законом "О страховании" независимо от доли участия страховой полис выписывается российской страховой компанией.

Некоторые российские страховые компании разработали специальные условия страхования платежей по лизинговым операциям. Так, "Росгосстрах" предусматривает выплачивать страхователю до 90 процентов суммы непогашенных лизинговых платежей. При этом ответственность страховщика возникает в случае, если страхователь не получил оговоренную графиком лизинговых платежей сумму в течение 30 дней после наступления срока платежа.

Страховое акционерное общество "Россия" заинтересовано в страховании потерь от неисполнения обязательств по договорам лизинга в том случае, если получает право на страхование имущества от физического повреждения и уничтожения. Такой же позиции придерживается российско-американская страховая компания "Жива". Действительно, получив возможность страховать целый "пакет" рисков, страховщики смелее возьмутся за страхование возврата лизинговых платежей.

В случае непогашения лизинговых платежей составляется акт, на основе которого после перечисления страхователю возмещения к страховщику переходит право требовать возмещения причиненных лизингополучателем убытков. Страховщики же могут потребовать для себя право абандона, то есть перехода к ним права собственности на лизингуемое оборудование в той доле, которую составило выплаченное страхователю возмещение от выкупной стоимости оборудования.

Механизм страхования и перестрахования лизинговых операций содействует формированию и сублизинговых отношений. Имеется в виду организация поставки оборудования двумя лизинговыми компаниями: западной и российской. Целесообразность такого тандема определяется разделением рисков между большим количеством участников и повышением уровня гарантий для каждого из них, сокращением стоимости кредитных ресурсов, привлекаемых для лизинговых операций.

Важным фактором минимизации потерь в отрасли страхования финансовых гарантий следует считать то, что более чем 40 процентов всех застрахованных обязательств имеют резервные фонды на обслуживание долга, которые используются в случае нехватки средств, имеющихся для выплаты основной части долга и процентов по нему.

Страхование повышает кредитные возможности компаний в том случае, если они обеспечены поддержкой крупной и широкоизвестной страховой компании.

В силу того, что страховые компании сами заинтересованы в благополучии страхуемого проекта и в дополнительном обеспечении, предусмотрено наличие двух уровней защиты: во-первых, доход и поток капиталов, которые обеспечиваются компанией или проектом; во-вторых (если первого недостаточно), продажная или ликвидационная стоимость собственности.

Коэффициент риска можно рассчитать как соотношение максимально возможного объема убытков и объема собственных финансовых ресурсов с учетом точно установленных поступлений средств.

Область минимального риска - в пределах до 25 процентов. В этой области фирма рискует тем, что не получит чистой прибыли и не сможет выплатить дивиденды по выпущенным ценным бумагам, если таковые имеются. Не значительные потери возможны, но основная часть чистой прибыли будет получена.

Область повышенного риска -25-50 процентов. Фирма рискует тем, что в результате своей деятельности в худшем случае она произведет покрытие всех затрат (рентные и коммунальные платежи, накладные расходы, реклама и др.), а в лучшем - не получит прибыль меньше расчетного уровня.

Область критического риска -50-75 процентов. В этой области фирма подвергается опасности потерять всю вы ручку от данной операции, однако может осуществлять различные виды лизинга.

Проведенные специалистами исследования показали, что оптимальный коэффициент риска - 30 процентов. По-видимому, этот показатель и может служить отправной точкой для российских лизингодателей и лизингополучателей при организации лизинговых операций.

Обслуживание счетов лизингополучателя. Одними из способов усилить контроль со стороны лизинговой компании за финансовым состоянием лизингополучателя и, в случае его ухудшения, оперативно защитить свои интересы, является открытие или перевод существующих расчетных, депозитных и иных счетов лизингополучателя из других банков в банк, являющийся надежным партнером лизинговой компании. Особенно часто перевод счетов в определенный банк предлагают лизинговые компании, являющиеся дочерними структурами этих банков. Так, лизинговая компания "Красные ворота" (Инвестсбербанк), наряду с заключением непосредственно лизинговой сделки в качестве дополнительных услуг предлагает: аудиторское сопровождение, инкассацию наличных средств, обслуживание счетов и т.д.

Преимущества от этой операции для лизинговой компании очевидны, она в любой момент может отследить любые финансовые показатели лизингополучателя, включая:

- размер выручки и структуру затрат, круг должников и кредиторов и размер их взаимных обязательств, а также затруднения с их выполнением;

- своевременность уплаты налогов и платежей во внебюджетные фонды;

- изменение уставного капитала и структуры основных фондов (например, в случае продажи дорогостоящего имущества, ценных бумаг, недвижимости)

- изменения юридического адреса и фактического местонахождения лизингополучателя.

Легальный или полулегальный доступ к такой информации через "свой" банк позволяет лизинговой компании требовать от лизингополучателя, необоснованно ссылающегося на временные финансовые затруднения, выполнения своих обязательств. В случае же объективных затруднений, лизинговая компания имеет возможность при определенных условиях блокировать операции по счетам лизингополучателя и обеспечить первоочередную выплату средств по лизинговой сделке.

Дополнительная заинтересованность лизинговых компаний в том, чтобы деньги лизингополучателя находились в "своем" банке, заключается в том, что это выгодно самому банку, получающему от обслуживания нового клиента дополнительную прибыль, увеличивающего размер привлеченных средств. В качестве ответной меры банк может предложить лизинговой компании более дешевые кредитные ресурсы.

Перевод счетов в банк, являющийся партнером лизинговой компании может принести определенную выгоду и лизингополучателю, поскольку такое снижение рисков лизингодателя и повышение доверия к лизингополучателю позволяет ему не предъявлять дополнительных залоговых требований, в некоторых случаях лизингополучатель может уменьшить затраты на страхование своих финансовых рисков в пользу лизингодателя и т.д.

Поэтому, в соответствии с российским законодательством, кроме сохранения права собственности на лизингуемое имущество, лизингодатели используют в сделках и другие способы обеспечения получения лизинговых платежей, так как, сравнительно с иными юрисдикциями, восстановление права владения наименее приемлемо в российских условиях. Обычно лизинговые сделки в России заключаются только, если в контракте предусмотрены весомые и дублирующие друг друга добавочные меры финансового обеспечения в дополнение к правам владения, восстанавливаемым в пользу собственника-арендодателя силой закона, в случае прекращения (расторжения) договора аренды.

Дополнительные меры обеспечения лизинговых сделок включают:

- договор гарантии поставщика о возмещении ущерба лизингодателю;

- договор гарантии компании, аффилированной с лизингополучателем, в пользу лизингодателя:

- обязательство поставщика выкупить оборудование по фиксированной цене, в случае дефолта лизингополучателя; ценовые гарантии;

- векселя в пользу лизингодателя, акцептованные банком; и другие способы обеспечения.

