Правосубъектность юридического лица

Правосубъектность юридического лица

Правосубъектность юридического лица

Под правосубъектностью юридического лица – наличие у него качеств субъекта права, т.е. правоспособности и дееспособности.

В гражданском праве различается общая и специальная правоспособность. Общая правоспособность согласно п. 1 ст. 49 ГК – это возможность для субъекта права иметь любые гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности. Такой правоспособностью обладают физические лица и частные коммерческие организации. Специальная правоспособность согласно п. 1 ст. 49 допускает наличие у юридического лица лишь таких прав и обязанностей, которые соответствуют целям его деятельности и зафиксированы в его учредительных документах. При этом следует разграничить предмет их уставной деятельности и конкретные полномочия по осуществлению такой деятельности, которые в сфере гражданского оборота могут быть шире ее предмета, зафиксированного в уставе. Так, закон разрешает некоммерческим организациям осуществлять коммерческую деятельность для достижения своих уставных целей и соответствующую этим целям.

Дееспособность юридического лица – его способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, возлагать на себя и исполнять гражданские обязанности, т, е. осуществлять уставную деятельность.

Деятельность юридического лица согласно ст. 53 ГК может осуществляться только людьми, являющимися органами юридического лица. Одни осуществляют взаимодействие с другими субъектами гражданского права, другие осуществляют его уставные функции.

К первым относятся представители организации – лица, представляющие интересы юридического лица в отношениях с другими субъектами права.

Органы управления организацией – лица, представляющие юридическое лицо на основании полномочий, установленных для них законом и учредительными документами без доверенности. Органы управления могут быть как коллегиальными такими как общее собрание участников, наблюдательный совет, так и единоличными – директор, президент;

Иные лица, представляющие юридическое лицо на основании переданных им органом управления организацией полномочий по доверенности.

Ко вторым относятся работники организации, осуществляющие деятельность в интересах юридического лица на основании трудового договора без выполнения функций представительства.

Действия как первой категории лиц в рамках предоставленных им полномочий, так и второй категории в рамках их служебных обязанностей рассматриваются правом как действия самого юридического лица, за которые оно несет ответственность.

Природа юридического лица и понятие учредительного акта

Процесс образования и деятельности юридического лица немыслим вне проявления воли определенной группы людей или даже одного человека, равно как он невозможен вне проявления в какой-либо форме государственной волиФактический состав, опосредующий возникновение нового субъекта права, учредителями которого являются граждане и юридические лица

Анализ действующего российского законодательства позволяет выделить следующие элементы сложного юридического состава, опосредующего учреждение нового субъекта права, создаваемого гражданами и (или) юридическими лицами.

Волеизъявление учредителя

Первым в ряду этих фактов является волеизъявление одного или нескольких учредителей о намерении создать юридическое лицо (п. 5 ст. 9, подп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах, п. 1 ст. 15 Закона о производственных кооперативах и др.). В дальнейшем учредитель принимает окончательное решение о создании юридического лица, утверждает его устав, образует органы управления юридического лица и т.д.

Волеизъявление единственного учредителя и его природа

Несомненно, что в случаях, когда единственным учредителем является гражданин или юридическое лицо, волеизъявление, явно выражающее его намерение создать юридическое лицо и влекущее правовые последствия, есть односторонняя гражданско-правовая сделка (ст. 153 ГК РФ).

Как известно, с точки зрения цивилистической науки легальные термины «действие», «волеизъявление» и «сделка» не являются тождественными. Первым охватывается широкий круг фактических, а также юридически значимых действий, в том числе сделок (ст. 153, п. 1 ст. 971 ГК РФ и др.). Сделка определяется как действие, направленное на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ), что предполагает сознательный, волевой характер этого действия, совершаемого ради получения определенного правового результата. Волей называется детерминированное и мотивированное желание конкретного субъекта достичь поставленной цели. Волеизъявление есть выражение воли субъекта вовне, благодаря которому она становится доступной для восприятия другими лицами. Как подчеркивает В.С. Ем, волеизъявление есть важнейший элемент сделки, с которым обычно связывают наступление юридических последствий. Именно волеизъявление как внешне выраженная (объективированная) воля может быть подвергнуто правовой оценке