В некоторых случаях для достижения положительного результата в переговорах по заключению контрактов финансового лизинга и с целью уменьшения риска лизинговой компании получении возвратных лизинговых платежей, ОАО "Рыбинск-полиграфмаш" готово взять на себя обязательства обратного выкупа улизин-говой компании полиграфических машин и вспомогательного оборудования по остаточной стоимости. Обратный выкуп применяется, в основном, в тех случаях, когда лизингополучатель оказывается неспособным своевременно выплачивать лизинговые платежи и лизинговой компании приходится изымать у него и реализовывать объект лизинга.

2.3  Порядок заключения договора

Лизинговая компания или банк, приобретая основные фонды и выполняя функции лизингодателя, непосредст­венно определяют основные направления развития лизин­га и контролируют ситуацию на рынке объектов лизинга. При установлении приоритетных направлений лизинга при прочих равных условиях они должны отдавать пред­почтение в первую очередь тем видам машин и оборудования, которые предназначены для организации выпуска высококачественных товаров народного потребления и развития сферы услуг населению. Выполнению этой зада­чи и подчинена организация лизингового процесса.

В лизинговом процессе условно можно выделить три этапа. Однако выполнение работ по этапам производится, если в этом есть необходимость для изготовления оборудования. На первом этапе осуществляется вся подготовительная работа для заключения ряда юридических договоров. Важная роль этого этапа обусловлена сложным характером многосторонних отношений при лизинге, который требует подробного изучения всех условий и особенностей каждой сделки. Осуществляемые на данном этапе лизинговые процедуры оформляются в следующих документах [18]:

- заявке, получаемой лизингодателем от будущего лизин­гополучателя;

- заключении о платежеспособности лизингополучателя и эффективности лизингового проекта;

- заказе-наряде, направляемом поставщику лизингодате­лем (приложение Б);

- кредитном договоре, заключаемом лизинговой компа­нией с банком о предоставлении ссуды для проведения ли­зинговых сделок.

Большая роль в лизинговом процессе принадлежит второму этапу, на котором в трех- и двухсторонних договорах закрепляется лизинговая сделка.

Осуществляемые на этом этапе лизинговые процедуры оформляются в следующих документах:

- договоре купли-продажи объекта лизинга;

- акте приемки объекта лизинга в эксплуатацию (приложение В);

- лизинговом соглашении (приложение Г);

- договоре на техническое обслуживание передаваемого в лизинг имущества;

- договоре на страхование объекта лизинга.

Третий этап лизингового процесса - это период собстве­нно использования объекта лизинга. На данном этапе ли­зинговые операции отражаются в бухгалтерском учете и отчетности; производится выплата лизингодателю лизинговых платежей, а после окончания срока лизинга оформляются отношения по дальнейшему использованию имущества [17].

Заключение лизингового контракта. Большинство лизинговых компаний начинают переговоры с потенциальными клиентами с просьбы предоставить им бизнес-план проекта, для осуществления которого требуется лизингуемое оборудование. Именно на этапе оценки бизнес-плана лизинговые компании отсеивают большинство предлагаемых им проектов. Соотношение принятых лизинговыми компаниями обращений, рассмотренных проектов и реализованных контрактов может соотноситься как 100:50:5. Большинство отклоненных проектов остаются без рассмотрения во многом по причине отсутствия правильно подготовленного бизнес-плана. В любом случае можно сказать, что неудачно пройдя однажды процедуру заключения лизинговой сделки и получив от лизинговой компании отказ, начинающий лизингополучатель становится гораздо более подготовленным к следующим переговорам с другой лизинговой компанией.

В некоторых случаях, когда менеджеры лизинговой компании видят очевидно выгодный проект, они могут помочь потенциальному лизингополучателю составить подробный бизнес-план этого проекта. В этом случае процесс переговоров лизингодателя с лизингополучателем включает элементы консультирования последнего по вопросам улучшения финансовых показателей предлагаемого проекта, оптимизации налогообложения и т.д.

Требования, предъявляемые лизинговыми компаниями к содержанию бизнес-плана как правило различаются лишь незначительно. Ниже приведена структура типового бизнес-плана:

1.     Резюме (краткие выводы).

2.Текущая деятельность предприятия: Направление деятельности и достигнутые результаты на рынке; Конкурентные позиции; Руководство, собственность, структура управления фирмой; Текущие финансовые результаты; Описание продукции и ее применение; Схемы работы с поставщиком и потребителем продукции; Как предприятие намерено развиваться; Отличие данного предприятия от других компаний;

3. Продукты и услуги по проекту: Описание товаров и услуг, предлагаемых в проекте; Степень готовности товаров и услуг к выходу на рынок;

4. План маркетинга: Размеры рынка и тенденции его изменения; Состав вашей постоянной клиентуры; Конкуренты (их сильные и слабые стороны, распределение рынка между ними); Ваши конкретные преимущества и недостатки; Схема распространения товаров; Ценообразование; Реклама; Методы стимулирования продаж; Формирование общественного мнения о фирме и товарах; Прогноз объемов продаж;

5. План производства: Производственные помещения; Оборудование (цена, поставщик, график ввода и т.д.); Поставщики материалов и комплектующих (их репутация, опыт работы с ними); Предполагается ли производственная кооперация (репутация этих фирм, опыт работы с ними); Объемы производства; Схема производственных потоков; Контроль качества; Предусмотрена ли система охраны окружающей среды и утилизация отходов;

6. Организационный план: Организационная схема предприятия; Система подбора, расстановки и использования кадров;

7. Оценка рисков: Перечень возможных рисков с указанием вероятности их возникновения и ожидаемого ущерба от этого; Пути минимизации рисков;

8. Финансовый план: Комментарии к финансовому плану; План доходов и расходов (с комментариями); Прогноз объемов реализации (с комментариями); Прогноз издержек производства и обращения (с комментариями); Прогноз движения денежных средств; Анализ устойчивости финансового положения.

Общий размер бизнес-плана не должен, как правило, превышать 20 страниц. В качестве приложений к бизнес-плану, большинство лизинговых компаний просит предоставить:

1. Технические данные по продукции.

2. Копии платежных документов.

3. Лицензии.

4. Копии контрактов на приобретение оборудования, копии договоров на закупку сырья и реализацию готовой продукции (либо договоры о намерениях), копию договора аренды помещения.

5. Кредитные договоры, договоры залога и страхования имущества.

6. Фотографии и образцы.

В соответствии со ст. 666 ГК РФ предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые (т.е. не подвергающиеся в процессе производства какой-либо обработке или переработке, в результате которых полностью или частично утрачивают свою натурально-вещественную форму) вещи, используемые для предпринимательской деятельности, за исключением земельных участков и других природных объектов.