Определяющее значение волеизъявления для существа сделки позволяет иногда употреблять термины «сделка» и «волеизъявление» в качестве синонимов, хотя отождествление этих понятий некорректно. Изначально развитие общего учения о сделках шло именно по такому пути. Для Ф.К. Савиньи, заложившего научные основы теории сделок, понятия «правовая сделка» и «волеизъявление» были тождественными. Виндшейд писал, что правовая сделка есть волеизъявление: субъект сделки изъявляет свою волю, желая наступления определенного юридического последствия, а правопорядок позволяет ему наступить. По мнению Д.Д. Гримма, юридическая сделка в широком смысле есть заявление, служащее выражением воли одного лица либо согласованным (с внешней стороны) выражением двух или более лиц (договор), в котором излагается план устройства (в настоящем или будущем, непосредственно или под условием) неких частно-правовых отношений, в которых состоят либо в которые хотят или должны вступить заинтересованные лица по отношению друг к другу, к другим лицам. Такого рода заявление, выраженное вовне в соответствии со специальными требованиями закона, составляет юридическую сделку в узком смысле слова Волеизъявление учредителя о намерении создать юридическое лицо имеет правовое значение, если оно достаточно определенно выражает желание учредителя совершить в будущем одностороннюю корпоративную сделку, оформляемую в виде решения о создании юридического лица. В свою очередь, указанное решение будет являться самостоятельным юридическим фактом, влекущим правовые последствия.

В российском корпоративном законодательстве как волеизъявление учредителя о намерении создать юридическое лицо, так и окончательное его решение создать юридическое лицо именуются решениями. В русском языке такое словоупотребление вполне допустимо, но на практике путаница в терминологии часто приводит к смешению двух самостоятельных юридических фактов, а это влечет неверную оценку значения и правовых последствий каждого из них. К сожалению, законодатель не ставил перед собой задачу разграничить эти факты, что объясняется отсутствием научного понимания их правовой природы. Поэтому в нашем исследовании для большей точности ясно выраженное вовне намерение учредителя создать юридическое лицо будет обозначаться термином «волеизъявление», а его окончательное решение о создании юридического лица – термином «решение».

Использование термина «волеизъявление» в данном случае преследует двоякую цель. Во-первых, чтобы подчеркнуть значение именно внешнего проявления, демонстрации учредителем своей воли, желания создать конкретное юридическое лицо. Во-вторых, чтобы разграничить волеизъявление учредителя о намерении создать юридическое лицо как одностороннюю обязательственную сделку и окончательное решение о создании юридического лица, которое является односторонней корпоративной сделкой. Каждая из этих сделок служит самостоятельным элементом сложного юридического состава, которым обусловлено возникновение нового субъекта

Как многие односторонние сделки, волеизъявление учредителя о намерении создать юридическое лицо порождает правовые последствия только для самого учредителя и лишь в некоторых случаях – для третьих лиц. Такая сделка обычно совершается устно, хотя даже письменная форма не препятствует учредителю многократно изменять ее условия.

В результате возникает иллюзорное представление, согласно которому данное волеизъявление вообще не является сделкой, так как не порождает никаких правовых последствий. Между тем, анализ законодательства позволяет утверждать, что в смысле ст. 153 ГК РФ волеизъявление учредителя является односторонней сделкой, поскольку направлено на установление, изменение или прекращение его гражданских прав и обязанностей.

Дело в том, что создание юридического лица требует определенных материальных и временных затрат, связанных с разработкой его учредительных документов, оформлением и фактической передачей имущества в уставный капитал, государственной регистрацией и т.д. Нарушение требований законодательства при создании юридического лица нередко влечет недействительность его учредительных документов и государственной регистрации, вследствие чего учредители терпят убытки.