Это требование связано с тем, что, согласно ст. 622 ГК РФ, при прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил (с учетом нормального износа). Запрет на передачу в лизинг земельных участков и других природных объектов обусловлен общим ограничением обороноспособности указанных объектов действующим гражданским законодательством (см. п. 3 ст. 129 и п. 2 ст. 607 ГК РФ).

Передача арендатору предмета договора финансовой аренды производится (по п. 1 ст. 668 ГК РФ) непосредственно продавцом по местонахождению арендатора (если иное не установлено договором). Пунктом 2 ст. 668 ГК РФ арендатору предоставлено право потребовать расторжения договора и возмещения убытков в случае, если по обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель, имущество, являющееся предметом договора финансовой аренды, не передано арендатору в установленный договором срок (если в договоре такой срок не указан, то в разумный срок).

По общему правилу риск случайной гибели или случайного повреждения имущества (в том числе и арендованного) несет его собственник, если иное не установлено законом или договором (ст. 211 ГК РФ). Однако при отношениях, возникающих из договора финансовой аренды, согласно ст. 669 ГК РФ, риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества переходит к арендатору в момент передачи ему этого имущества (если иное не предусмотрено в договоре аренды), несмотря на то, что собственником указанного имущества остается арендодатель.

Требование п.4 ст.15 Закона [3] о точном описании предмета лизинга основано на том, что в силу своей определенности, как непотребляемое имущество, он обладает индивидуально-определенными признаками. Стоит отметить, что земельные участки (в соответствии с п.1 ст.260 ГК РФ) могут стать предметом договора аренды, но не могут быть предметом такой его разновидности, как договор лизинга.

В Законе [3] предусмотрено, что лизинговая сделка может включать условия по оказанию лизингодателем дополнительных услуг. Таким образом, в лизинговый оборот вводятся имущественные права. Через дополнительные услуги лизингополучатель может приобрести вместе с объектом лизинга и оборотные фонды, т.е. потребляемые вещи, правда, в ограниченном количестве: только для монтажных и пуско-наладочных работ. Однако крайне сложно строго учесть оборотные средства, потраченные для этих работ и для выпуска готовой продукции.

Представленный в Законе [3] перечень дополнительных услуг мог бы быть продолжен такими составляющими, как: проведение по заказу лизингополучателя маркетингового исследования рынка необходимого оборудования и поиск поставщиков (продавцов) этого оборудования; оказание помощи в проведении предварительных переговоров с поставщиками по цене, условиям поставки, предоставлению гарантий при эксплуатации оборудования и пр. Такого рода услуги часто пользуются спросом у российских лизингополучателей. Особенно у тех, кто только начинает свой бизнес.[16]

В соответствии со ст.424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. В отношении договора аренды (в том числе и договора финансовой аренды) п.3 ст.614 ГК РФ установлено, что размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год.

Как правило, договор финансовой аренды заключается на несколько лет. При этом происходит существенное изменение условий, определяющих размер общей суммы лизинговых платежей. Поэтому целесообразно производить расчет лизинговых платежей отдельно по каждому году (а в случае необходимости - и по более коротким отчетным периодам).

Лизинговые платежи - это общая сумма, выплачиваемая лизингополучателем лизингодателю за предоставленное ему право пользования имуществом - предметом договора финансовой аренды (лизинга).

В соответствии с п.1 ст.614 ГК РФ порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. Согласно п.2 ст.614 ГК РФ, арендная плата устанавливается за все арендуемое имущество в целом или отдельно по каждой из его составных частей в виде:

- определенных в твердой сумме платежей, вносимых периодически или единовременно;

- установленной доли полученных в результате использования арендованного имущества продукции, плодов или доходов;

- предоставления арендатором определенных услуг;

- передачи арендатором арендодателю обусловленной договором вещи в собственность или в аренду;

- возложения на арендатора обусловленных договором затрат на улучшение арендованного имущества.

Стороны могут предусматривать в договоре аренды сочетание указанных форм арендной платы или иные формы оплаты аренды.

При расчете общего размера платежей по договору финансовой аренды арендодатель включает в нее сумму своих фактических затрат, а также планируемую прибыль.

Как правило, в состав лизинговых платежей включаются:

- амортизация лизингового имущества (покупная стоимость) за весь срок действия договора лизинга;

- компенсация платы лизингодателя за использованные им заемные средства;

- размер комиссионного вознаграждения;

- плата за дополнительные услуги лизингодателя (доставка, установка и наладка оборудования, обучение персонала арендатора и т.д.).

В договоре стороны могут, как предусмотреть размер каждого из элементов, включенных в цену договора, так и установить общую сумму лизинговых платежей, не подразделяя ее на отдельные составляющие. Метод начисления лизинговых платежей, периодичность и способы их уплаты также определяются по соглашению сторон и действующими нормативными документами не регламентированы.

При заключении договора стороны могут установить фиксированный размер лизинговых платежей либо просто договориться об алгоритме их расчета. Кроме того, стороны должны определить методику начисления и график перечисления платежей. При этом по соглашению сторон лизинговые платежи могут быть фиксированными, дегрессивными и т.д.

2.4 Права и обязанности участников лизинговых отношений

Весьма важной с практической точки зрения является проработка в лизинговом соглашении вопросов, связанных с ответственностью за неисполнение или ненадлежащее исполнение лизингового обязательства, а также расторжением договора лизинга.

Права и обязанности участников лизинговых отношений отражены в Гражданском кодексе РФ (ст. 665-670), в Федеральном законе Российской Федерации «О лизинге» от 29 октября 1998 года (ст. 10 [приложение 5]) и в Федеральном законе Российской Федерации «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге» от 8 февраля 1998 года № 16 – ФЗ (глава II ст. 7-14 [приложение 6])

В императивной форме ГК определил следующие основные обязанности участников лизингового договора.

Лизингодатель должен:

а) купить имущество;

б) уведомить продавца о том, что приобретаемое имущество предназначено для передачи его в лизинг определенному лицу;

в) предоставить имущество во временное владение и пользование лизингополучателю.

Лизингополучатель обязан:

а) использовать лизинговое имущество только в предпринимательских целях, в соответствии с его назначением и требованиями договора;

б) производить лизинговые платежи в порядке и в сроки, установленные договором.

Арендодатель обязан:

1) приобрести в свою собственность избранное арендатором иму­щество у указанного им же продавца на основании договора купли-продажи.

Арендодатель, приобретая имущество для арендатора, должен уве­домить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду (лизинг) определенному лицу (ст. 667 ГК).

Договором может быть предусмотрено, что выбор имущества и его продавца производится арендодателем;

2) обеспечить передачу арендованного имущества арендатору в состоянии, соответствующем условиям договора и назначению имуще­ства. Если иное не предусмотрено лизинговым договором, имущество, являющееся предметом этого договора, передается продавцом непос­редственно арендатору в месте нахождения последнего (п. 1 ст. 668 ГК)., Продавец осуществляет такую передачу в соответствии с заключенным им договором купли-продажи, что превращает последний в договор в пользу третьего лица — арендатора, который имеет право потребовать от продавца исполнения возложенных на него обязанностей. Впрочем, лизинговый договор может предусматривать правило о том, что вещь в лизинг будет передавать не продавец, а арендодатель. Тогда договор купли-продажи будет обычным.

В обязанность арендодателя входит производить капиталь­ный ремонт, предупреждать арендатора о правах третьих лиц на арендованное имущество и возместить стоимость согласованных с ним неотделимых улучшений.

Поскольку арендодатель, по общему правилу, сам имущество в лизинг не предоставляет, не выбирает, кто будет продавцом и какое имущество должно быть приобретено, его ответственность по договору лизинга является менее строгой, чем в рамках обычного договора аренды. Если иное не предусмотрено договором финансовой аренды, арендодатель не несет ответственности перед арендатором за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев, когда ответственность за выбор продавца лежит на арендодателе. Например, арендодатель не отвечает за недостатки пере­данного в лизинг имущества. Однако если выбор продавца был произведен арендодателем, арендатор вправе по своему выбору предъявить требования, вытекающие из договора купли-продажи, как непосредст­венно продавцу имущества, так и арендодателю, которые несут соли­дарную ответственность (п. 2 ст. 670 ГК).

Все обычные обязанности арендатора сохраняются и по договору лизинга. В дополнение к этим обязанностям на арендатора возлагается риск случайной гибели или порчи арендованного имущества (ст. 669 ГК). Этот риск переходит на арендатора в момент передачи ему арендованного имущества, если иное не предусмотрено договором лизинга. Таким образом, в период действия договора лизинга арендо­датель, являясь собственником арендованного имущества, риска его случайной гибели или порчи нс несет, что еще более повышает обеспеченность сделанных им вложений. Это очень важное отличие лизинга от обычной аренды, при которой риск всегда несет арендодатель. Впрочем, указанное правило о риске может быть изменено договором лизинга, и тогда арендатор может принять на себя риск и до передачи ему имущества либо вовсе не нести риска, оставив его на арендодателе.

Поскольку договор лизинга тесно связан с договором купли-продажи, в соответствии с которым арендованное имущество передается арендатору, последнему ГК предоставляет определенные права в отно­шении продавца (ст. 670 ГК). Арендатор вправе предъявлять непосредственно продавцу арендованного имущества требования, вытекающие из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и арен­додателем, в частности, в отношении качества и комплектности иму­щества, сроков его передачи и в других случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом. При этом арендатор имеет права и несет обязанности, предусмотренные для покупателя, кроме обязанно­сти оплатить приобретенное имущество, как если бы он был стороной договора купли-продажи указанного имущества. Однако арендатор не может расторгнуть договор купли-продажи с продавцом без согласия арендодателя. В противном случае права арендодателя как собственни­ка имущества по договору лизинга стали бы менее прочными и обес­печенными. В отношениях с продавцом арендатор и арендодатель выступают как солидарные кредиторы (ст. 326 ГК) [16].

Срок лизинга определяется договором сторон (п. 1 ст. 610 ГК РФ). Как правило, договор финансовой аренды заключается на срок, близкий к нормативному сроку службы имущества, являющегося предметом договора. Вместе с тем возможно заключение договора оперативного лизинга, когда имущество передается арендатору на срок, существенно меньший нормативного срока службы этого имущества, что предполагает возможность арендодателя сдавать рассматриваемое имущество в аренду неоднократно в течение нормативного срока его службы.

Глава 3 Развитие лизинга

3.1 Проблемы в развитии законодательства о лизинге

Количество нормативных документов, где имеется хоть какое-то упоминание о лизинге, составляет более 800, включая законы. Естественно, что такое многообразие приводит к большому количеству противоречий и несоответствий между различными документами. Но, помимо всего прочего, существуют и акты, содержащие противоречивые нормы внутри самих себя. Примером может служить Федеральный закон «О лизинге», хотя, оговоримся сразу, ГК РФ не предусматривает необходимости принятия специального федерального законодательства в этой области.

Многочисленные лизинговые операторы в своих отношениях с контрагентами руководствуются именно этим актом. Такое положение вещей объясняется тем, что данный закон достаточно подробно регламентирует все аспекты лизинга и с этой точки зрения, конечно, более удобен как правовая база регулирования финансовой аренды. Рассмотрение положений Закона о лизинге приводит к выводу, что установленные им правила значительно отличаются, а в ряде случаев прямо противоречат нормам Гражданского кодекса, а также Конвенции УНИДРУА.

Вот только основные из этих противоречий. Так, в ст. 2 Закона дано иное, чем в ГК РФ и Конвенции, определение лизинговой сделки - под ней подразумевается "совокупность договоров, необходимых для реализации договора лизинга между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом (поставщиком) предмета лизинга".

Пункты 1 и 2 ст. 17 Закона исходят из того, что именно лизингодатель обязан предоставить арендатору лизинговое имущество, а также передать вместе с ним все его принадлежности и документы, тогда как по ГК РФ подобный вариант возможен только при наличии специальной договоренности участников лизинговой операции об этом (п. 1 ст. 668 ГК РФ).

К субъектам лизинга отнесены кроме сторон договора финансовой аренды также и продавцы, хотя они в этом договоре непосредственно не участвуют.

Статья 15 Закона предусматривает ряд дополнительных по сравнению с ГК РФ требований к самому договору, в частности, указания в его названии формы, типа и вида лизинга. К числу существенных условий отнесены: объем передаваемых прав собственности, наименование места и описание порядка передачи предмета лизинга арендатору, условия содержания и ремонта арендного имущества, перечень дополнительных услуг, предоставляемых лизингодателем на основании договора комплексного лизинга, определение обязанности одной из сторон договора застраховать лизинговое имущество (если иное не установлено договором).

Пункт 7 ст. 15 Закона предоставляет лизингополучателю право на продление финансовой аренды с сохранением или изменением условий договора. При этом не совсем ясно, как лизингополучатель сам в одностороннем порядке может изменить условия договора. Скорее, речь должна идти о том, что стороны при заключении договора могут предусмотреть на случай продления его срока некий допустимый диапазон изменений условий лизинга, в пределах которого лизингополучатель волен самостоятельно выбирать наиболее подходящий для него вариант.

В ст. 13 Закона помимо права бесспорного взыскания денежных сумм с участника сделки, нарушившего определенные обязательства по договору, предусмотрено также бесспорное изъятие самого лизингового имущества. Если такое взыскание денежных сумм вполне возможно через банковскую систему, то как авторы Закона намеревались реализовывать право бесспорного изъятия имущества - не понятно. Надо признать, что законного механизма бесспорного изъятия имущества в России на сегодня не существует и, насколько мне известно, создавать его не предусматривается.