Поэтому всем субъектам, которые вправе быть учредителями конкретного юридического лица, но не обладают необходимой для этого дееспособностью либо не вправе самостоятельно распоряжаться своим имуществом, рекомендуется в письменной форме совершать односторонние сделки, выражающие их намерение создать юридическое лицо. Это касается, например, граждан, которые могут совершать сделки, направленные на учреждение юридического лица, только с согласия своих законных представителей (ст. 26, 33 ГК РФ), а также относится к юридическим лицам, которые обладают имуществом на ограниченном вещном праве (ст. 113–115, 120, 294–299 ГК РФ), а потому могут выступать учредителями других юридических лиц только с согласия собственника их имущества в лице уполномоченного государственного органа. В целях предотвращения возможных нарушений антимонопольного законодательства учредителям желательно заранее уведомить антимонопольные органы о своем намерении создать юридическое лицо. Как предусмотрено в п. 5, 7 ст. 17 Федерального закона от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», в ряде случаев лица или органы, принимающие решения о создании юридического лица, вправе до принятия этих решений запросить согласие антимонопольного органа, который обязан рассмотреть данное ходатайство.

Согласие законных представителей гражданина либо собственника имущества юридического лица также дается в письменной форме. Теоретически здесь имеет место получение предварительного согласия законного представителя или собственника имущества учредителя (когда последний является не полностью дееспособным или не имеет права самостоятельно распоряжаться имуществом) на совершение дальнейших сделок и иных юридически значимых действий, необходимых для учреждения конкретного юридического лица. Согласие названных лиц может быть не предварительным, т.е. полученным на стадии волеизъявления учредителя, а последующим, т.е. выраженным до или даже после принятия учредителем решения о создании юридического лица, которым утверждаются его учредительные документы, размер уставного капитала, состав и размер взноса учредителя и др. При отсутствии согласия либо при наличии возражений указанных лиц решение данного учредителя может быть признано недействительным как ничтожная или оспоримая сделка (ст. 168; 175 ГК РФ).

Совершение сделки, выражающей явное намерение учредителя создать юридическое лицо, предусмотрено п. 1 ст. 14 Закона о производственных кооперативах, согласно которому решение вопросов об участии кооператива в хозяйственных товариществах и обществах, а также о вступлении кооператива в союзы (ассоциации) принимается исключительно общим собранием – простым большинством голосов присутствующих на собрании членов кооператива, если иное не установлено законом или уставом кооператива. Аналогичные нормы содержатся в подп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах, где сказано, что решение об участии акционерного общества в ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций принимается общим собранием акционеров.

Поскольку волеизъявление учредителя, в том числе юридического лица, имеет предварительный характер, на практике оно нередко выражается не общим собранием участников (членов, акционеров) данной организации, созвать которое бывает непросто, а иными, коллегиальными или единоличными, органами юридического лица. Нередко вопрос о необходимости учреждения акционерным обществом некой ассоциации рассматривается советом директоров или даже единолично руководителем общества. Предварительная подготовка (разработка учредительных документов, выделение имущества для передачи в уставный капитал и пр.) осуществляется до проведения общего собрания.

В случаях, предусмотренных законом, общее собрание как высший орган управления юридического лица – учредителя обязательно должно созываться для принятия окончательного решения об учреждении юридического лица. Если такое решение не будет принято, акт учреждения юридического лица не состоится. Решение об учреждении, принятое иными органами юридического лица – учредителя, может быть признано недействительным (ст. 168 ГК РФ) и повлечь за собой недействительность государственной регистрации юридического лица, созданного с нарушением закона.

Неспециалисту может показаться, что решение общего собрания участников (акционеров, членов) юридического лица – корпорации (хозяйственного общества, кооператива и пр.) об учреждении этой организацией нового юридического лица или об ее участии в уже существующих юридических лицах не является сделкой. Чтобы убедиться в обратном, достаточно проанализировать хотя бы некоторые положения нашего корпоративного законодательства.

Нормой п. 1 ст. 53 ГК РФ прямо установлено, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законами, иными правовыми актами и учредительными документами. В силу прямого указания закона (п. 1 ст. 103, п. 1 ст. 110 ГК РФ; п. 1 ст. 47 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 14 Закона о производственных кооперативах) в юридических лицах – корпорациях (акционерных обществах, кооперативах и др.) высшим органом управления является общее собрание их участников (акционеров, членов). Как установлено законом (подп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 15 Закона о производственных кооперативах), принятие решения об участии акционерного общества (кооператива) в других юридических лицах входит в компетенцию общего собрания акционеров (членов кооператива).

В отношениях между корпорацией и отдельными ее участниками существует правило: решения общего собрания участников, принятые в соответствии с законом и учредительными документами юридического лица, являются обязательными для юридического лица, его управляющих и самих участников. Не случайно общее собрание участников (акционеров, членов) именуют волеобразующим органом юридического лица.