В связи с изложенным возникает вопрос о том, какими же конкретно нормами нужно руководствоваться при операциях лизинга, какие из них имеют преимущественную силу и каковы последствия применения сторонами тех или других норм?

Видимо должны применяться общие коллизионные нормы, какие имеются в российском гражданском законодательстве. Главная из них закреплена в п. 2 ст. 3 ГК РФ - "гражданское законодательство состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов. Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу".

Важно всегда учитывать, что в основе концепции построения ГК РФ лежит принцип исчерпывающего регулирования включенных в него поименованных гражданско-правовых договоров. Иными словами, никакие другие законы не должны содержать норм, регулирующих те договоры, какие урегулированы Кодексом. Исключения из этого общего правила возможны лишь в том случае, когда сам Кодекс содержит отсылку к иному законодательному акту. Применительно к договору финансовой аренды, таких отсылок в ГК РФ нет.

На основании указанных коллизионной нормы и общего принципа построения ГК РФ положения Закона о лизинге, не только противоречащие или не соответствующие положениям параграфа 6 и в части, не урегулированной им, параграфа 1 главы 34 ГК РФ, но и вообще затрагивающие собственно договор финансовой аренды, юридической силы не имеют. Поэтому при рассмотрении спора, вытекающего из договора финансовой аренды (лизинга), в арбитражном суде, суд должен в первую очередь руководствоваться нормами Гражданского кодекса.

Лишены оснований и претензии налоговых органов по поводу необоснованного использования льгот, связанных с лизингом, если договор финансовой аренды не содержит тех условий и формулировок, которые предписаны законом о лизинге, но в полной мере соответствует требованиям ГК РФ.

Что касается противоречий норм этого Закона, относящихся к договорам международного лизинга, положениям Конвенции УНИДРУА, то п. 2 ст. 7 ГК РФ закрепляет приоритет международных договоров Российской Федерации по сравнению с нормами российского гражданского права и поэтому в отношении международных сделок финансовой аренды должна в полной мере применяться названная Конвенция.

Из сказанного можно сделать следующий вывод - в той части, в какой договор финансовой аренды урегулирован нормами ГК РФ и Конвенции УНИДРУА, положения Закона о лизинге можно рассматривать как рекомендации законодателя, имеющие своей целью повышение договорной культуры участников лизингового оборота. Отступление от них не должно иметь каких-либо правовых последствий.

Хотелось бы отметить несовершенство организации законотворческой и законодательной работы в России, когда одни и те же органы, принимают противоречащие друг другу законы, чего в правовом государстве в принципе быть не должно.

Тем не менее Закон нельзя назвать ненужным и бесполезным. Он содержит ряд разделов, решающих важные вопросы организации лизинговой деятельности, ее государственной поддержки. Например, Закон вновь указал, что деятельность по предоставлению имущества в финансовую аренду подлежит лицензированию. Это важно, поскольку требование о лицензировании этой деятельности, содержавшееся в Положении о лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 1996 года No. 167, является, по крайней мере, не бесспорным, так как в соответствии с п. 1 ст. 49 ГК РФ перечень видов деятельности, которыми юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения, определяется федеральным законом.

К сожалению, к моменту его принятия Государственной Думой РФ проект закона претерпел существенные изменения и приобрел ряд недостатков: он вступает в противоречие с уже существующей до его принятия нормативной базой, а также отличается неточностью терминологии, внутренней противоречивостью и неоднозначным толкованием основных понятий лизинговой деятельности (таблица 1).

 

Таблица 1 – Сравнение определения лизинговой деятельности.

ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»	Закон «О лизинге»
Инвестор самостоятельно определяет объемы, направления, эффективность инвестиций, привлекая необходимых ему физических и юридических лиц.	Лизингодатель приобретает имущество, указанное лизингополучателем.
Субъекты инвестиционной деятельности вправе совмещать функции двух или нескольких участников.	Запрещает совмещать обязательства лизингодателя и лизингополучателя, кредитора и лизингополучателя.
Условия договора сохраняются до конца срока его действия.	Предусматривает изменения условий договора.
Незавершенные объекты инвестиционной деятельности являются долевой собственностью.	Переход права собственности происходит по истечении срока договора или при условии выплаты всех лизинговых платежей. При оперативном лизинге не происходит вообще.

Во-первых, недостаточно корректны формулировки в законах «О лизинге» и «Об инвестиционной деятельности…».  При финансовом лизинге имущество закупается по указанию лизингополучателя и, следовательно можно говорить о некоторой «несамостоятельности» лизингодателя»  

Во-вторых, этот запрет делает невозможным участие кредитующих банков в лизинговых операциях по переоборудованию самих же банков. Во-вторых, делает невозможным принимать авансовые платежи от лизингополучателей по договорам лизинга, поскольку в соответствии со статьей 823 ГК РФ аванс является разновидностью коммерческого кредита.

Вообще, противоречия в области правового регулирования отношений лизинга вызвали путаницу в определении понятия «лизинг». Гражданский кодекс ставит знак равенства между понятиями «финансовая аренда» и «лизинг». При этом ГК РФ все-таки понимает финансовую аренду так же, как Закон «О лизинге» понимает финансовый лизинг. Основные квалификационные признаки финансового лизинга можно вывести, пользуясь этими двумя документами и Временным положением о лизинге, утвержденным постановлением Правительства РФ от 29 июня 1995 года № 633:

1. Прежде всего, это инвестиционный момент, который заключается в том, что денежные средства имеются у лизингодателя, оборудование требуется лизингополучателю и лизингодатель, таким образом, инвестирует в основные фонды лизингополучателя;

2. Вторым признаком является то, что лизингодатель приобретает оборудование по заявке лизингополучателя, который, в свою очередь, сам подбирает для себя поставщика, а также оборудование по качеству, то есть право выбора объекта лизинга и имущества принадлежит лизингополучателю, если иное не предусмотрено договором (диспозитивная норма);

3. Предмет лизинга используется лизингополучателем только в предпринимательских целях;

4. Предмет лизинга приобретается лизингодателем у продавца только при условии передачи его в лизинг (о чем должно быть сказано в договоре купли-продажи);

5. Сумма лизинговых платежей за весь период лизинга должна включать полную (или близкую к ней) стоимость предмета лизинга.

Если говорить о определении самого термина «лизинг», сравнивая его содержание в различных нормативно-правовых актах, то наиболее удачным, на наш взгляд, является его раскрытие в Конвенции УНИДРУА. Дело в том, что понятие лизинга (финансовой аренды), сформулированное в ГК, не включает в себя понятие «оперативного лизинга». С другой стороны, Конвенция давая большую широту понятия «лизинг», вместе с тем, имеет более высокую юридическую силу чем ГК, чем и снимается указанное противоречие.    

В Законе «О лизинге» впервые определены экономические основы лизинга, то есть подробно расписано, что можно отнести к инвестиционным затратам, а что является вознаграждением лизингодателя. При этом перечень инвестиционных затрат не является исчерпывающим, так как предусматривает в статье 27 «иные расходы, без осуществления которых невозможно нормальное использование предмета лизинга». Такое расширение перечня, будет вызывать постоянные разногласия в толковании между хозяйствующими субъектами и фискальными органами. 

На наш взгляд, необоснованно распространять действие Закона «О лизинге» на оперативный лизинг. До выхода данного Закона оперативный лизинг регулировался нормами, регулирующими арендные отношения, то есть ставился знак равенства между обычной арендой и оперативным лизингом. По сути своей он практически ничем от аренды и не отличается.

В случае оперативного лизинга лизингодатель приобретает предмет лизинга «на свой страх и риск», то есть, в данном случае предмет лизинга приобретается не по указанию лизингополучателя и выбор продавца и оборудования лежит на лизингодателе. Предмет лизинга находится у лизингополучателя во временном пользовании и по истечении срока действия договора возвращается лизингодателю, при этом лизингополучатель не имеет даже права требовать его выкупа. То есть, право собственности на предмет лизинга в рамках лизинговой сделки не переходит к лизингополучателю. Кроме того, указанное имущество может передаваться в лизинг неоднократно, то есть в каждом последующем случае будет отсутствовать такой основополагающий момент, как специальное приобретение конкретного предмета лизинга для конкретного лизингополучателя. Таким образом, здесь отсутствуют основные квалификационные признаки лизинга, в том числе и инвестиционный момент. Да и вообще оперативный лизинг по общему определению, даваемому в статье 2 Закона «О лизинге» (где предусмотрено право выкупа), не вписывается в понятие лизинга.

В ст. 9 Закона «О лизинге» установлены запреты на совмещение обязательств участниками лизинга. В частности, запрещено в одном лице выступать кредитору и лизингополучателю предмета лизинга, за исключением возвратного лизинга.  Такой порядок приводит к невозможности использования авансовых платежей при осуществлении лизинговых контрактов. Дело в том, что в п. 1 ст. 823 ГК РФ определено, что «договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в том числе, в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит)».

Следовательно, аванс (или предварительная оплата) является формой коммерческого кредита, а значит возможно совмещение обязательств.

«Анализ результатов работы 56 российских лизинговых компаний показал, что в подавляющем большинстве случаев им приходится брать авансовые платежи или осуществлять предоплату в размере от 10 до 50 процентов от стоимости имущества. Всего несколько лизингодателей, и то с определёнными оговорками отметили, что не предусматривают включение авансовых платежей в договор лизинга».

Кроме того, не соответствуют Гражданскому кодекса нормы Закона «О лизинге», регулирующие порядок расторжения договора в одностороннем порядке, т.е. нормы о бесспорном взыскании денежных сумм и бесспорном изъятии предмета лизинга. В ст. 619 ГК, регулирующей общие положения об аренде, в том числе и финансовой, говорится, «что по требованию арендодателя договор аренды может быть досрочно расторгнут судом в случаях когда, арендатор:

1. Пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора или назначения имущества либо с неоднократными нарушениями;

2. Существенно ухудшает имущество;

3. Более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит арендную плату;

4. Не производит капитальный ремонт имущества в установленные договором аренды сроки, а при отсутствии их в договоре в разумные сроки в тех случаях , когда в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором производство капитального ремонта является обязанностью арендатора».

Сопоставив текст, содержащийся в ГК и текст, содержащийся в ст. 13 Закона «О лизинге» можно отметить их схожесть по перечню возможных случаев расторжения договора. Вместе с тем, в Законе говорится о применении бесспорного порядка, а в Гражданском кодексе РФ сказано о необходимости решения суда о досрочном расторжении договора аренды (лизинга).

Помимо недостатков в Законе «О лизинге» содержатся и определенные положительные моменты. Прежде всего, многие лизинговые компании интересовал вопрос об обеспечении кредитного договора, заключаемого с финансирующим банком в целях осуществления лизинговой операции. Что может предоставить лизинговая компания в обеспечение исполнения своих обязательств по возврату кредита? Как правило, это приобретаемое в будущем оборудование и право на получение лизинговых платежей. Закон «О лизинге» разрешает эту проблему в статье 18. Однако некоторые банки стоят на другой позиции, мотивируя тем, что ни право получения лизинговых платежей, ни оборудование, закупаемое в будущем, не являются достаточным обеспечением по кредитному договору. Здесь имеется в виду (в отношении залога оборудования) тот возможный коммерческий риск, когда кредит будет предоставлен, оборудование, приобретаемое по контракту, оплачено лизингодателем, а само оборудование в силу каких-либо причин не поставлено (например, в результате случайной гибели во время транспортировки). Но, во-первых, груз всегда застрахован. Во-вторых, выставляется аккредитив, который, как правило, исполняется поэтапно: частично с момента предоставления отгрузочных документов, частично после поставки и частично после монтажа. Если предусмотрена частичная предоплата, то продавец должен предоставить гарантию возвратности авансового платежа, данную первоклассным банком.

Проблема заключается и в том, что, согласно статье 335 ГК РФ, в залог можно передать имущество, находящееся в собственности залогодателя. А в связи с тем, что оборудование на момент заключения кредитного договора не принадлежит лизингодателю и у банка имеются сомнения по поводу того, будет ли когда-нибудь имущество принадлежать лизинговой компании, то соответственно и нечего передавать в залог. То есть, здесь возникает временной разрыв: с момента заключения кредитного договора до момента осуществления поставки и перехода права собственности на оборудование от продавца к лизингодателю. И, тем не менее, некоторые банки нашли выход из сложившейся ситуации: финансирующий банк заключает с лизингодателем предварительный договор залога, согласно которому залогодатель (лизингодатель) обязуется заключить договор залога на оговоренных условиях.

Что же касается передачи в залог прав на получение лизинговых платежей, то банк вообще не рассматривает такую возможность, объясняя это тем, что нельзя передать в залог денежные средства. Это положение трудно оспаривать, но ведь в данной ситуации в залог передается имущественное право на получение лизинговых платежей. Проблема в том, что, несмотря на содержащуюся в Законе «О лизинге» норму, прямо оговаривающую возможность как передачи в залог приобретаемого в будущем предмета лизинга, так и возможность уступки своих имущественных прав по договору лизинга, которые в силу статьи 336 ГК РФ также могут являться предметом залога, банки это не убедило и данная норма не действует. Для того чтобы она работала, желательно разработать сам механизм ее действия и отразить это в банковском законодательстве.