В отношениях юридического лица с третьими лицами действия его коллегиальных либо единоличных исполнительных органов (общего собрания, совета директоров, управляющих), совершенные в рамках их компетенции, признаются актами деятельности самого юридического лица.

По нашему мнению, акт деятельности юридического лица, отвечающий признакам, указанным в ст. 153 ГК РФ, и могущий порождать правовые последствия для третьих лиц, следует рассматривать как гражданско-правовую сделку.

Добавим к сказанному, что перечень актов, которые могут содержать нормы гражданского права, содержащийся в ст. 3 ГК РФ, является исчерпывающим и не включает в себя указания о каких-либо актах, принимаемых органами управления юридических лиц частного права.

Следовательно, решение общего собрания о намерении создать новый субъект права по своей природе является гражданско-правовой сделкой (ст. 153 ГК РФ), выражающей намерение самого юридического лица стать учредителем (участником) другого юридического лица.

Заметим, что в последнее время юридическая природа решения общего собрания как гражданско-правовой сделки самого юридического лица защищается многими правоведами

Представляется, что данная позиция требует уточнения.

Будучи сделкой, совершенной высшим органом управления корпорации, решение общего собрания, выражающее намерение ее участников создать юридическое лицо, порождает правовые последствия, в первую очередь, для самой корпорации как субъекта права. Кроме того, решение является обязательным для иных коллегиальных исполнительных органов и отдельных управляющих, которые должны будут совершить фактические и юридические действия, связанные с учреждением юридического лица. По общему правилу решение общего собрания, принятое в соответствии с законом и учредительными документами корпорации большинством ее участников, обязательно для всех и каждого из участников, даже если некоторые из них при голосовании воздержались, проголосовали против принятия данного решения или вовсе не принимали участия в голосовании.

Получается, что сделка, совершенная одним из участников корпоративного отношения, может создавать не только права, но и обязанности для других его участников, которые прямо не принимали участия в совершении этой сделки. По этому признаку некоторые сделки, совершаемые участниками корпоративного отношения, отличаются от обычных гражданско-правовых сделок. С учетом их специфики такие сделки можно назвать корпоративными.

По нашему мнению, гражданско-правовой корпоративной сделкой является действие (волеизъявление) единственного учредителя, либо волеизъявление общего собрания учредителей (участников), либо действие (волеизъявление) органа юридического лица, совершенное в соответствии с законом и учредительными документами данного юридического лица и направленное на установление, изменение или прекращение корпоративного отношения.

Главная особенность корпоративной сделки состоит в том, что, будучи совершенной в соответствии с требованиями закона и учредительных документов юридического лица, она может создавать корпоративные права и обязанности для всех участников корпоративного отношения (самого юридического лица, его учредителей (участников) и управляющих) даже в том случае, когда отдельные участники этого корпоративного правоотношения не принимали участия в совершении этой сделки или выступили против нее. В установленных законом случаях корпоративная сделка порождает правовые последствия также для третьих лиц, не являющихся участниками корпоративного отношения.

На основании изложенного можно сделать следующий вывод: по своей правовой природе решение общего собрания учредителей (участников, членов, акционеров) юридического лица, строго говоря, является многосторонней корпоративной сделкой самих учредителей (участников, акционеров, членов), которая становится обязательной для юридического лица и его управляющих как участников существующего между ними корпоративного правоотношения.

Данное заключение имеет важные практические последствия. К сожалению, нынешняя судебная практика, разделяя позицию многих теоретиков не признает решения общих собраний гражданско-правовыми сделками, считая их локальными нормативными актамиСоглашения учредителей

Два (или более) учредителя договариваются между собой о совместных действиях по созданию юридического лица. Учредители – граждане и (или) юридические лица – заключают договор простого товарищества (о совместной деятельности) по созданию юридического лица (п. 1 ст. 1041; п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах)*(30) либо учредительный договор (п. 1, 2 ст. 52, ст. 70, 83, 89, 95 ГК РФ; п. 1 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях), который содержит условия, призванные регламентировать отношения учредителей в процессе образования нового субъекта права.

Функции договора о совместной деятельности по созданию юридического лица

Заключение договора о совместной деятельности по созданию юридического лица (п. 1 ст. 1041 ГК РФ) учредителями акционерного общества прямо предусмотрено нормами п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах. Учредители производственных и потребительских кооперативов, общественных организаций, автономных некоммерческих организаций и даже фондов могут заключить такое соглашение по собственной инициативе.

Как известно, указанный договор не относится к учредительным документам юридического лица (п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Он регламентирует только обязательственные отношения учредителей в ходе создания юридического лица и обладает некоторыми признаками предварительного договора (ст. 429 ГК РФ), закрепляет желание участников совершить многостороннюю сделку, направленную на принятие (утверждение) устава юридического лица. После регистрации юридического лица он обязывает каждого учредителя заключить со вновь созданным субъектом отдельный договор о передаче имущественного вклада в его уставный капитал в порядке и на условиях, согласованных сторонами в договоре о совместной деятельности по созданию юридического лица. После государственной регистрации юридического лица и завершения формирования его уставного капитала обязательства, возникшие из этого договора, обычно прекращаются исполнением (ст. 408 ГК РФ).

Корпоративные отношения между учредителями (участниками, членами), созданным юридическим лицом и его управляющими регламентируются учредительными документами юридического лица.

Учредители юридических лиц, не имеющих членства (фондов, автономных некоммерческих организаций, учреждений и др.), в которых корпоративные отношения возникают только между юридическим лицом и учредителями, а между самими учредителями отсутствуют, могут продлить действие заключенного ими договора о совместной деятельности даже на все время существования юридического лица. Фактически на основании ст. 421 ГК РФ учредители заключают соглашение, сочетающее элементы двух разновидностей договора простого товарищества (о совместной деятельности): простого гражданского товарищества и договора о совместной деятельности по созданию юридического лица*(34).

Функции учредительного договора

Учредительный договор о создании полного или коммандитного товарищества является единственным учредительным документом этих организаций (ст. 70, 83 ГК РФ). В обществе с ограниченной (дополнительной) ответственностью, а также объединении юридических лиц (ассоциации, союзе) учредительный договор служит учредительным документом наряду с уставом (ст. 89, 95 ГК РФ; п. 1 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Учредители (участники) некоммерческих партнерств и автономных некоммерческих организаций помимо принятия устава также могут заключить учредительный договор (п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).

Сходство и различия договора о совместной деятельности по созданию юридического лица и учредительного договора

К сожалению, в правовой литературе понятия «учредительный договор» и «договор о совместной деятельности по созданию юридического лица» иногда смешиваются, а устоявшиеся легальные термины, применяемые для их обозначения, употребляются как синонимы

Действительно, указанные договоры имеют сходство. Оба направлены на создание нового субъекта права, являются по своей природе консенсуальными, многосторонними, взаимными и фидуциарными сделками с элементами договора в пользу третьего лица.

Однако между ними есть и существенные различия.

Во-первых, договор о совместной деятельности регламентирует только обязательственные отношения между учредителями, как правило, в процессе создания юридического лица, иногда – в течение всего времени его существования.

А учредительный договор регулирует не только обязательственные отношения, которые возникают между учредителями после его заключения, но также корпоративные отношения, существующие между учредителями, юридическим лицом и третьими лицами (управляющими) после государственной регистрации юридического лица. Кроме того, будучи учредительным документом, учредительный договор выполняет функцию закрепления правового статуса самого юридического лица. По сути, учредительный договор представляет собой разновидность корпоративной сделки.

Во-вторых, в отличие от безвозмездного договора о совместной деятельности по созданию юридического лица, учредительный договор по своей природе есть возмездная сделка. Правовой целью, каузой учредительного договора является не только создание юридического лица, но и участие в его деятельности, получение известных материальных выгод. Исполняя договорные обязательства, каждый учредитель действует в интересах юридического лица и других учредителей, а также преследует собственные цели. Внося имущественный вклад в уставный капитал коммерческой организации, учредитель юридически закрепляет свое право на получение прибыли от ее деятельности. Даже при создании некоммерческой организации учредители вправе рассчитывать на материальное удовлетворение – в виде получения безвозмездных услуг (п. 1 ст. 123 ГК РФ) и проч.