3.2 Перспективы развития лизинга

Экономическая сущность лизинга делает его применение наиболее эффективным в отраслях, выпускающих продукцию высокой степени готовности, сбыт которой во многом определяется ее конкурентоспособностью и наличием средств у пользователя этой продукции. Наглядным примером невостребованности лизинговых операций является сокращение в первом полугодии 1994 года в 2,9 раза выпуска грузовых автомашин главным образом из-за недостатка средств у основного покупателя - сельскохозяйственных предприятий - и сокращения потребности в этих машинах оборонных отраслей. Особенно тяжелая обстановка складывалась на авто гигантах - АМО "ЗИЛ" и Нижегородском автозаводе, где производство сократилось в 3,2-5 раз.

Неконкурентноспособность российских грузовиков, не отвечающих экологическим и другим нормам мировых достижений, не дает возможности компенсировать потери спроса на внутреннем рынке дополнительными поставками автомашин на внешний рынок. Если бы в России действовала разветвленная система финансового и оперативного (что особенно важно для фермерских хозяйств и сельскохозяйственных предприятий) лизинга автомашин, проблемы сбыта машин и неплатежеспособности пользователя могли бы быть значительно смягчены.

Использование ускоренной амортизации при лизинговых операциях позволяет оперативнее обновлять оборудование и вести техническое перевооружение, в чем так нуждается отечественное машиностроение, легкая и пищевая отрасли промышленности. Успешное применение лизинга в инвестировании оборудования этих отраслей требует широкой поддержки региональных структур, что особенно важно при лизинге оборудования для глубокой переработки сельскохозяйственного сырья, когда в качестве лизингополучателя выступают фермерские хозяйства и малые предприятия, не располагающие достаточными средствами.

Развитие лизинга строительных машин и механизмов, а также оборудования стройиндустрии и строительных материалов, в первую очередь для высококачественной деревообработки, производства санитарно-технических изделий, отделочных и кровельных материалов позитивно скажется на ценообразовании в строительстве и во многом облегчит реализацию программ жилищного строительства и индивидуального домостроения.

Лизинг оборудования, особенно в сфере малого предпринимательства, сопровождается созданием дополнительных рабочих мест, что особо значимо в период структурной перестройки промышленности и осуществления конверсионных программ.

Решая чисто народнохозяйственные задачи, лизинг дает всем участникам сделки ряд существенных преимуществ. Так, от лизингополучателя не требуется единовременной полной оплаты стоимости имущества, включая накладные расходы, что высвобождает его ликвидные средства, снижает общие расходы и дает безусловные преимущества против обычной купли-продажи.

При проведении Международного лизинга стороны могут успешно использовать налоговые льготы стран-участниц лизинговой операции. По данным Административно-бюджетного управления США, использование так называемого налогового убежища при проведении лизинговых сделок в США в 1983-1985 годах стоило федеральному бюджету около 9 миллиардов долларов.

За рубежом лизинговые компании используют в своих операциях, как правило, 75-80 процентов заемных средств. Применяется практика предоставления банками так называемых гарантированных кредитов, сроки действия которых совпадают со сроками действия лизинговых договоров и обычных кредитов. Роль государства сводится к регулированию налоговых льгот и созданию благоприятных условий для привлечения лизинговыми компаниями заемных средств.

 Использование для лизинговых операций заемных средств российских коммерческих банков сталкивается с двумя проблемами: высокая ставка рефинансирования и риск обесценения банковских ресурсов.

Кроме того, необходимо формировать резерв под лизинговые операции, создаваемого аналогично ссудным операциям. Хотя имущество до полного выкупа принадлежит лизингодателю, это не уменьшает риск для лизинговой фирмы.  Банк вложил средства в приобретение основных средств. В случае возврата имущества оно отражается в учете на счете собственных основных средств (лизинг  учитывается в балансе банка как актив, приносящий доход). При этом снижается ликвидность активов, показатели баланса ухудшаются, а вопрос о реализации имущества (особенно специфического или дорогостоящего) проблематичен (аналогичная по платежному дефициту и погашению ссудной задолженности ситуация возникает в том случае, когда в залог по ссудам принимаются низко ликвидные товары). Таким образом, риск при проведении лизинговых операций нисколько не ниже, чем при проведении ссудных операций. Начисленный резерв может быть списан с баланса после реализации (или списания) основных средств, приобретенных для проведения лизинговых операций.

Важным фактором успеха лизингового бизнеса является выбор рациональной организационной структуры лизинговой компании и высокая профессиональная подготовка ее персонала. Лизинговую компанию отличает большое количество аналитических служб, сильное маркетинговое и юридическое обеспечение. Существенно постоянное взаимодействие с банковскими учреждениями, страховыми компаниями и региональными властными структурами.

Лизинговый бизнес - один из сложнейших видов предпринимательской деятельности, в котором задействованы арендные отношения, элементы кредитного финансирования под залог, расчеты по долговым обязательствам и другие финансовые механизмы.

Заключение

Лизинг – это новая форма экономических взаимоотношений, совершенствование которой является объективной необходимостью и вызвано рядом факторов экономического развития страны. В ходе научно-технического прогресса создаются новые высокопроизводительные машины, эксплуатация которых требует специальной подготовки и знаний. Стоимость этой техники постоянно увеличивается, что затрудняет ее приобретение особенно для малых и средних предприятий. В то же время ускоряются темпы старения современной техники, возникает необходимость ее периодической замены. В связи с этим возрастает значение различного рода услуг, обеспечивающих максимальную производительность новой техники. В создавшихся условиях лизинг является выгодной формой сбыта для изготовителя и финансирования капитальных вложений для потребителя. Позволяя увеличить темп амортизации, лизинг сокращает риск "устаревания".

Целью данной работы было исследование вопросов, раскрывающих основные аспекты лизинговых операций. Проведенное исследование позволяет выявить условия и наметить перспективы дальнейшего развития лизинга в России. В настоящее время рынок лизинговых услуг характеризуется следующими особенностями:

1)   Российский рынок лизинговых услуг все еще находится на стадии становления и требует внимания и поддержки государства.

2) Отсутствие четко проработанной нормативной базы. Существующий Федеральный закон «О лизинге» от 29 октября 1998 года № 164-ФЗ, имеет ряд недоработок, в часности предпринятая в законе попытка облегчить таможенный и валютный режимы, предоставить налоговые льготы по лизинговым операциям не получила необходимого завершения, так как не получила отражения в профильных законах, которыми руководствуются ЦБ, ГТК, и другие органы.

3) Отсутствует также элемент стабильности в законодательстве, что вносит определенный риск, так как предприниматель с меньшей долей вероятности может определить события предстоящего периода при принятии инвестиционного решения.