В-третьих, учредительный договор не только содержит элементы договора в пользу третьего лица – создаваемого субъекта права, но и возлагает на него определенные обязательства в интересах учредителей. Данная особенность учредительного договора обусловлена его специфическими функциями регламентации корпоративных отношений между юридическим лицом и его учредителями.

В-четвертых, договор о совместной деятельности по созданию юридического лица, как правило, прекращается после выполнения учредителями обязательств, связанных с государственной регистрацией нового субъекта права и формированием его уставного капитала.

Как следует из определения функций учредительного договора, он действует с момента его заключения до момента ликвидации юридического лица.

В предусмотренных законом случаях для совершения дальнейших действий по созданию юридического лица учредитель должен получить согласие компетентных государственных органов (антимонопольных и др.) или иных лиц (собственника имущества учредителя и т.п.).

Утверждение устава как учредительного документа юридического лица

Вторым юридическим фактом является совершение учредителем (учредителями) – гражданином (гражданами) и (или) юридическим лицом (юридическими лицами) – односторонней (многосторонней) корпоративной сделки, направленной на принятие (утверждение) устава юридического лица.

При создании полных и коммандитных товариществ роль единственного учредительного документа выполняет заключенный учредителями учредительный договор (п. 1, 2 ст. 52; п. 1 ст. 70, п. 1 ст. 73 ГК РФ), поэтому устава там не требуется. Для большинства остальных коммерческих и некоммерческих организаций основным учредительным документом служит устав (п. 3 ст. 98, п. 1 ст. 108, п. 2 ст. 114, п. 2 ст. 116, п. 4 ст. 118 ГК РФ; п. 1 ст. 11 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 5 Закона о производственных кооперативах; п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях и др.). Особенностью создания некоторых видов юридических лиц является заключение наряду с уставом также учредительного договора.

Правовая природа устава юридического лица

Вопрос о природе устава юридического лица является дискуссионным в цивилистической науке. Без малого сто лет правоведы спорят о том, является ли устав своеобразным законом или же он имеет договорную природу. Многие современные правоведы считают устав локальным нормативным актом, хотя есть и другие точки зрения

По нашему мнению, устав юридического лица, учреждаемого одним или несколькими гражданами и (или) юридическими лицами, есть односторонняя или многосторонняя корпоративная сделка, которая не является договором

Легальное определение сделки содержится в ст. 153 ГК РФ. Однако само понятие сделки, как и договора (п. 1 ст. 420 ГК РФ), неоднозначно: сделками называют как юридические факты (действия, волеизъявления), так и оформляющие их документы. Норма п. 1 ст. 154 ГК РФ гласит, что сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры) и односторонними. Исходя из этого, принято считать, что всякая двусторонняя или многосторонняя сделка является договором. Между тем, данное утверждение небесспорно, поскольку термины «двусторонняя сделка» и «договор» неравнозначны.

Теоретически могут существовать двусторонние и даже многосторонние сделки, не являющиеся договорами. Примером такой двусторонней сделки служит действие по передаче имущества, совершаемое во исполнение договора купли-продажи, т.е. двусторонняя распорядительная сделка. Различие между обязательственными и распорядительными сделками проводится в немецкой, французской, а также российской правовых доктринах. В отличие от договора, двусторонняя сделка может выступать не только как способ установления обязательства, но и как способ его исполнения, т.е. служить средством достижения выраженной в договоре правовой цели. Распорядительную сделку отличают от обязательственной признаки абстрактности, самостоятельности и бесповоротности

Следует отметить некорректность положения п. 3 ст. 154 ГК РФ, согласно которому для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех и более сторон (многосторонняя сделка). Приведенную норму не следует толковать буквально, поскольку в ее формулировке допущено смешение двух разных цивилистических понятий: двусторонний (многосторонний) характер договора и количество участников (сторон) договора*); п. 2 ст. 8 Закона о государственных предприятиях*; п. 2 ст. 13 Закона о некоммерческих организациях.

Если новый субъект права образуется одним или несколькими гражданами и (или) юридическими лицами, то окончательное решение о его создании оформляется в виде документа – решения единственного учредителя либо протокола учредительного собрания (подп. «б» ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц)). Указанные документы отражают результаты совершенных учредителем (учредителями) сделок и иных юридически значимых действий, направленных на создание юридического лица, утверждение его устава, а также избрание органов юридического лица.

По своей природе решение единственного учредителя (гражданина либо юридического лица) о создании нового субъекта права представляет собой одностороннюю гражданско-правовую сделку (ст. 153 ГК РФ).

Решение общего собрания учредителей (граждан и (или) юридических лиц) о создании нового субъекта права, утверждении его устава и выборах органов управления – это многосторонняя корпоративная сделка самих учредителей. Последняя становится обязательной для юридического лица и его управляющих (конечно, при условии их согласия) как участников корпоративного отношения.

Существенными условиями корпоративной сделки, направленной на создание юридического лица, являются следующие:

а) о принятии учредителем (учредителями) решения создать юридическое лицо с указанием его организационно-правовой формы и наименования;

б) об утверждении устава юридического лица;

в) об избрании (назначении) органов управления;

г) о размере уставного капитала юридического лица;

д) об утверждении денежной оценки вкладов, вносимых учредителями в уставный капитал не в денежной форме.

Перечень существенных условий может быть расширен законами об отдельных видах юридических лиц. Согласно п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах при наличии единственного учредителя решение об учреждении акционерного общества должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

Порядок принятия решений о создании юридического лица. Процедура принятия решения о создании юридического лица подчиняется императивным нормам законодательства, прежде всего регламентирующего правовое положение создаваемого субъекта права, а также общим правилам о порядке совершения сделок.

Граждане, которые могут совершать сделки, направленные на учреждение юридического лица, только с согласия своих законных представителей, не получившие такого согласия на этапе волеизъявления, должны обрести его до или после принятия решения о создании юридического лица. Юридическим лицам, обладающим имуществом на ограниченном вещном праве, до или после принятия решения о том, чтобы выступить в качестве учредителя другого юридического лица, следует получить согласие собственника имущества, если такое согласие не было получено на стадии волеизъявления. Согласие законного представителя гражданина либо собственника имущества юридического лица дается в письменном виде.

Решение, принятое учредителем-гражданином, состоящим в браке, требует согласия другого супруга. Согласно ст. 35 Семейного кодекса РФ такое одобрение презюмируется, однако во избежание дальнейших конфликтов письменное его подтверждение желательно получить до или сразу после принятия другим супругом решения о создании юридического лица

Если в случаях, предусмотренных п. 5 ст. 17 Закона об ограничении монополистической деятельности, учредители не получили согласие антимонопольного органа на создание юридического лица на этапе своего волеизъявления, они вправе получить такое согласие после принятия решения о создании юридического лица (п. 2, 7 ст. 17).

При учреждении юридического лица двумя и более гражданами и (или) юридическими лицами порядок принятия решения об учреждении нового субъекта права учредительным собранием подчиняется общим правилам о порядке проведения таких собраний, установленным соответствующим законом, регламентирующим правовое положение создаваемого субъекта.

Отличия волеизъявления учредителя о намерении создать юридическое лицо от решения о его создании. Решение учредителя (учредителей) о создании юридического лица не адекватно волеизъявлению о намерении создать таковое.

Во-первых, волеизъявление и решение различны по природе. Как уже отмечалось, волеизъявление является обычной гражданско-правовой сделкой, которая порождает правовые последствия для самого учредителя, иногда для третьих лиц, но не для создаваемого юридического лица. Решение о создании юридического лица есть сделка корпоративная, которая влечет последствия не только для учредителей, но для самого юридического лица. К примеру, именно решением учредителей утверждаются (выбираются, назначаются) коллегиальные и единоличные исполнительные органы юридического лица.

Во-вторых, корпоративная природа обусловливает специфику содержания решения о создании юридического лица, которым всегда утверждаются его учредительные документы. Более того, иногда учредительным документом считается даже само решение (п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Ни волеизъявление единственного учредителя, ни договор нескольких учредителей о создании юридического лица не утверждают его учредительные документы и сами не являются таковыми.

В-третьих, волеизъявление и решение имеют неодинаковый порядок принятия. Решение о создании объединения коммерческих организаций, одним из учредителей которого выступает акционерное общество, должно быть принято общим собранием акционеров этого общества (подп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах). Волеизъявление акционерного общества о его участии в ассоциации может быть сделано иным коллегиальным и даже единоличным органом общества.