4) Лицензирование лизинговой деятельности в России также не лишено ряда недостатков, так тот факт, что в основном лицензии на осуществление лизинговых операций выдаются на достаточно короткий срок (один год), порождает неуверенность в среде предпринимателей. Будет ли продлен срок действия лицензии? Каков будет порядок работы лизинговой компании, которая заключила четырехлетние лизинговые сделки, а срок ее лицензии завершается? Что произойдет с текущими лизинговыми договорами? Подобная неопределенность особенно опасна с учетом того, что многие лизинговые контракты заключаются на срок свыше трех лет.

Российские лизинговые компании обеспокоены еще одной проблемой - легкостью, с которой отдельные регистрационные органы выдают лицензии на лизинговые операции нерезидентам.

Лизинговая деятельность является перспективным видом бизнеса, что связано со следующим:

1) Мировым опытом, который показывает, что на долю лизинга в новых инвестициях в оборудование приходится 15-20%.

2) Лизинг является одним из основных источников активизации инвестиционной деятельности, что так важно для нашей экономики.

3) Переориентацией банков с рынка ценных бумаг на инвестиции в производство. При этом лизинг является более привлекательным финансовым механизмом, чем кредит, так как используется исключительно для покупки оборудования, которое к тому же выступает обеспечением сделки.

4) Снижением ставок на рынке заемного капитала и как следствием - удешевлением лизинговой сделки.

5) Большим потенциальным спросом на лизинговые услуги, связанным с потребностью предприятий в обновлении основных фондов и возможностью их осуществить без ощутимых первоначальных затрат.

Практическое осуществление этих мер, требует скорейшего решения. Не очень ощущается поддержка лизингового бизнеса со стороны государства, до сих пор не озаботилось проблемами долгосрочной перспективы российской экономики.

На наш взгляд, нашей стране не хватает комплексной программы в рамках которой был бы из следующих элементов:

- была бы продуманна и создана более развитая инфраструктура рынка лизинговых услуг, которая включала бы: подготовку квалифицированных кадров, информационное освещение предоставляемых услуг;

- предоставление банкам более широкого спектра льгот при долгосрочном кредитовании лизинговых сделок (более 3-х лет);

- развитие системы гарантий, чтобы избежать 100 % залога при лизинге (например страхование).

- наряду с уже принятыми мерами (отсутствие валютного контроля при контрактах международного лизинга), усилить комплекс мер по привлечению иностранных инвестиций в рамках лизинга.

Такая программа смогла бы подтолкнуть коммерческие банки вместо получения сомнительных, рисковых прибылей в краткосрочном периоде переориентироваться на долгосрочное инвестирование средств в российскую экономику для получения уверенной прибыли.

Конечно, инвестиционные лизинговые проекты крайне сложны. Они предполагают разработку специальных схем финансирования, обеспечения, предоставления гарантий, участия банков, страховых компаний. Вместе с тем высокая результативность лизинговых операций во многих странах мира не может не подтвердиться и на российском рынке, если его, судя по заявлениям Правительства, намереваются интегрировать в мировой рынок.

Лизинг позволяет самым выгодным образом согласовывать интересы производителей и потребителей, банков и лизинговых компаний.

Несмотря на целый комплекс проблем российский лизинг успешно развивается, накапливает опыт, и готовится внести свой вклад в активацию инвестиционной деятельности.

Список использованных источников

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994).

2.   Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.12.1995).

3. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 № 146-ФЗ (принят ГД ФС РФ 16.07.1998).

4.   Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (принят ГД ФС РФ 27.09.2002).

5.   Федеральный закон от 25.09.1998 № 158-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»

6.   Федеральный закон РФ «О лизинге» от 29.10.1998 №164-ФЗ (Российская газета,05 ноября 1998 г.)

7.   Федеральный закон РФ от 21.07.1997 №122-ФЗ «О государственной регистрации на недвижимое имущество и сделок с ним».

8.   Конвенция УНИДРУА по международному лизингу (международной финансовой аренде оборудования). Оттава, 28.05.1988

9.   Постановление Правительства РФ от 29.06.1995 №633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности».

10. Постановление Правительства РФ от 23.04.1996 №528 «О внесении дополнений в постановление Правительства РФ от 29.06.1995 №633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности» и от 27.06.1996 №752 «О государственной поддержке развития лизинговой деятельности в РФ».

11. Постановление Правительства РФ от 27.06.1996 №752 «О государственной поддержке развития лизинговой деятельности в РФ».

12. Положение «О лицензировании лизинговой деятельности в РФ» утвержденное постановлением Правительства РФ от 26.02.1996 №167

13. Указ Президента РФ от 17.09.1994 №1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности».

14. Министерство экономики РФ письмо «О лицензировании лизинговой деятельности» от 10.07.1996 № ВК-765/8-721 (Экономика и жизнь № 35, август 1996г.)

15. Методические рекомендации по расчету лизинговых платежей (утверждены Минэкономики РФ 16.04.1996).

16. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части второй / Под. ред. О.Н.Садикова. – М.: ИНФРА - М, 1998. – 530с.

17. Балтус П., Майджер Б. Школа европейского бизнеса. Лизинг - ревю // Монография. – Деловая пресса, 1998. - №3. – С.17 – 22.

18. Балтус П., Майджер Б. Школа европейского бизнеса. Лизинг - ревю // Монография. – Деловая пресса, 1998. - №4. – С.6 – 9.

19. Балтус П., Майджер Б. Школа европейского бизнеса. Лизинг - ревю // Монография. – Деловая пресса, 1996. - №8. – С.17.

20. Банковское дело / Под ред. О.И.Лаврушина. – М.: Финансы и статистика,  1999. – 386с.

21. Васильев Н.М., Карытин С.Н., Лепе Л.Н. / Лизинг как механизм инвестиций и предпринимательства. – М.: ИНФРА - М, 1999. – 290с.

22. Газман В.Д. Закон “О лизинге” достоинства и недостатки  // Лизинг курьер. - 1998. - № 7. - С.31.

23. Газман В.Д. Российский лизинг нуждается в законодательной поддержке // Хозяйство и право. – 2001. - №1. – С.46.

24.  Гражданское право: Учебник /  Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: Проспект, 1998. – 373с.

25. Кабатова Е.В. Лизинг: правовое регулирование, практика. – М.: ИНФРА - М, 1998. – 278с.

26. Медведков С.Ю. Лизинг в экономике США, США: политика, экономика, идеология // Лизинг курьер. - 1980. -  № 5. – С.21.

27. Сборник договоров. – М.: ПРОСПЕКТ, 1999. - 560с.

28. Циренщиков В.С., Антюшина Н.М. Лизинг в Западной Европе: выводы для России. -  М.: Питер, 1998. -  73с.

29. Чекмарева Е.Н. Лизинговый бизнес: Практическое пособие. - М.: Экономика, 1993. – 269с.