В-четвертых, правоспособность создаваемого юридического лица возникает с момента принятия учредителями решения о его создании.

Правовые последствия принятия учредителем решения о создании юридического лица. Анализ современного российского законодательства и практики создания юридических лиц позволяет сделать вывод о том, что теоретически с момента принятия одним или несколькими учредителями решения о создании юридического лица, которым утверждаются его учредительные документы, размер уставного капитала, состав и стоимость вкладов учредителей, назначаются (избираются) органы управления, возникает частично правосубъектное образование, которое вопреки прямому указанию закона (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ) уже обладает правоспособностью, имеющей узко специальный характер, но еще не является дееспособным. Правоспособность в полном объеме, установленном законом, а также дееспособность этот субъект приобретает с момента его государственной регистрации в качестве юридического лица (п. 2 ст. 51 ГК РФ). Учитывая специфику возникающего субъекта, назовем его предварительным юридическим лицом. Природа последнего аналогична сути предварительного общества, известного германскому праву.

Признаки предварительного юридического лица. Заметим, что согласно действующему российскому законодательству предварительное юридическое лицо уже обладает многими признаками, свойственными юридическому лицу, зарегистрированному в установленном порядке: а) ему присуще организационное единство, поскольку его статус вполне определен учредительными документами; б) оно фактически является участником правоотношений, ибо учредители совершают целый ряд сделок от имени и (или) в интересах создаваемого юридического лица;

в) этому субъекту нельзя отказать в наличии до некоторой степени самостоятельных интересов и воли, не вполне совпадающих с интересами и волей учредителей; г) оно выступает в правоотношениях под собственным именем (фирменным наименованием), хотя не обладает в отношении него исключительными правами, поскольку наименование надлежащим образом не зарегистрировано; д) этот субъект наделен процессуальной правоспособностью, так как в случаях, установленных законом, может участвовать в арбитражном процессе в качестве истца или ответчика (п. 2 ст. 27, п. 2, 3 ст. 33 АПК РФ).

Как видим, у предварительного юридического лица отсутствуют лишь некоторые признаки, характерные для зарегистрированного юридического лица: а) у него нет признака имущественной обособленности, т.е. обладания имуществом, обособленным от имущества учредителей (участников, членов); б) предварительное юридическое лицо не обладает исключительными правами, в том числе на собственное наименование (фирму), под которым оно участвует в правоотношениях. Как представляется, признаки имущественной обособленности и обладания исключительными правами отсутствуют у предварительного юридического лица потому, что действующее российское законодательство, регламентирующее порядок создания юридических лиц, восприняло основные постулаты теории фикции (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ). Получается, что до момента государственной регистрации нового субъекта юридически ему нельзя передать ни вещных, ни исключительных прав; в) предварительное юридическое лицо не вправе самостоятельно совершать сделки, заключать договоры и др.; г) предварительное юридическое лицо не несет самостоятельной имущественной ответственности по обязательствам. Очевидно, что признаки самостоятельного участия в правоотношениях и самостоятельной имущественной ответственности, свойственные зарегистрированному юридическому лицу, не обнаруживаются у предварительного юридического лица по причине отсутствия у него дееспособности.

Совокупность указанных юридических фактов (принятие решения о создании юридического лица; заключение и (или) утверждение его учредительных документов; определение размера уставного капитала юридического лица, состава и размера вкладов учредителей; избрание органов юридического лица) приводит к возникновению частично правосубъектного образования, которое обладает правоспособностью, но не является дееспособным.

С момента возникновения правоспособного субъекта учредители, которые совершают дальнейшие действия, необходимые для образования дееспособного юридического лица, уже могут выступать не только от собственного имени, но и от имени создаваемого юридического лица. Однако до совершения государственной регистрации новый субъект права является недееспособным (п. 2 ст. 51 ГК РФ; ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц). Поэтому, вступая в правоотношения с третьими лицами до государственной регистрации юридического лица, учредители несут солидарную ответственность по всем обязательствам, возникшим в связи с созданием нового субъекта права до его государственной регистрации (п. 3 ст. 10 Закона об акционерных обществах).

Дееспособность юридического лица возникает в полном объеме после наступления всех юридических фактов, опосредующих создание юридического лица.